KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2025/017

Gündem No : 21

Karar Tarihi : 30.04.2025

Karar No : 2025/UH.I-1012

BAŞVURU SAHİBİ:

Onur Yem. Tur. İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Havsa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2025/69353 İhale Kayıt Numaralı “Taşıma Eğitim Kapsamındaki Öğrencilere Öğle Yemeği Alım Hizmeti” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Havsa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 25.02.2025 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Taşıma Eğitim Kapsamındaki Öğrencilere Öğle Yemeği Alım Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Onur Yem. Tur. İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 11.03.2025 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.03.2025 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.03.2025 tarih ve 181062 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.03.2025 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2025/672 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Taşımalı ilköğretim ihalesine ilişkin damga vergisi muafiyeti bulunduğundan taşımalı ilköğretim ve taşımalı ortaöğretim ihalelerinin birlikte yapılmasının hukuka aykırı olduğu, bu işlerin ayrı ayrı ihale edilmesi ya da mevcut ihalenin kısmi teklife açılması gerektiği, mevcut ihaledeki şekilde işin tamamı üzerinden damga vergisi alınmasının hukuka aykırılık teşkil edeceği,

2. İhale üzerinde bırakılan isteklinin temsile yetkili kişileri ile ortakları ve ortaklık oranlarına ilişkin bilgilerin EKAP’a kaydedilmediği, EKAP’ta yer alan bilgilerin son ortaklık durumunu yansıtmadığı, yeterlik bilgileri tablosunda şirketin temsilcileri ile ortaklık ve ortaklık oranlarına ilişkin bilgilerin eksik beyan edildiği, ayrıca isteklinin teklifinin yetkili kişilerce imzalanmadığı,

3. Söz konusu isteklinin yılsonu bilançosu ve eşdeğer belgeleri ile gelir tablolarının istenilen oranları karşılamadığı, 2022 yılına ait bilanço bilgilerinin 2023 yılına ait bilanço bilgileri ile birlikte beyan edilmesi gerekirken yeterlik bilgileri tablosunda yalnızca 2022 yılına ait bilgilere yer verildiği, yeterlik bilgileri tablosunda bilanço bilgilerine esas olan yıla ilişkin bilgiye yer verilmesi gereken satırın boş bırakıldığı,

4. Teknik Şartname’nin 10’uncu maddesinde isteklilerin il sınırları içerisinde yemek üretimi yapılacak imalathane veya tesisi işe başlamadan önce bildirmeleri ve bu şartlara uygun tesisi bulunmayanların yeterlik ve kapasite şartlarını haiz bir yemek fabrikası ile yapacakları noter onaylı kira sözleşmesini sunmaları gerektiği belirtilmiş olmasına rağmen İdari Şartname’nin 18’inci maddesinde ihale konusu işin tamamı veya bir kısmının alt yüklenicilere yaptırılamayacağına dair düzenlemenin bulunduğu, bahsedilen düzenlemelerin çeliştiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu ihale Kanunu’nun ‘’İhalelere yönelik başvurular’’ başlıklı 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,

Anılan Kanun'un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “ Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır… ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1** )**İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükümleri,__

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,__

İhale İlanı’nın 10’uncu maddesinde ‘‘Bu ihalede, işin tamamı için teklif verilecektir.’’ düzenlemesi bulunmaktadır.

**** Birinci iddia yönünden başvurunun yukarıda aktarılan İhale İlanı’nın 10’uncu maddesine yönelik olduğu, dolayısıyla şikâyete konu hususun farkına varılmış olması gereken tarihin ihale ilan tarihi olan 30.01.2025 olduğu anlaşılmıştır.

Netice itibarıyla, birinci iddiaya konu hususun farkına varılmış olması gereken tarihin 30.01.2025 olduğu ve bu tarihi izleyen günden itibaren on gün içinde bu hususta idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği, ancak idareye bu süre geçtikten sonra 11.03.2025 tarihinde başvurulduğu, Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulması olduğundan, başvuru sahibinin birinci iddiasının 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

…

2) Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP'tan alınır.

b) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu…” düzenlemeleri bulunmaktadır.

__

İhale dokümanı ekindeki standart form birim fiyat teklif mektubunda isteklinin “adı – soyadı/ticaret unvanı” ibaresinin altında “e-imza” ibaresine yer verilmiştir.

__

**** Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kaydı” başlıklı 7’nci maddesinde “…(2) EKAP’a kayıt için aşağıda yer alan bilgi ve belgelerin protokol ekinde Kuruma sunulması zorunludur:

…

(5) EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcilerine; tüzel kişilerin kendileri, ilgisine göre, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç)/üyeleri/kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerine ilişkin aşağıda yer alan bilgileri EKAP’a kaydetmeleri ve son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellemeleri zorunludur. Bu kişilerin;

a) Gerçek kişi olması halinde adı, soyadı ve T.C. kimlik numarası ile varsa işletme adı ve ticaret unvanı,

b) Tüzel kişi olması halinde ticaret unvanı, vergi kimlik numarası ile varsa işletme adı. Tüzel kişilerde; yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verileri esas alınır** .**Ayrıca anonim şirketlerde (tek ortaklı şirketler hariç) ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımları; şirket niteliğinde olmayan tüzel kişilerde ise üyelerin veya kurucuların kaydı kapsamında Türkiye Ticaret Sicili Gazetelerinde yer almayan bilgileri içeren belgelerin ilgili kısımları da taranarak EKAP’a yüklenir. Yabancı aday/istekliler tarafından bu fıkrada istenen bilgi ve belgelerin beyan edilmesi/yüklenmesi bakımından, ilgili ülke mevzuatındaki karşılıkları esas alınır.

