KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2024/010

Gündem No : 7

Karar Tarihi : 06.03.2024

Karar No : 2024/UH.I-395

BAŞVURU SAHİBİ:

İz Sosyal Hizm. Turizm Eğitim Kargo Bil. İnş. Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karadeniz Teknik Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Merkezi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1476967 İhale Kayıt Numaralı “Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtımı ve Sonrası İşi Hizmeti Alımı (9 Aylık)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karadeniz Teknik Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Merkezi tarafından 06.02.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtımı ve Sonrası İşi Hizmeti Alımı (9 Aylık)” ihalesine ilişkin olarak İz Sosyal Hizm. Turizm Eğitim Kargo Bil. İnş. Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 31.01.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.02.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.02.2024 tarih ve 132019 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.02.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/229 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartnamenin “Diğer Hususlar” başlıklı 48‘inci maddesinde fiyat farkı verileceğinin belirtildiği, ancak aynı Şartname’nin 46’ncı maddesinde ve Sözleşme Tasarısı’nın 14’üncü maddesinde yer alan düzenlemelerden fiyat farkı verilemeyeceğinin ortaya çıktığı, söz konusu düzenlemelerin birbirine aykırı hususlar içerdiği ve personele ilişkin yükleniciye fiyat farkı verilip verilmeyeceği hususunda tereddüt oluşturduğu,

2. İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler başlıklı” 25’inci maddesinin 25.3.1.’inci maddesinde yer alan “…b) İhale konusu işte çalışacak personellerin yol giderleri isteklilerce ayni olarak karşılanacaktır. Yol bedeli için aylık gün sayısı 26’dır. Teklif fiyata dâhildir…” şeklindeki düzenlemenin tereddüde neden olduğu, Teknik Şartname’nin 15.6’ncı maddesinde “ Yüklenici, çalıştırılan personel sayısı kadar kişinin ulaşımını, servis aracı temin ederek sağlayacaktır. Çalıştırılan personelin ayni yol bedelinin servis ile karşılandığına dair kontrol teşkilatına belge sunulacaktır. ” düzenlemesinin yer aldığı, işçilik gider kalemlerinin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı ayrı maliyet kalemleri olarak gösterildiği, ancak ayni olarak karşılanacak yol bedelinin hesaplanmasına yönelik isteklilerin eşit ve sorgulanabilir teklifler veremeyeceği, olası bir aşırı düşük teklif sorgulaması sürecinde işçilerin yol bedeli için objektif kriterlere göre değerlendirme yapılamayacağı,

3. İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler başlıklı” 25’inci maddesinin 25.3.1.’inci maddesinde “…-Hizmet alımı kapsamında çalışacak işçilerin yemek ihtiyaçlarının karşılanması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecek olup, istekliler tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir…” düzenlemesinin yer aldığı, bununla birlikte Teknik Şartname’nin 15.7’nci maddesinde yer alan “ Yüklenici, çalıştırdığı personelin görev süresi içerisinde yemek ihtiyaçlarını hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak karşılayacaktır.” şeklindeki düzenlemenin tereddüde neden olduğu, söz konusu düzenlemelerde yer verilen yemek bedelinin idarece yükleniciye ödenip ödenmeyeceği hususunda belirsizlik olduğu,

4. Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde, genel aykırılık halleri için uygulanacak ceza oranının, ilk sözleşme bedelinin on binde 5'i olarak belirlendiği ve aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın %50 artırımlı uygulanacağının belirtildiği; özel aykırılık halleri için uygulanacak ceza oranının ise ilk sözleşme bedelinin on binde 3’ü olarak belirlendiği, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesinde somut fiillere yer verileceği belirtilerek 16.1.2’nci maddede yer alan özel aykırılık hallerinin 16.1.1’inci maddede yer alan genel aykırılık hallerinden ayrıştırılmasının amaçlandığı, bu kapsamda, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan ceza oranının, 16.1.1’inci maddesinde yer alan sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranından daha yüksek olması gerektiği, özel aykırılık için genel aykırılıktan daha az oranda ceza belirlemesi yapılmasının mevzuata uygun olmadığı,

5. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık hallerinin düzenlendiği tablonun 15’inci sırasındaki “ Yüklenici, yeni personel işe alımı, işten çıkarma, raporlu personelin yerine çalıştırılacak kişinin işe alımı/işten çıkarılması, çalışanların görev yerinin değiştirilmesi vb. durumlarda yazılı olarak talepte bulunacak, kontrol teşkilatının yazılı onayını alacaktır. Yüklenici, kendisi kontrol teşkilatının yazılı onayı olmadan işe başlama, işten çıkarma ve yer değişikliği, görev değişikliği yapılamaz. Yüklenicinin, kontrol teşkilatının yazılı onayı dışında işe alım, işten çıkartma görev değişikliği, yer değişikliği yapılması durumunda toplam sözleşme bedelinin %003 (on binde üç) nispetinde ceza uygulanır.” düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu, söz konusu düzenlemenin Teknik Şartname’nin 15.4’üncü maddesinde yer alan “ Yüklenici, yeni personel işe alımı, işten çıkarma, çalışanın görev yerinin değiştirilmesi vb. durumlarında kontrol teşkilatının yazılı onayını alacaktır. Kontrol teşkilatının onayı olmadan işe başlama, işten çıkarma ve görev değişikliği yapılamaz. İşe başlatılacak personelin belgeleri tamamlanmadan iş başlangıcı yapılmayacaktır. Yüklenici, yeni işe başlattığı personeli ilk bir ay süre ile deneme süresine tabii tutacak, deneme süresi dâhil sigortasız çalıştırmayacaktır. Kontrol teşkilatının yazılı onayı dışında işe alım, işten çıkartma veya görev yeri değişikliği yapılması durumunda ceza uygulanır.” düzenlemesine ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26’ncı maddesinde yer alan açıklamalara aykırı olduğu,

6. Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer Hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinin 5’inci alt maddesinde “ …Yüklenici, işe başlama tarihinden en geç 3 (üç) gün önce getirmesi gereken demirbaş malzemeyi KTÜ Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi (Farabi Hastanesi)‘ne teslim edecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesinde de aynı düzenlemenin ve “Firma Tarafından Temin Edilecek Malzemeler Listesi”nin yer aldığı, teknik özellikleri detaylı şekilde belirlenen 14.023 adet ve 125 farklı tipteki makine ve ekipmanın tamamının, işe başlama tarihinden en geç 3 (üç) takvim günü öncesinde idarenin belirlediği yerde hazır bulundurulmasının istenildiği, Sözleşme Tasarısı’nda işe başlama tarihinin 01.04.2024 olarak belirlendiği, dolayısıyla yüklenicinin en geç 28.03.2024 tarihinde iş kapsamında çalıştırılacak makine ve ekipmanın tamamını hazır bulundurması gerekeceği, ancak ihale sürecinin dinamik bir süreç olduğu, yapılan şikâyet veya itirazen şikâyet başvuruları ile sözleşme tarihinin ötelenebileceği ve hatta sözleşmenin ihale dokümanında araçların temin edilmesi gerektiği düzenlenen tarihten sonra imzalanma durumunun dahi ortaya çıkabileceği, bu durumda yüklenicinin ihale dokümanında istenilen araçları 28.03.2024 tarihinde temin etmesi imkânının bulunmayacağı, bu itibarla, ihalede istenilen teknik özelliklerdeki ve sayıdaki aracın teslim süresine ilişkin yapılan düzenlemelerin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde yer alan temel ilkelere uygun olmadığı,

7. Teknik Şartname’nin “İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Personelin Nitelik ve Görevleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “…6. 11. KASAP

1 (bir) kişi kasap olarak görevlendirilecektir.

…

6. 12. DEPOCU

1 (bir) kişi depocu olarak görevlendirilecektir.

6. 13. ŞOFÖR

1 (bir) kişi şoför olarak görevlendirilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, birim fiyat teklif cetvelinin 17’nci satırında “ Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Kasap) (%40 Asgari ücret fazlası) 1 Kişi 14,5 gün” iş kaleminin yer aldığı, aynı Teknik Şartname’nin “Resmi ve Dini Bayram Tatil Günleri ve Fazla Çalışma Süreleri” başlıklı 16’ncı maddesinde “…Resmi tatillerde gün başına çalıştırılacak personel sayısı: Tüm resmi tatillerde bir (1) Diyetisyen veya bir (1) Gıda Mühendisi, dört (4) Aşçı, bir (1) Diyet Aşçısı, dört (4) Aşçı Yardımcısı, bir (1) kasap, iki (2) Bulaşıkçı, iki (2) Temizlikçi, bir (1) Salon Garsonu, on altı (16) Klinik Garson, üç (3) Bebek Mutfağı şoför veya depocu bir (1) kişi personeli olmak üzere toplam otuz altı (36) personel (36 personel x 14,5 gün) çalıştırılacaktır.” düzenlemesine yer verildiği, anılan düzenlemelerden işin süresince 1 kişi olarak belirlenen “kasap, depocu ve şoför”ün aralıksız olarak çalıştırılacağının anlaşıldığı, 4857 sayılı İş Kanunu uyarınca bu durumun mümkün bulunmadığı, dolayısıyla söz konusu düzenlemenin teklif fiyatını hesaplamaları hususunda isteklileri tereddüde düşürdüğü,

8. Teknik Şartname’nin 9.4’üncü ve 9.5’inci maddelerinde diyet yemeklerin ve diyet ara öğünlerin gramajlarına yer verildiği, bu düzenlemelerde alt ve üst sınır belirlemelerinin yapıldığı, diyet yemeklerinin ve diyet ara öğünlerinin çeşit ve miktarlarının diyetisyenler tarafından hastaların gereksinimlerine göre ayarlanarak yükleniciye bildirileceği, söz konusu diyet öğünlere ilişkin miktar belirlemelerinin Ek-1’de yer alan gramaj düzenlemeleri ile çelişki oluşturduğu,

9. Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 13’üncü maddesinin 13.3-13.8’inci alt maddelerinde yer alan düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu,

a) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 32’nci maddesinde sorumluluğunun yükleniciye ait olduğu anlaşılan hatalı, kusurlu ve malzemesi kötü işlerin bedelleri, geçici hakedişlere girmiş olsa bile, işin gerçekleştirilme şekil ve durumuna göre yüklenicinin daha sonraki hakedişlerinden veya kesin hakedişinden veya teminatından kesileceğinin belirtildiği, söz konusu Genel Şartname düzenlemesinde idare tarafından yüklenicinin kusurundan kaynaklanan hasar ve giderlerin bedellerinin işin gerçekleştirme şekil ve durumuna göre, başka bir deyişle işin sürerken veya tamamlanmış olması durumlarına göre hakediş veya teminattan kesinti yapılmasının öngörüldüğü, söz konusu Genel Şartname maddesi ile 4735 sayılı Kanun’un 13’üncü maddesinde yer alan hükümler gereğince kesin teminattan kesinti yapma veya gelir kaydedilmesi işleminin işin bitiminde olabileceği hususu göz önüne alındığında, sözleşmeye konu iş devam ederken hakedişlerden, işin tamamlandıktan sonra bu durumların tespiti halinde kesin teminattan kesinti yapılacağı, Teknik Şartname’nin söz konusu maddelerinde, idarece işin sürmesi veya kabul işlemlerinin tamamlanması gibi bir süreç ayrımına gidilmediğinden, yüklenicinin işçilik ödemeleri ile ilgili yükümlülüklerini yerine getirmemesinden dolayı sözleşme konusu iş devam ederken bir borç çıkarılması durumunda kesin teminattan kesinti yapılması durumunun ortaya çıkacağı,

