KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2025/019

Gündem No : 35

Karar Tarihi : 14.05.2025

Karar No : 2025/UH.I-1116

BAŞVURU SAHİBİ:

Mertbey Yem. Hiz. Gıd. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Selçuk Üniversitesi Tıp Fakültesi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2025/322602 İhale Kayıt Numaralı Mutfak ve İaşe Hizmetleri 12 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Selçuk Üniversitesi Tıp Fakültesi tarafından 08.04.2025 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mutfak ve İaşe Hizmetleri 12 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Mertbey Yem. Hiz. Gıd. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 02.04.2025 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.04.2025 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.04.2025 tarih ve 182357 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.04.2025 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2025/819 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde işçilerin yol ve giyim bedellerinin teklif fiyata dahil olduğunun düzenlendiği, söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil ettiği, Kamu İhale Genel Tebliği’ne göre personelin tüm çalışma saatinin aynı iş yerinde geçirmesi şartına bağlı olmak üzere işçilere yol parasının verileceği ve bunun İdari Şartname’de bir bedel olarak yazılması gerektiğinin açıklandığı, buna göre ilgili İdari Şartname maddesinde yol parasının brüt ücret üzerinden çalışma gününe göre bir bedel öngörülmediği,

2. Sözleşme Tasarısı’nın özel aykırılık hallerini düzenleyen 16’ncı maddesinde yer alan tablonun 13’üncü satırında yer alan özel aykırılık halinde “ Yüklenici firmanın kurumumuz tesislerinde her ne adı altında olursa olsun menfaat sağlayacak herhangi bir iş yaptığının tespiti halinde” sözleşme bedelinin on binde 6’sı oranında ceza uygulanacağının düzenlendiği, söz konusu durumun mevzuata aykırı olduğu, tabloda genelleme yapılarak bir menfaat sağlama durumunun belirtildiği ancak söz konusu menfaat sağlama durumunun nasıl ve ne şekilde olacağına ilişkin belirleme yapılmadığı,

3. Sözleşme Tasarısı’nın özel aykırılık hallerini düzenleyen 16’ncı maddesinde yer alan tablonun 14’üncü satırında “ Teknik şartnamede belirtilen maddelere uyulmaması durumunda,” sözleşme bedelinin on binde 6’sı oranında ceza uygulanacağının düzenlendiği, ancak bu maddede genel bir tanımlama yapıldığı, anılan Tasarı’da yer verilen özel aykırılık hallerinde zaten Teknik Şartname’de hususların yer aldığı, örneğin, personel kıyafeti tedariğinin yapılmaması durumunda hem tablodaki 12’nci satırdaki ceza, hem de 14’üncü satırdaki tanımlamada ceza oluşacağı, bu durumum mükerrer cezai durumun oluşmasına sebebiyet vereceği,

4. Teknik Şartname’nin 8.3.5’inci maddesinde yer alan Diyet Öğle-Akşam yemekleri tablosunun ikinci satırında etsiz sebze yemeklerinin (ıspanak, taze fasulye, bamya, kabak, vb) 200 gr olarak belirtildiği, ancak Teknik Şartname’nin Normal yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin cins ve miktarları başlıklı maddesinde yer verilen “ Tablo 12. Yemek Tarifleri Gramaj Tablosu”nda yer verilen diyet sebze yemek gramajları arasında farklılık bulunduğu, söz konusu hususun çelişki yarattığı,

İdarenin şikayete cevap yazısında Teknik Şartname’nin 8.3.5’inci maddesinde yer alan tabloda belirtilen gramajların, hastaya verilecek porsiyon miktarının olduğunun ifade edildiği, idarenin cevabıyla, Teknik Şartname’nin uyuşmadığı, şöyle ki, tabloda yer verilen et, tavuk ve köfte yemekleri için verilen gramajlarla Tablo 12. Yemek Tarifleri Gramaj Tablosundaki gramajların aynı ve uyumlu olduğu,