(6) Bu madde kapsamında EKAP’a kaydedilen bilgilerin eksiksiz, doğru ve güncel olması gerekmektedir. EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından, beşinci fıkrada belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içerisinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur.” hükümlerine yer verilmiştir.

Also Gıda İnş. Tur. Tic. A.Ş.nin yeterlik bilgileri tablosunda ortaklara ait bilgiler ve yöneticilere ait bilgiler satırlarında iki adet bağlantıya yer verilmiştir. Söz konusu bağlantılar üzerinden erişilen belgelerde tüzel kişiliğin tek ortağının ve münferiden temsile yetkili müdürünün Cavit Alamut olduğu tespit edilmektedir. Diğer taraftan, isteklinin birim fiyat teklif mektubundaki “adı – soyadı/ticaret unvanı” kısmının “Cavit Alamut” şeklinde olduğu görülmektedir. EKAP üzerindeki “Teklif İmzalayan Bilgileri” bölümünden de adı geçen isteklinin teklifinin Cavit Alamut kullanıcısı tarafından imzalanıp gönderildiği teyit edilmektedir. İsteklinin ticaret sicili bilgileri EKAP üzerinden sorgulandığında Cavit Alamut’un 08.12.2023 tarihinden 08.12.2026 tarihine kadar şirketi münferiden temsile yetkili olduğu anlaşılmaktadır. Bu bilgiler EKAP üzerinden de teyit edilebilmektedir. Diğer taraftan, isteklinin EKAP’a yüklemiş olduğu pay defteri dosyasında sadece kapak sayfasının bulunduğu, Cavit Alamut’a ilişkin sayfanın bulunmadığı tespit edilmiştir.

**** Yukarıda yer verilen tespitler çerçevesinde, istekliye ait yeterlik bilgileri tablosunda ortaklar ve yöneticilere ait bilgilerin yer aldığı, isteklinin teklifinin yetkili kişi tarafından imzalandığı ve bu bilgilerin EKAP’tan teyit edilebildiği, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan hükmü çerçevesinde pay defteri ve yönetim kurulu karar defterine ilişkin gerekliliklerin ise tek ortaklı olmayan anonim şirketler açısından öngörüldüğü, bu itibarla tek ortaklı Also Gıda İnş. Tur. Tic. A.Ş. tarafından pay defterinin EKAP’a yüklenmesine gerek bulunmadığı anlaşılmış ve başvuru sahibinin ikinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

ç) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği ilgili uygulama yönetmeliklerinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

…

7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

…

7.4.2. İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait yıl sonu bilançosu veya eşdeğer belgeleri.

…

Sunulan bilanço veya eşdeğer belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50'den küçük olması,

ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile yıllara yaygın inşaat hakediş gelirlerinin gösterilmesi gerekir.

Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait belgelerini sunmayanlar, iki önceki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu belgelerde yeterlik kriterini sağlayamayanlar ise iki önceki yılın belgeleri ile üç önceki yılın belgelerini sunabilirler. Bu durumda, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır…” düzenlemelerine yer verilmiştir.

**** Also Gıda İnş. Tur. Tic. AŞ.nin yeterlik bilgileri tablosunda “Yeterlik Değerlendirmesinde Esas Alınması İstenen Yıllar” satırında 2023 yazılmış ve**** bu yıla ilişkin cari oran, öz kaynak oranı ve kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranı bilgilerine yer verilmiştir. Söz konusu oranların İdari Şartname’de istenilen kriterleri sağladığı anlaşılmaktadır. EKAP üzerinden yapılan sorgulama neticesinde de isteklinin 2023 yılına ilişkin bilanço oranlarının yeterlik kriterlerini sağladığı tespit edilmiştir.

İdari Şartname’de iş hacmini gösteren belgelerin sunulması gerektiğine yönelik bir düzenlemenin ise bulunmadığı anlaşılmıştır.

**** Netice itibarıyla, isteklinin 2023 yılı bilançosunun İdari Şartname’nin 7.4.2’nci maddesinde istenilen kriterleri sağladığı ve beyan edilen bilgilerin EKAP üzerinden teyit edilebildiği, iş hacminin ise yeterlik kriteri olarak öngörülmediği anlaşılmış, bu kapsamda başvuru sahibinin üçüncü iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu ihale Kanunu’nun ‘’İhalelere yönelik başvurular’’ başlıklı 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,

Anılan Kanun'un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “ Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır… ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükümleri,__

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü bulunmaktadır.

İdari Şartname ile Teknik Şartname’nin çeliştiği yönünde iddiaların ihale dokümanına itiraz niteliğinde olduğu anlaşılmış, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının EKAP üzerinden 24.02.2025 tarihinde indirildiği tespit edilmiştir.

Netice itibarıyla, dördüncü iddiaya konu hususun farkına varılmış olması gereken tarihin ihale dokümanının EKAP üzerinden indirildiği 24.02.2025 tarihi olduğu ve bu tarihi izleyen günden itibaren on gün içinde bu hususta idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği, ancak idareye bu süre geçtikten sonra 11.03.2025 tarihinde başvurulduğu, Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulması olduğundan, başvuru sahibinin dördüncü iddiasının 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde “ başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****

****| ****| ****