b) İhale öncesinde yüklenici tarafından istihdam edilecek personelden kaç kişinin yıllık ücretli izin alacağı, kaç kişinin kıdem tazminatı hak ederek işten ayrılacağına ilişkin tespitin başlangıçta yapılması imkân dâhilinde olmadığından, kesin teminatın iadesi için kıdem tazminatı, ihbar tazminatı bunun yanında her bir işçi tarafından imzalanmış ibraname sunulması istenilerek yüklenicilere mevzuatta yer almayan bir külfet yüklendiği, bu durumun isteklilerin ihaleye katılma ve tekliflerini hazırlama davranışları üzerinde olumsuz etkisi olacağı,

c) İşçilerin yıllık ücretli izin alacağı ve işçilik haklarına ait hesaplamaların idare tarafından yapılacağı ve yüklenicinin kesin teminatından karşılanmak suretiyle işçilere ödeneceğine ilişkin düzenlemenin, isteklilerin ihaleye katılma ve tekliflerini hazırlama davranışları üzerinde olumsuz etkisi olacağı,

10. Teknik Şartname’nin eklerinden olan “ Ek-7:Aşırı Düşük Tekliflerin Değerlendirilmesinde Kullanılacak 15 Günlük Örnek Menü Listesi”nin teklif fiyatının oluşturulmasına engel teşkil ettiği, bu listede öğlen ve akşam menülerinin aynı yemeklerden belirlendiği, menülerde yer alan (tas kebap, pilav üstü et döner ve haşlama et) yemekler için Teknik Şartname’nin eklerinden olan “ Ek-4 Standard Yemek Tarifeleri İle İlgili Açıklamalar”ı n esas alındığı, söz konusu açıklamalarda “…*ETLİ YEMEKLER: Et yemeklerinde gramaj listelerinde belirtilen et/tavuk miktarı, kemikli olarak belirtilmediği sürece kemiksiz çiğ et miktarıdır.” bilgisinin yer aldığı, et gramajlarının 100 gr kemiksiz et olarak belirlendiği, bu durumda günlük et belirlemesinin (öğlen 100 gr, akşam 100 gr) 200 gr kemiksiz et olarak belirlendiği, ancak Tedavi Hizmetleri İşletme Yönetmeliği'nde günlük verilecek azami 200 gr etin kemikli olarak belirlendiği, ihalede ise günlük verilecek 200 gr etin kemiksiz olarak öngörüldüğü anlaşıldığından, söz konusu düzenlemenin anılan Yönetmelik ile belirlenen teknik standartlara uygun olmadığı, mevzuatta izin verilen azami günlük miktarının aşıldığı,

Diğer taraftan, örnek menüde yer alan “fındıklı baklava” için içerik ve çiğ girdi miktarlarına yer verilmemesinin isteklilerin sağlıklı teklif fiyatı oluşturmalarına engeller nitelikte olduğu, Teknik Şartname düzenlemelerinde “ Menüde belirtilen tuzlu kraker, tuzlu çubuk, kek ambalajlı üzerinde etiket bilgileri yazılı olacak; poğaça, simit çeşitleri hazır olarak güvenilir fırın veya pastaneden irsaliyeli/faturalı temin edilecektir.” şekilde hazır olarak alınacak ürünlerin sayma yöntemi ile belirlendiği, belirlenen ürünler içerisinde örnek menüde yer alan fındıklı baklavanın yer almadığı, bu ürünün idare mutfağında hazırlanacağının anlaşıldığı, ihale konusu iş kapsamında hazır ürün olarak verilmesinin mümkün olmadığı, söz konusu durumun tekliflerin sağlıklı şekilde oluşturulmasını engelleyecek nitelikte olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

31.08.2013 tarihli ve 28751 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 27.06.2013 tarihli ve 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu kararı ile düzenlenen 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” açıklaması,

Aynı Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “ Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Bu hizmet alımı ihalelerinde aşağıdaki hususlar çerçevesinde düzenleme yapılır.

a) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

b) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan;

1) İhale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı düzenlenen hizmet alımlarında, sadece 6 ncı maddeye göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilir.

2) Diğer hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilebilir.

(2) Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz… ” açıklaması,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “ (1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

…

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “ 81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin;

“İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “ 2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtımı ve Sonrası İşi Hizmeti Alımı (9 Aylık )

b) Türü: Hizmet alımı…” düzenlemesi,

“Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “ 25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dâhildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ulaşım, vergi, bakım onarım, resim ve harçları ile teknik şartnamede istenilen malzemeler, cihazlar, ekipman, mal ve malzemeler, aksesuarlar ve buna benzer giderler isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

a) Hizmetin ifası sırasında çalıştırılacak olan;

- 63 personel için (Diğer Personel) Bürüt asgari ücretin %10 fazlası,

-1 Personel (Gıda mühendisi) için Brüt asgari ücret%70 fazlası

- 4 personel için (Diyetisyen) Bürüt asgari ücretin %70 fazlası,

-1 personel için (Aşçıbaşı) Bürüt asgari ücretin %60 fazlası,

- 10 personel için (Aşçı, Diyet Aşçısı) Bürüt asgari ücretin %40 fazlası,

- 1 personel için (Kasap) Bürüt asgari ücretin %40 fazlası,

- 8 personel için (Aşçı Yardımcısı) Bürüt asgari ücretin %30 fazlası,

- 4 Engelli personel için Bürüt asgari ücretin %10 fazlası, nakdi olarak ödenecek, ücret bordrosunda gösterilecektir.

Ulusal bayram resmi tatil günlerinde çalışılacak süre 14,5 (ondörtbuçuk) gündür.

b) İhale konusu işte çalışacak personellerin yol giderleri isteklilerce ayni olarak karşılanacaktır. Yol bedeli için aylık gün sayısı 26’dır. Teklif fiyata dâhildir.