5. Teknik Şartname’nin 8.3.5’inci maddesinde yer alan Diyet Öğle-Akşam yemekleri tablosunun dördüncü satırında pilav ve makarnanın 120 gr. olacağının düzenlendiği, ancak Teknik Şartname’nin Normal yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin cins ve miktarları başlıklı maddesinde yer verilen “ Tablo 12. Yemek Tarifleri Gramaj Tablosu”nda diyet pirinç pilavı içeriğinde 60 gram pirincin, diyet makarnanın içeriğinde 60 gram makarnanın yer alacağının düzenlendiği, söz konusu farklılığın çelişki yarattığı ve teklif vermeye engel teşkil ettiği,

6. Teknik Şartname’nin 8.4 Çocuk Menüleri başlıklı maddesinde “ 1- Hastanede yatarak tedavi gören çocuk hastalar için Yüklenici tarafından malzemesi temin edilen veya hazırlanan çocuk menüsü verilir. Menüler Hastane Beslenme ve Diyet Biriminde görev yapan diyetisyenler tarafından belirlenen içeriklerine uygun olarak hazırlanır. Kahvaltıda aşağıdaki a, e, f, g, h, ı gruplarından bir çeşit olmak üzere en az 3 (üç) kap verilir. Öğle ve akşam öğünlerde ise aşağıda belirtilen gruplardan (a, b, c, d, e, f, h) seçilmek üzere 4 (dört) kap verilecektir. Menüler, idarenin diyetisyeni tarafından düzenlenen beslenme programına göre hazırlanıp dağıtımı yapılacaktır. ” düzenlemesinin yer aldığı, 15 günlük çocuk menüsünün de sabah-öğle-akşam olarak düzenlendiği, çocuk menüsü için teklif maliyet oluştururken sabah kahvaltı, öğle yemeği ve akşam yemeği olarak ayrı ayrı hesaplama yapılması gerektiği bunun için birim fiyat teklif cetvelinde de ayrı ayrı satır açılması gerektiği, ancak teklif cetvelinde çocuk menüsünün toplam 18.250 adet olarak belirtildiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Teklif Fiyata Dahil Olacak Giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “ 78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23 ve 24 üncü maddeleri gereğince kadroya geçiş uygulamasına tabi olan hizmet alımları ile bu hizmetlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan hizmetler, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak değerlendirilecektir.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

…

78.5.2.İşçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarının ihale dokümanında, ihale konusu işin tamamı için çalıştırılması öngörülen asgari toplam personel sayısı belirlenecek, ayrıca bu sayının içinde yer alan ve işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen her bir iş kalemi kapsamında çalıştırılacak olan asgari personel sayısı da belirtilecektir. Bu ihalelerde, asgari işçilik maliyetinin ihale konusu işte çalıştırılacak toplam personel sayısı üzerinden hesaplanması zorunludur.

…

78.9. İhale konusu işte çalışacak personele ilişkin yemek ve yol maliyetlerinin istekli tarafından karşılanmasının öngörüldüğü hallerde, bu maliyetlerin brüt tutarları dikkate alınacaktır.

…

78.12. İhale konusu işin niteliği dikkate alınarak işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri hariç, birim fiyat teklif cetvelindeki işçilik kalemleri için (işçi x ay) üzerinden teklif alınması zorunludur. Ancak, işin başlama tarihi ile bitiş tarihi arasında, hafta tatili ve genel tatil günleri dahil 30 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen aylar ile takvim yılına göre 29 veya 28 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen Şubat ayı için (işçi x gün) üzerinden teklif alınacaktır.

78.13. Yemek ve yol bedelinin nakdi olarak ödeneceği öngörülen ihalelerinin idari şartnamelerinde, yemek ve yol bedelinin günlük brüt tutarları ve ayda kaç gün ödeneceği yazılacak, bu brüt tutarların nakdi olarak ödeneceği ve ücret bordrosunda gösterileceği açıkça belirtilecektir. Her ay 30 gün olarak kabul edilecek ve bazı ayların 30 günden daha fazla ya da eksik günleri dikkate alınmayacaktır. İdari şartnamede 26 veya 22 olarak belirlenen aylık gün sayısı üzerinden hesaplama yapılacak ve 31 veya 28 gün olan aylardaki fiili gün sayısı dikkate alınmayacaktır. Yemek ve yol için aylık gün sayısı belirlenmemiş ise 26 gün olarak hesaplama yapılacaktır.

Bununla birlikte, hafta tatili ve genel tatil günleri dahil 30 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen aylar ile takvim yılına göre 28 veya 29 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen Şubat ayı (artık gün/kıst ay) kapsamında çalışılacak toplam gün sayısı ile bu süre içerisinde yemek ve yol bedeli verilecek gün sayısının, idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilmesi gerekmektedir.

78.14. İdari şartnamelerde ücret ile nakdi olarak ödenecek yemek ve yol gibi giderlerin net olarak ödeneceğine dair düzenleme yapılmayacaktır. İdari şartnamede yer alan bu bedellerin brüt olduğu belirtilmemiş olsa bile bu tutarlar brüt olarak kabul edilecek ve buna göre işlem yapılacaktır.

78.15. Çalışacak personelin yemek ve yol maliyetlerinin isteklilerce ayni olarak karşılanmasının öngörüldüğü işlerde, bu ihtiyaçların isteklilerce ayni olarak karşılanacağı idari şartnamelerin ilgili maddesinde belirtilecek ve aylık gün sayısı gösterilecek, ancak buna ilişkin bir bedel öngörülmeyecek, personelin bu ihtiyaçlarının karşılanmasına ilişkin kriterler ve asgari standartlar (yemek çeşidi, kalori vb.) ise ihale dokümanının ilgili bölümünde belirlenecektir. Bu şekilde verilen tekliflerin değerlendirilmesinde ise tekliflerin söz konusu ayni ödemeleri de içerdiği kabul edilerek değerlendirmeler buna göre yapılacaktır.

78.16. İdari şartnamede çalışacak personelin yemek veya yol maliyetinin idarenin yemekhanesinden veya personel servisinden karşılanacağı ve bedelinin yüklenicinin hakedişinden kesileceğine dair bir düzenleme yapılmışsa, yemek ve yol bedelinin ayni olarak karşılanacağı kabul edilecektir. Bu durumda her bir personel için hakedişten kesilecek yemek veya yol bedelinin tutarı idari şartnamede gösterilecektir. Hakedişten kesilecek bu yemek veya yol bedelinin, idare personeli için öngörülen yemek veya yol bedelinde bir artış yapılsa bile değiştirilemeyeceği göz önünde bulundurularak, yemek ve yol bedelinin yıl içinde meydana gelecek artışları da kapsayacak şekilde tahmini bir bedel olarak belirlenmesi gerekecektir.

78.17. Yol giderine ilişkin olarak personele mutat taşıt bileti verilmesi öngörülürse, yol bedelinin ayni olarak karşılanacağı kabul edilecek ve eğer bu maliyet faturalandırılabiliyorsa KDV hariç hesaplanacaktır. Aylık bilet, abonman kartı ya da toplu olarak alınan bilet fiyatlarının günlük bilet fiyatlarından daha düşük olması halinde, günlük bilet fiyatı yerine bu fiyatlar dikkate alınarak hesaplama yapılacaktır.

78.18. Yemek ve yol gibi ihtiyaçların isteklilerce karşılanmasının öngörülmediği durumlarda ise idari şartnamelerde bunlara ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmayacak ve sözleşmenin uygulanması sırasında yükleniciden çalışanlara ait bu tür giderleri karşılaması istenmeyecektir.

78.19. İhale konusu işin yürütülmesi sırasında kullanılacak kıyafetlerin tür, miktar ve özelliklerine ilişkin bilgilere teknik şartnamede yer verilir.

78.20. İşin yürütülmesinde görev alacak ve haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarenin iş yerinde geçirecek şef, müdür, koordinatör gibi personel için ücret ödenmeyeceğine ve teklif fiyata dahil edilemeyeceğine dair düzenleme yapılmayacaktır. Şef, müdür, koordinatör gibi personel öngörülmüşse bu personelin toplam personel sayısına ve teklif fiyata dahil olduğu kabul edilecektir.