- Hizmet alımı kapsamında çalışacak işçilerin yemek ihtiyaçlarının karşılanması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecek olup, istekliler tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

Ayrıca, Elektrik, Doğalgaz, Eğitim gideri, giyim gideri ve ihale dokümanında gösterilen diğer giderler teklif fiyata dâhildir…” düzenlemesi,

“Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “ 46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır…” düzenlemesi,

“Diğer Hususlar” başlıklı 48‘inci maddesinde “ 48.1…İhale kapsamında çalışacak olan personellere; 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 27/06/2013 tarih ve 2013/5215 Bakanlar Kurulu kararı ile düzenlenen 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre ihale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 6. maddesine göre işlem yapılacaktır…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.04.2024; işi bitirme tarihi 31.12.2024…” düzenlemesi,

Aynı Tasarı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “ 14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılacak işler için fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetvelinin aşağıdaki gibi olduğu görülmüştür:

İhale konusu işin “ Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtımı ve Sonrası İşi Hizmeti ” olduğu, sözleşme süresinin 9 ay olduğu, personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmamakla birlikte ihale konusu iş kapsamında işin süresi boyunca toplam 92 kişinin çalıştırılacağı, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışacak kişilerin de belirlendiği, personelin niteliğinin ve asgari ücretin yüzde fazlası şeklinde alacağı ücretin ihale dokümanında açıkça düzenlendiği görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği açıklamasına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin “idari şartname ve sözleşmelerde” bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde, ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacağı, ancak mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacağı öngörülmüştür. Bununla birlikte, İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 48‘inci maddesinde, ihale kapsamında çalışacak olan personele 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre ihale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 6’ncı maddesine göre işlem yapılacağı düzenlenmiştir.

Diğer yandan, Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde de bu sözleşme kapsamında yapılacak işler için fiyat farkı hesaplanmayacağı; ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacağı ifade edilmiştir.

__

Bu itibarla, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin “ idari şartname ve sözleşmelerde ” bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği; ihaleye ilişkin İdari Şartnamenin 46’ncı maddesinde, fiyat farkı hesaplanmayacağının düzenlendiği, bununla birlikte aynı İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 48‘inci maddesinde, ihale kapsamında çalışacak olan personele 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre ihale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 6’ncı maddesine göre işlem yapılacağının düzenlendiği görülmüş olup aynı doküman içinde çelişkili düzenlemelerin yer aldığı, ayrıca Sözleşme Tasarısı’nda da fiyat farkı hesaplanmayacağı şeklinde düzenleme yapıldığı dikkate alındığında, yükleniciye fiyat farkı verilip verilmeyeceği hususunda tereddüt oluşturduğu ve başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesinde “ Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir.

Bu ihalelerde; teklifi aşırı düşük bulunan istekli öncelikle “ana girdi”, “işçilik” ve “yardımcı gider” oranlarının belirtildiği Malzemeli Yemek Sunumu Hesap Cetvelini (Ek- H.4) hazırlayarak açıklaması kapsamında sunar. Açıklamanın geçerli kabul edilebilmesi için “(Ana Girdi Maliyeti+İşçilik Maliyeti)/Toplam Teklif Tutarı” oranının 0,80’den az ve 0,95’den çok olmaması gerekir. Oran belirtmeyen veya belirttiği oran 0,80’den az veya 0,95’den çok olan isteklilerin teklifleri reddedilir.

Bu maddede yer alan ana girdi ibaresi kapsamında, kırmızı et; beyaz et; balık; işlenmiş et ürünleri (sucuk, salam, sosis, kavurma gibi); kuru gıdalar (pirinç, bulgur, nohut, mercimek, kuru fasulye gibi); sebze; meyve; toz şeker, süt; yoğurt, ayran; yağ ürünleri (ayçiçek yağı, zeytinyağı, tereyağı) kahvaltı malzemeleri (peynir, zeytin, yumurta, reçel, bal gibi); pet su, ekmek açıklama yapılacak unsurlar olarak dikkate alınır. İdarenin ihale dokümanında bu girdilerin dışında ana girdi niteliğinde malzeme içeren yemek öğünü düzenlemesi durumunda aşırı düşük teklif açıklama yazısında açıklama istenecek unsurlar arasında bu malzemelerin de belirtilmesi zorunludur. Bu çerçevede, isteklinin beyan ettiği orana uygun teklif sunması durumunda, yemek pişirilmesi için gerekli enerji giderleri (doğalgaz, LPG gibi), temizlik malzemeleri, su, sigorta giderleri, ilaçlama ve hijyen sağlama giderleri, bakım onarım, amortisman, nakliye, sözleşme giderleri ve genel giderler, portör muayenesi ve tali çiğ girdiler (tuz, baharat, tatlandırıcı vb.) gibi unsurlar “yardımcı girdiler” başlığında değerlendirilir ve bu unsurlar için açıklama sunulması gerekmez.

Örneğin; 1.000 öğün yemek alımı için çıkılan bir ihalede, birim fiyat olarak 5 TL teklif veren bir isteklinin, 5.000 TL olan toplam teklif bedelinin aşırı düşük olarak değerlendirilmesi ve istekli tarafından sunulan Malzemeli Yemek Sunumu Hesap Cetvelinde “(Ana Girdi Maliyeti+İşçilik Maliyeti)/Toplam Teklif Tutarı” oranının 0,90 olarak belirtilmesi halinde, teklifin 4.500 TL’sinin ana çiğ girdi ile işçilik toplamını içerdiği kabul edilir ve isteklinin sadece bu kısma ilişkin açıklama yapması gerekir. Teklifin 500 TL’lik kısmının ise yardımcı giderlere ilişkin olduğu kabul edildiğinden, bu kısma ilişkin açıklama yapılması gerekmemektedir.