78.21. Yukarıda sayılan hususlardan teklif fiyatına dahil olacaklar idari şartnamede düzenlenecek, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ilgili hükümlere yer verilecektir. Teknik şartnamede, teklife dahil olacak masraflara yer verilmeyecek, idari şartnamede yer alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacaktır.

78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “ 2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Mutfak ve İaşe Hizmetleri 12 Aylık Malzemeli Yemek Hizmeti Alımı İhalesi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı:

Mutfak ve İaşe Hizmetleri 12 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Selçuk Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi - Akademi Mahallesi Yeni İstanbul Caddesi No: 313 Selçuklu KONYA ” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’nci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

…

d.) Teknik şartnamede belirtilen hastemize en uzak mesafede bulunan Serebral Palsi Merkezi ne gidiş- dönüş günlük 13 km dir.

d) İşçilerin yol, giyim bedelleri teklif fiyata dahildir… “ düzenlemesi,

__

Teknik Şartname’nin “Konu” başlıklı 1’inci maddesinde “ Selçuk Üniversitesi, Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Müdürlüğü (Tıp Fakültesi Hastanesi) sağlık hizmet sunumu kapsamında; 12 (on iki) ay süre ile personel, hasta ve refakatçileri ile “Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği”nin, "Beslenme Türleri" başlıklı 89'uncu maddesinde tanımlanan diğer yararlanıcılara idarenin mutfağında malzemeli yemek pişirme, servis ve dağıtım ile sonrası hizmetlerin yaptırılması işidir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Yüklenicinin yükümlülükleri” başlıklı 8’inci maddesinde “… zz. Bünyesinde çalıştıracağı personellerin her türlü yemek, giyim ve ulaşım giderlerinin kendisi tarafından karşılanacağını peşinen kabul, beyan ve taahhüt etmelidir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Personel ile ilgili hükümler” başlıklı 9’uncu maddesinde “… 9.3.4.7 Çalışan Personelin yol ihtiyacı yüklenici firma tarafından karşılanacaktır. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ait Birim Fiyat Teklif Cetveli Standart Formu aşağıda yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin Selçuk Üniversitesi Tıp Fakültesi tarafından açık ihale usulü ve birim fiyat teklif alınmak suretiyle 08.04.2025 tarihinde gerçekleştirilen “ Mutfak ve İaşe Hizmetleri 12 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı” ihalesi olduğu, bahse konu ihaleye 36 istekli tarafından teklif verildiği, 30.04.2025 tarihli kesinleşen ihale komisyonu kararı ile 4 isteklinin teklifinin geçici teminatının uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Nihat Satıcı Tur. İnş. Gıd. Nak. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, Gençocak Yemekhane Tem. Ser. Hiz. İnş. Nak. Tur. Bil. Yaz. Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği, başvuru sahibi Mertbey Yem. Hiz. Gıd. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından ise ihaleye teklif verilmediği anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanı incelendiğinde, ihale konusu işin malzeme dâhil yemek pişirme, servis ve dağıtım ile sonrası hizmetleri olduğu, bahse konu iş kapsamında 70 kişinin çalıştırılmasının öngörüldüğü, toplam yaklaşık maliyetin 191.817.140,41 TL olarak, yemek maliyetinin 160.768.435,77 TL olarak, işçilik maliyetinin ise 31.048.140,41 TL olarak hesaplandığı ve bahse konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı niteliğinde olduğu anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde işçilerin yol ve giyim bedellerinin teklif fiyata dahil olduğu ve Teknik Şartname’de belirtilen hastaneye en uzak mesafede bulunan Serebral Palsi merkezine gidiş-dönüş mesafesinin günlük 13 km olarak belirtildiği, Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin yükümlülükleri” başlıklı maddesinde de yüklenicinin bünyesinde çalıştıracağı personellerin her türlü yemek, giyim ve ulaşım giderlerinin karşılanacağını taahhüt edeceği ve aynı Şartname’nin “Personel ile ilgili hükümler” başlıklı 9’uncu maddesinde ise çalışan personelin yol ihtiyacının yüklenici firma tarafından karşılanacağının düzenlendiği anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer verilen düzenlemelerden de anlaşılacağı üzere, işçilerin yol giderlerinin teklif fiyata dahil olan giderler arasında öngörüldüğü, ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir ihale olmadığı için çalıştırılacak personelin yol parasının verilmesinin öngörülmesi halinde, personelin yol parasının brüt ücret üzerinden çalışma gününe göre bir bedel belirlenmesi zorunluluğunun bulunmadığı, yol ücretine ilişkin maliyetinin istekliler tarafından hesaplanıp öğün maliyetine eklenmek suretiyle tekliflerini hazırlamalarının mümkün olduğu ve bu konudaki sorumluluğun isteklilere ait olduğu değerlendirilmiş olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci ve 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “ 16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.__