…

Malzemeli yemek alımı ihalelerinde sadece iki haftalık örnek menüdeki ana girdiler ve işçilik giderleri dikkate alınarak açıklama yapılmalıdır. İsteklilerin örnek menüdeki girdiler ve işçilik gideri kullanılarak teklif ettikleri birim fiyatı açıklamaları gerekmekte olup toplam miktar ve tutar açıklaması yapılmayacaktır. Örneğin normal kahvaltı, diyet kahvaltı, ara öğün, normal yemek ve diyet yemek gibi birim fiyatları içeren bir ihalede, isteklilerin teklif ettikleri birim fiyatı; örnek menüyü ve bu menünün üretimi için gerekli işçilik tutarını kullanarak tevsik etmeleri durumunda açıklama uygun kabul edilecektir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin; “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “ 25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dâhildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ulaşım, vergi, bakım onarım, resim ve harçları ile teknik şartnamede istenilen malzemeler, cihazlar, ekipman, mal ve malzemeler, aksesuarlar ve buna benzer giderler isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

a) Hizmetin ifası sırasında çalıştırılacak olan;

- 63 personel için (Diğer Personel) Bürüt asgari ücretin %10 fazlası,

-1 Personel(Gıda mühendisi) için Brüt asgari ücret%70 fazlası

- 4 personel için (Diyetisyen) Bürüt asgari ücretin %70 fazlası,

-1 personel için (Aşçıbaşı) Bürüt asgari ücretin %60 fazlası,

- 10 personel için (Aşçı, Diyet Aşçısı) Bürüt asgari ücretin %40 fazlası,

- 1 personel için (Kasap) Bürüt asgari ücretin %40 fazlası,

- 8 personel için (Aşçı Yardımcısı) Bürüt asgari ücretin %30 fazlası,

- 4 Engelli personel için Bürüt asgari ücretin %10 fazlası, nakdi olarak ödenecek, ücret bordrosunda gösterilecektir.

Ulusal bayram resmi tatil günlerinde çalışılacak süre 14,5 (ondörtbuçuk) gündür.

b) İhale konusu işte çalışacak personellerin yol giderleri isteklilerce ayni olarak karşılanacaktır. Yol bedeli için aylık gün sayısı 26’dır. Teklif fiyata dâhildir.

- Hizmet alımı kapsamında çalışacak işçilerin yemek ihtiyaçlarının karşılanması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecek olup, istekliler tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

Ayrıca, elektrik, doğalgaz, eğitim gideri, giyim gideri ve ihale dokümanında gösterilen diğer giderler teklif fiyata dâhildir…” düzenlemesi,

**** Teknik Şartname’nin 15.6’ncı maddesinde “ Yüklenici, çalıştırılan personel sayısı kadar kişinin ulaşımını, servis aracı temin ederek sağlayacaktır. Çalıştırılan personelin ayni yol bedelinin servis ile karşılandığına dair kontrol teşkilatına belge sunulacaktır. ” düzenlemesi yer almaktadır.

İşçilik gider kalemlerine ilişkin olarak birim fiyat teklif cetvelinin aşağıdaki gibi olduğu görülmüştür:

**** Yapılan incelemede, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak toplam 92 kişinin yol maliyetinin isteklilerce ayni olarak karşılanmasının öngörüldüğü, yol bedeli için aylık gün sayısının belirlendiği ve ulaşımın servis aracı temin edilerek sağlanacağı anlaşılmıştır.

Malzemeli yemek alımı ihalelerinde sadece iki haftalık örnek menüdeki ana girdiler ve işçilik giderleri dikkate alınarak aşırı düşük teklif açıklamasının yapılacağı, aşırı düşük teklif sorgulamasının hangi gider kalemleri esas alınarak yapılacağının ve açıklama usullerinin Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer aldığı dikkate alındığında, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin; “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “ …Hizmet alımı kapsamında çalışacak işçilerin yemek ihtiyaçlarının karşılanması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecek olup, istekliler tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir…” düzenlemesi,

**** Teknik Şartname’nin 15.7’nci maddesinde “ Yüklenici, çalıştırdığı personelin görev süresi içerisinde yemek ihtiyaçlarını hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak karşılayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, ihale konusu işin malzemeli yemek hizmet alımı işi olduğu, niteliği gereği personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak toplam 92 kişinin yemek maliyetinin isteklilerce ayni olarak karşılanmasının öngörüldüğü, bu kişilere idarede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanma imkânının verileceği, isteklilerin tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceği anlaşılmıştır.

Çalışacak personelin yemek maliyetinin isteklilerce ayni olarak karşılanmasının öngörüldüğü işlerde, verilen tekliflerin söz konusu ayni ödemeleri de içerdiği kabul edilerek değerlendirme yapılması gerektiği, tekliflerin öğün maliyetleri üzerinden tekliflerin oluşturulacağı, personelin ayni yemek giderinin de öğün maliyetlerine dâhil edileceği dikkate alındığında, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “…İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir. Mal ve hizmet alımlarında, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekine ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “ 16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.__

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de… 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

__

__

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26.1 numaralı dipnotta “Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz. ” __ açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde**** “ 16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 5'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran %50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 110 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