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

__

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

__Ağır Aykırılık Halleri

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “ 16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 6'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

____| Aykırılık Hali| _İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı _| __Aykırılık
Sayısı _
_
---|---|---|---
__1| …| …| …
__12| Çalışan personelin kılık kıyafetinde Teknik şartnamede belirtilen esaslara uyulmaması ve temizlik esaslarının yerine getirilmemesinin tespit edilmesi,| On Binde
6| 15
__13| Yüklenici firmanın kurumumuz tesislerinde her ne adı altında olursa olsun menfaat sağlayacak herhangi bir iş yaptığının tespiti halinde| On Binde
6| _15
_
__14| Teknik şartnamede belirtilen maddelere uyulmaması durumunda,| On Binde
6| 15

__

16.1.3.Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

__

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan ağır aykırılık hali nedeniyle ayrıca ilk sözleşme bedelinin %2si oranında ceza uygulanacaktır. Ağır aykırılık hallerine ilişkin bu madde dışında ceza oranı belirlenmiş olması halinde söz konusu düzenleme dikkate alınmayacak ve ilk sözleşme bedelinin %2'si oranı dışında ceza uygulanmayacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir...” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilen düzenlemeler incelendiğinde, 16.1.2’nci maddede tablo halinde özel aykırılık halleri olarak birtakım fiillere yer verildiği, bu fiillerin işlenmesi durumunda kesilecek cezaya ilişkin belirlenen oranlara ve sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayılarına yer verildiği, anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde tabloda yer verilen hallerin ağır aykırılık halleri olarak belirlendiği, bu hallerden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceğinin belirtildiği, buna göre söz konusu madde kapsamında yer alan 16.1.2’nci maddesinde yer verilen hallerin özel aykırılık halleri olarak belirleneceği, bu fiillerin işlenmesi durumunda kesilecek cezaya ilişkin belirlenen oranlara ve sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayılarına yer verileceği, 16.1.3’üncü maddesinde yer verilen hallerin ise ağır aykırılık halleri olarak belirleneceği, bu hallerden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği, 16.1.5’inci maddesinde ise 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddesinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezaların ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanamayacağı hüküm altına alınmıştır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer verilen düzenlemeler incelendiğinde, tablo halinde 14 adet özel aykırılık halinin belirlendiği, bu fiillerin işlenmesi durumunda kesilecek cezaya ilişkin belirlenen oranlara ve sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayılarına yer verildiği görülmüştür.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tablonun iddia konusu 13’üncü satırında yüklenici firmanın, kurum tesislerinde her ne isim altında olursa olsun menfaat sağlayacak herhangi bir iş yaptığının tespiti halinde ilk sözleşme bedelinin on binde 6’sı oranında bir ceza uygulanacağının düzenlendiği, aynı şekilde şikayet konusu 14’üncü satırında ise Teknik Şartname’de belirtilen maddelere uyulmaması durumunda ilk sözleşme bedelinin on binde 6’sı oranında bir ceza uygulanacağının düzenlendiği, öte yandan anılan Tasarı’nın 16.1.5’inci maddesinde Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2 ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanamayacağı anlaşılmaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tablonun iddia konusu 13’üncü satırında yüklenicinin her ne isim altında olursa olsun menfaat sağlayacak herhangi bir iş yaptığının tespiti halinde ve anılan tablonun 14’üncü satırında Teknik Şartname’de belirtilen maddelere uyulmaması durumunda bir cezai müeyyidenin uygulanacağının düzenlendiği, anılan cezai düzenlemelerde genel nitelikte tanımlamalar yapıldığı görülmekle birlikte, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.5’inci maddesinde Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2 ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanamayacağı, tabloda belirtilen durumların oluşması durumunda Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde yer alan “ Bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 6'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır” düzenlemesi kapsamında bir cezai müeyyidenin uygulanabileceği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 4’üncü ve 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

…

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmüne,

**** Teknik Şartname’nin “Diyet öğle – akşam yemekleri” başlıklı 8.3.5’inci maddesinde “ 8.3.5.1 Öğle ve akşam verilebilecek yiyecek çeşitleri aşağıda belirtilmiştir. Diyet yemek her öğünde diyetisyen tarafından hazırlanan diyet kartında belirtilen şekilde oluşturulacaktır.

__

Diyet Yemek Çeşitleri

1| Et Yemekleri _Haşlama Et (diyet)_Diyet Köfte Haşlama Tavuk Biftek (diyet)__Haşlama Tavuk Pirzola (diyet)| ___100 gr.__50 gr.__100 gr._150 gr.
2| Etsiz sebze yemekleri (Ispanak, Taze Fasulye, Bamya, Kabak, vb.)| 200 gr.
3| Çorbalar (Domates, Un, Tarhana vb.)| 200 gr.
4| Pilav- Makarna| 120 gr.
5| Süt, bardak veya kase yoğurt, ayran, cacık, vb.)| En az 200 ml.
6| Salata| 200 gr.
7| Meyve Adetli meyveler (elma, armut, şeftali vb.)__Taneli meyveler( kiraz, çilek, üzüm vb.)__Kavun-Karpuz (kabuklu hali)| __En az 200 gr.En az 150 gr._500 gr.
8| Pelte (şekerli/ tatlandırıcılı), Komposto(şekerli/ tatlandırıcılı)| 200 gr.
9| _Sütlü Tatlılar (şekerli/ tatlandırıcılı)(Sütlaç, muhallebi, keşkül vb.)| 200 gr.
10| Haşlama patates| En az 200 gr.
11| Ekmek (normal, tuzsuz, kepekli, glütensiz v.b. ), bisküvi| 50 gr.

” açıklamasına,

__

**** Teknik Şartname’nin “Yemek tarifleri gramaj tablosu” başlıklı 12’nci tablosuna aşağıda yer verilmiştir**.**

__

__

__

__

__

__

__

__

__

__

__

__

__

__

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne göre ihale dokümanında yapılan düzenlemelerin birbirine aykırı olamayacağı hüküm altına alınmıştır.

Teknik Şartname’nin “Diyet öğle – akşam yemekleri” başlıklı maddesinde öğle ve akşam öğünlerinde verilebilecek diyet yemek çeşitlerinin belirtildiği, anılan tablonun 2’nci satırında yer alan ve itirazen şikâyete konu olan etsiz sebze yemeklerinin (ıspanak, taze fasulye, bamya, kabak vb.) 200 gr. olacağının belirtildiği, aynı şekilde anılan tablonun 4’üncü satırında yer alan pilav ve makarna yemeklerinin 120 gr. olacağının düzenlendiği görülmüştür.

Anılan Şartname’nin yemek tariflerinin gramaj bilgilerinin yer aldığı tablo incelendiğinde ise, dondurulmuş bamya (diyet) yemek tarifi içerisinde 100 gr. dondurulmuş bamyanın, dondurulmuş bezelye yemeğinin içerisinde 110 gr. dondurulmuş bezelyenin, taze ıspanak yemeğinin içerisinde 110 gr. ıspanağın, diyet kabak yemeğinin içerisinde 150 gr. kabağın, diyet karnabahar yemeğinin içerisinde 110 gr. dondurulmuş karnabaharın, diyet patlıcan yemeğinin içerisinde 110 gr. patlıcanın, diyet pırasa yemeğinin içerisinde 150 gr. pırasanın yer aldığı, diğer taraftan, diyet pirinç pilavının içerisinde 60 gr. pirincin, diyet makarnanın içerisinde de 60 gr. makarnanın yer aldığı görülmüştür.