__

Özel Aykırılık Halleri __

____| __Aykırılık Hali| _İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı _| __Aykırılık
Sayısı _
_
__1| Hak ediş dosyalarında kurumca istenen belge, beyan vb. dokümanlarda eksik, yanlış, geçersiz veya yanıltıcı evrakların bulunması halinde toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__2| Yüklenici, idarenin mutfağında hazırlanan yemeği, idarenin bilgisi ya da şartname koşulları dışında hiçbir kişi / kişilere (hasta, refakatçi, idare personeli, diğer yüklenici personeli vb.), kuruluşuna ücret karşılığında yemek veremez. Bu durumun tespit edilmesi halinde tutulan her tutanak için toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__3| Yüklenici, hastane diyetisyenleri tarafından hazırlanan menülere uymak zorundadır. Ancak zorunlu sebeplerden dolayı yüklenicinin yemek listelerindeki yazılı değişiklik talebinin uygun bulunması halinde, ilgili yemeğin yerine eşdeğer olarak ne pişirileceğini yükleniciye bildirir. Yüklenicinin menülerde değişiklik yapması halinde veya menüde yazılı olan yemeklerden çeşit olarak farklı/eksik yemek pişirildiğinin tutanakla tespit edilmesi durumunda toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__4| Yüklenici, depo giriş ve çıkış kaydı olmayan malzemeyi mutfakta kullanmayacaktır. Yüklenici depo giriş belgelerinin (irsaliye/fatura) bir örneğini/fotokopisini ve her ayın sonunda faturaların bir örneğini/fotokopisini hastanenin iaşe memuruna teslim edecektir. Ay sonunda teslim edilmediği tutanakla tespit edilmesi durumunda gün başına toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__5| Yüklenici, idarenin belirlediği yemek sunum saatinden önce, hazırlanan yemekleri hastane diyetisyeni tarafından kontrol edilmek üzere hazır bulunduracaktır. Yemeklerin, istenilen özelliklerde olmaması durumunda (kokuşma, acılaşma, yanık tat bozuk görünüm, ekşime vb.) eşdeğer yemek öğüne yetişecek şekilde yüklenici firma tarafından hastane mutfağında yeniden hazırlanacaktır. Eşdeğer yemek temin edilmemesi durumunda eksik olan her çeşit yemek için ayrı ayrı toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__6| Yüklenici, bu şartnamede belirtilen (Ek-4) girdi miktarlardan eksik malzeme gramajı kullandığının tutanakla tespit edilmesi halinde gün başına toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__7| Yüklenici, diyet yemeği yemesi gereken hastalara, hastane diyetisyenleri tarafından yazılan diyet listelerine göre yemek vermek zorundadır. Diyet listesinde belirtilen ana öğün veya ara öğün içeriklerine uyulmaması, hastaya diyetinin hatalı veya eksik dağıtıldığının tutanakla tespit edilmesi durumunda toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__8| Yemekte yabancı materyal (Ek 4’de göre yemeğin içine girmesi gereken malzeme listesinin dışında herhangi farklı bir ürünün kullanılması, metal parçası, taş, böcek, saç, tüy vb.) bulunduğunun tespit edilmesi halinde tutulan her tutanak için toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__9| Mesai saatleri dışında, hafta sonu, resmi ve dini tatil günlerinde günlük tüketilecek malzemeler haricinde, kesinlikle malzeme girişi yapılmayacaktır. Depolara getirilecek yiyecek malzemeleri hastane gıda mühendisi/diyetisyeninin onayı ile kabul edilecektir. Yüklenicinin, kontrol teşkilatının onayladığı ürünler dışında ürün getirmesi ve/veya kullanması, mutfak veya depodan kontrol teşkilatının onayı dışında ürün bulundurması halinde toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__10| Yüklenicinin öğün saatlerini aksatması, yanlış veya eksik dağıtıldığının tespiti durumunda veya dağıtım saatlerine uyulmaması, hizmetin süresinin uzaması veya geciktirilmesi halinde toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__11| Yüklenici, yemeklerin hazırlanması, pişirilmesi, dağıtılması, bulaşıkların hijyen kurallarına göre talimatlar doğrultusunda yıkanması ve kullanılan alanların temizlenmesinden sorumludur. Bunun için gerekli olan araç, gerecin eksikliklerini tamamlamak ve arızalarını giderilmek, (fırın, buzdolabı, bulaşık makinesi, soğuk hava depoları, yemek dağıtım arabası, tabldot, tepsi, porselen tabak çeşitleri, porselen kase, köpük tabak, karton bardak, kaşık, çatal, bıçak vb.) malzemeleri yeteri kadar bulundurmak zorundadır. Kontrol teşkilatının eksik bulduğu araç ve gereçlerin yükleniciye yazılı olarak bildirilmesinden itibaren on(10) gün içerisinde tamamlanmaması durumunda verilen sürenin bitiminden itibaren gün başına toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__12| Hastanemize ait ve yüklenicinin kendisine ait olan demirbaş malzemelerin bakımlarının yapılmamasından kaynaklı oluşabilecek iş kazalarından yüklenici sorumludur. Yüklenicinin bakım onarımları eksik yapmasından kaynaklı iş kazası yaşandığının tutanakla tespit durumunda( yemek içinde vida, süzgeç teli, vb. çıkması, yanma, patlama, gaz kaçağı vb.) toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__13| Yükleniciye, eksiksiz çalışır durumda teslim edilen ve ayrıca kendisinin getirdiği demirbaş malzemelerin bakımlarını, yetkili servise, herhangi bir arıza olmasını beklemeden, hastanemizin teknik bakım birimi görevli personeli eşliğinde, periyodik olarak üç ayda bir yaptıracaktır. Demirbaşların periyodik bakımlarının düzenli olarak üç ayda bir yapılmaması durumunda veya yükleniciden kaynaklanan bir arıza, hasar olması durumunda, idarece teknik bakımın tutmuş olduğu raporlara göre eksiklik/aksaklık, arıza veya hasarın yükleniciye yazılı olarak bildirilmesinden itibaren; beklemeye tahammülü olmayan durumlarda derhal, diğer durumlarda ise on(10) gün içinde hasar giderilecektir. Arızalı yüzeylerin ve demirbaşın belirtilen süre içinde arızasının giderilmediği tutanakla tespit edilmesi durumunda; İdare arıza veya hasarı giderecek, tamir edilen demirbaş veya hasar faturası, yüklenicinin hakedişinden kesilecektir. Verilen sürenin bitiminden itibaren tamirinin yapılmadığının tutanakla tespit edilmesi durumunda toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__14| Genel mutfak, kat mutfağı, bebek mutfağı, yemekhanelerde kontrol teşkilatı tarafından uygun görülen yerlere, idare tarafından hazırlanan talimatlar, kontrol formları, listeler (Ek-8), asılacak ve yüklenici diyetisyeni/gıda mühendisi tarafından kontrol formları ve listeleri doldurulacaktır. Kat mutfaklarında herhangi bir eksiklik/aksaklık varsa derhal düzeltilecektir. Talimatlara uygun olarak işleyişin yürütülmesi kontrol teşkilatı tarafından denetlenir. Bu talimatların asılmaması durumu ya da talimatlara uygun çalışılmadığının veya kontrol listesi / kontrol formlarının doğru doldurulmadığının tutanakla tespit edilmesi durumunda toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__15| Yüklenici, yeni personel işe alımı, işten çıkarma, raporlu personelin yerine çalıştırılacak kişinin işe alımı/işten çıkarılması, çalışanların görev yerinin değiştirilmesi vb. durumlarda yazılı olarak talepte bulunacak, kontrol teşkilatının yazılı onayını alacaktır. Yüklenici, kendisi kontrol teşkilatının yazılı onayı olmadan işe başlama, işten çıkarma ve yer değişikliği, görev değişikliği yapılamaz. Yüklenicinin, kontrol teşkilatının yazılı onayı dışında işe alım, işten çıkartma görev değişikliği, yer değişikliği yapılması durumunda toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__16| Yüklenicinin kullanması gereken bebek mutfağı malzemelerinin (Ek-3), yiyecek malzemelerinin (Ek-5), şartnameye uygun olmaması durumunda ve sarf malzemelerin (Ek-6) herhangi birinin kullanılmadığının ya da eksik kullanıldığının tutanakla tespit etmesi durumunda ya da sarf depolarda/mutfak üretim ve temizlik alanlarında olması gereken bir malzemenin olmaması/yerinde bulunmaması/kullanılmadığının tespit edilmesi durumunda tutulan tutanak itibariyle eksiklik giderilene kadar gün başına toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__17| Mesai saatleri içerisinde, kontrol teşkilatının bilgisi dışında görevli personelin olması gereken görev yerinde bulunmaması veya mücbir sebep dışında (kaza, sağlık vb.)mesai saatine yarım saatten daha fazla geç gelinmesi veya iş yerinden mesai saati bitmeden erken ayrılması durumunda her tutulan tutanak için gün başına toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__18| Yüklenicinin, çalışanlarına teslim etmesi gereken kıyafetleri şartnamede belirtilen tarihte teslim etmediğinin veya eksik teslim ettiğinin tutanakla tespit edilmesi durumunda gün başına toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__19| Çalışanlardan kılık-kıyafeti kirli veya eski olarak çalışan, iş kıyafeti dışında kıyafetinin üzerine başka giysi giyen, yaka kartlarını takmayan her bir yüklenici personeli için gün başına toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__20| Analize gönderilen çiğ veya pişmiş yemeklerin analiz sonucu uygun çıkmaması halinde her çeşit yemek için ayrı ayrı toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__21| Yüklenici, çalışanlarının maaşlarını hakediş ödemesinden bir(1) gün sonra ödemek zorundadır. Hakediş ödemesinden bir(1) gün sonra yüklenici çalışanlarının maaşlarının ödenmediğinin tutanakla tespit edilmesi durumunda gün başına toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_
__22| İhale bitiş tarihinden sonra firmanın kendine ait malzemeleri teslim almaması ve/veya hastaneye ait malzeme ve alanları teslim etmemesi durumunda ihale bitiş tarihi itibariyle gün başına toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının, sözleşme bedelinin on binde 5’i olarak düzenlendiği, anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tablodaki özel aykırılık hallerinde de ilk sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranının sözleşme bedelinin on binde 3’ü olarak belirlendiği, diğer bir ifade ile özel aykırılık halleri için uygulanacak ceza oranının genel aykırılık halleri için uygulanacak ceza oranından daha düşük olduğu görülmüştür.

Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26.1 numaralı dipnotta, cezaya ilişkin yazılacak oranların ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamayacağı şeklinde bir açıklamanın yer aldığı, mevcut düzenlemenin bu açıklamaya uygun olduğu, özel aykırılık hallerindeki ceza oranın genel aykırılık hallerindeki ceza oranından daha düşük olarak belirlenmesini engelleyen herhangi bir mevzuat hükmünün de bulunmadığı dikkate alındığında, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı” başlıklı 11’inci maddesinde “ İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır. …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “ …78.26. 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir …” açıklaması,

**** Teknik Şartname’nin 15.4’üncü maddesinde “ Yüklenici, yeni personel işe alımı, işten çıkarma, çalışanın görev yerinin değiştirilmesi vb. durumlarında kontrol teşkilatının yazılı onayını alacaktır. Kontrol teşkilatının onayı olmadan işe başlama, işten çıkarma ve görev değişikliği yapılamaz. İşe başlatılacak personelin belgeleri tamamlanmadan iş başlangıcı yapılmayacaktır. Yüklenici, yeni işe başlattığı personeli ilk bir ay süre ile deneme süresine tabii tutacak, deneme süresi dâhil sigortasız çalıştırmayacaktır. Kontrol teşkilatının yazılı onayı dışında işe alım, işten çıkartma veya görev yeri değişikliği yapılması durumunda ceza uygulanır.” hükmü,

**** Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık hallerinin düzenlendiği tablonun 15’inci sırasında;

____| __Aykırılık Hali| İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı| __Aykırılık
Sayısı _
_
---|---|---|---
__15| Yüklenici, yeni personel işe alımı, işten çıkarma, raporlu personelin yerine çalıştırılacak kişinin işe alımı/işten çıkarılması, çalışanların görev yerinin değiştirilmesi vb. durumlarda yazılı olarak talepte bulunacak, kontrol teşkilatının yazılı onayını alacaktır. Yüklenici, kendisi kontrol teşkilatının yazılı onayı olmadan işe başlama, işten çıkarma ve yer değişikliği, görev değişikliği yapılamaz. Yüklenicinin, kontrol teşkilatının yazılı onayı dışında işe alım, işten çıkartma görev değişikliği, yer değişikliği yapılması durumunda toplam sözleşme bedelinin %003 (onbindeüç) nispetinde ceza uygulanır.| __On Binde
3| __5 _
_

düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, idareler tarafından ihale dokümanında çalıştırılacak işçilerin seçilmesi, işten çıkarılması ve daha önceki sözleşmelerde çalıştırılan personelin yeniden istihdam edilmesi yönünde düzenlemelere yer verilemeyeceği anlaşılmaktadır.