Mevcut ihale dokümanı incelendiğinde Teknik Şartname’nin “Diyet öğle – akşam yemekleri” başlıklı maddesinde yer alan öğle ve akşam öğünlerinde yer alan etsiz sebze yemeklerinin (ıspanak, taze fasulye, bamya, kabak vb.) 200 gram, pilav ve makarna yemeklerinin 120 gram miktarının hastalara verilecek porsiyon miktarı olduğu, yemek tariflerinin gramaj bilgilerinin yer aldığı tablonun yemeklerin yapımına ilişkin olarak çiğ olarak ve miktarlarını gösterir liste olduğu, basiretli tacir sıfatını haiz isteklilerin tekliflerini sözleşme sürecinde servis edecekleri yemeğin gramajlarının miktarını yer aldığı tablonun esas alarak tekliflerini oluşturabilmelerinin mümkün olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin aksi yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Tahmini yemek (Öğün) sayıları” başlıklı 5’inci maddesinde aşağıdaki tabloya yer verilmiştir.

**** Anılan Şartname’nin “Çocuk menüleri” başlıklı 8.4’üncü maddesinde “8.4.1 Hastanede yatarak tedavi gören çocuk hastalar için Yüklenici tarafından malzemesi temin edilen veya hazırlanan çocuk menüsü verilir. Menüler Hastane Beslenme ve Diyet Biriminde görev yapan diyetisyenler tarafından belirlenen içeriklerine uygun olarak hazırlanır. Kahvaltıda aşağıdaki a, e, f, g, h, ı gruplarından bir çeşit olmak üzere en az 3 (üç) kap verilir. Öğle ve akşam öğünlerde ise aşağıda belirtilen gruplardan (a, b, c, d, e, f, h) seçilmek üzere 4 (dört) kap verilecektir. Menüler, idarenin diyetisyeni tarafından düzenlenen beslenme programına göre hazırlanıp dağıtımı yapılacaktır.

__

” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ilişkin birim fiyat teklif mektubu aşağıda yer almaktadır.

Başvuru konusu ihalenin Teknik Şartnamesi’nin 5’inci maddesinde çocuk menüsünün sabah, öğle ve akşam olmak üzere toplam 18.250 öğünden oluştuğu, aynı Şartname’nin “Çocuk menüleri” başlıklı 8.4’üncü maddesinde hastanede yatarak tedavi gören çocuk hastalar için yüklenici tarafından malzemesi temin edilen veya hazırlanan çocuk menüsünün verileceği, menülerin hastane beslenme ve diyet biriminde görev yapan diyetisyenler tarafından belirlenen içeriklerine uygun olarak hazırlanacağı, Kahvaltıda dokümanda yer verilen a, e, f, g, h ve ı gruplarından bir çeşit olmak üzere en az 3 (üç) kap verileceği, öğle ve akşam öğünlerde ise yine dokümanda belirtilen a, b, c, d, e, f, ve h gruplarından seçilmek suretiyle 4 (dört) kap verileceğinin düzenlendiği, anılan ihalenin birim fiyat teklif mektubu standart formu incelendiğinde ise çocuk menüsü için toplamda 18.250 adet üzerinden teklif alındığı anlaşılmıştır.

**** Başvuru sahibi tarafından çocuk menüsü için teklif oluştururken sabah kahvaltı, öğle yemeği ve aksam yemeğinin ayrı ayrı hesaplama yapılması gerektiği ve birim fiyat teklif cetvelinde her bir öğün için ayrı satır açılması gerektiği iddia edilmekle birlikte, idare tarafından da anılan iddiaya cevapta belirtildiği üzere, ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli tacir sıfatına haiz isteklilerin tekliflerini hazırlarken, Teknik Şartname’de yer alan örnek çocuk menüsünde bulunan 1 güne ait sabah, öğle ve akşam yemek menülerinin maliyetlerini hesaplayıp, birim fiyat teklif cetvelinde de yer aldığı şekilde toplam 18.250 adet üzerinden bir tekliflerini hazırlayabilecekleri göz önünde bulundurulduğunda başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “ Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez. ” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde “ başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması ” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

**** Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****

****| ****| ****