İlgili doküman düzenlemesinde, yüklenicinin yeni personelin işe alımı, işten çıkarılması, çalışanın görev yerinin değiştirilmesi vb. durumlarında kontrol teşkilatının yazılı onayını alacağı, kontrol teşkilatının onayı olmadan işe başlama, işten çıkarma ve görev değişikliği yapılamayacağı, aksi durumun sözleşmeye özel aykırılık hali olarak düzenlendiği görülmüştür.

İhale konusu işte çalışacak personelin işe başlama, işten çıkarma ve görev değişikliği durumlarında kontrol teşkilatının yazılı onayının alınmasına ilişkin doküman düzenlemesinin yüklenicinin çalıştıracağı personeli doğrudan idarenin işe alması veya çıkarması gibi bir sonuç doğurmayacağı ve mevcut düzenlemelerin __ Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26.’ncı maddesinde yer alan açıklamalara aykırı olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 10’uncu maddesinde “ Sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenici, üstlenmiş olduğu işin önemine ve iş programına uygun olarak, işlerin yapılması için gerekli her türlü yardımcı tesisleri hazırlamak, her türlü malzemeyi, ekipmanı ve personeli sağlamak ve ihzaratla ilgili önlemleri almak zorundadır.

Yüklenici tarafından sağlanan yüklenici ekipmanı ve malzemelerin tamamı işyerine getirildiğinde, yalnızca hizmetlerin gerçekleştirilmesinde kullanılacak sayılır ve yüklenici, bunların tamamını veya bir kısmını, işyeri içinde taşınması hariç, kontrol teşkilatı olurunu almadan nakledemez. Ancak, elemanları, işçileri ve yüklenici ekipmanı ile malzemeleri işyerine getirecek veya işyerinden götürecek vasıtalar için olur almaya gerek yoktur.

Yüklenici, işin sözleşme süresi içinde bitirilmesi için, gerekli miktarda malzeme ve ekipman ile yeterli sayıda personeli her an iş başında bulunduracaktır. Aksi halde yüklenici, bu hususta kendisine yapılacak tebligat tarihinden başlamak üzere on (10) gün içinde bunları istenen sayı ve miktara çıkarmak zorundadır…” düzenlemesi,

**** Sözleşme Tasarısı’nın;

“İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “ 9.1. İşe başlama tarihi 01.04.2024; işi bitirme tarihi 31.12.2024…” düzenlemesi,

“İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “...10.2. İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: Yükleniciye işyeri teslimi yapılarak 9.1. maddesinde belirtilen tarihte işe başlanır…” düzenlemesi,

“Diğer Hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinin 5’inci alt maddesinde “ Yemeğin pişirilme işi hastane mutfağında yapılacaktır. Yangın, su basması, doğalgaz kesintisi, teknik arıza veya başka olağan dışı (doğal afet vb.) herhangi bir gelişme oluşması sebebiyle hastane mutfağında yemek üretimi yapılamaması durumunda, yüklenici bu süreç içerisinde üretimi, yemek saatlerini ve yemek hizmetlerini aksatmayacak şekilde, Trabzon il sınırları içerisinde başka yemek fabrikasından şartnamede belirlenen hükümlere uygun şekilde hazırlayacak, thermo box kutularda hastaneye getirecek ve hizmeti aksatmayacaktır.

…

Yüklenici, işe başlama tarihinden en geç 3 (üç) gün önce getirmesi gereken demirbaş malzemeyi KTÜ Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi (Farabi Hastanesi)‘ne teslim edecektir.” düzenlemesi,

__

Teknik Şartname’nin “İş Yerinin Yükleniciye Teslimi” başlıklı 5’inci maddesinde “ 5.1. Sözleşmenin imzalanmasından sonra sözleşmede yazılı süre içinde yüklenici, idare tarafından verilecek olan her türlü demirbaş, araç, gereç, makine, cihaz, malzeme, mutfak, yemekhane, depo, kiler, büro, klinik ofisler, tesis, fiziki alanlar vb. çalışır durumda olduğunu kontrol ederek işe başlar. Bu hususta iki taraf arasında ortak bir tutanak düzenlenir. Yüklenici, mutfak, yemekhane ve servislerde hizmetin daha verimli yürütülmesi bakımından, aşağıda listede yazılı olan malzemeleri işe başlama tarihinde kullanılabilir vaziyette bulundurmakla yükümlüdür. Mutfakta yükleniciye idare tarafından teslim edilecek ekipman listesi Ek-9 da listelenmiştir. Yüklenici, işe başlarken idareden mutfak ve yemekhanelerin Ek-9 da listelenen demirbaşları çalışır durumda teslim alacaktır. Yükleniciye çalışır durumda teslim edilen ve kullanım sırasında yıpranan her türlü demirbaş ekipman ve malzeme yüklenici tarafından tamir edilecek, değiştirilmesi gereken parçalar değiştirilecek, arızaları tamir edilecek, ilgili sorun giderilmeden ihale sonunda idareye teslim edilmeyecektir. Demirbaşa ait yetkili servis, ekipmanın tamirinin mümkün olmadığına dair rapor tutması durumunda yüklenici, arızalı demirbaşı aynı veya bir üst modeli ile değiştirilip ihale süresince kullanılacaktır. İhale bitiminde yüklenici kendisine ait demirbaşlarını alacaktır.

__

Firma Tarafından Temin Edilecek Malzemeler Listesi

__

Yüklenici, işe başlama tarihinden en geç 3 (üç) gün önce getirmesi gereken demirbaş malzemeyi KTÜ Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi (Farabi Hastanesi)‘ne teslim edecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, başvuruya konu ihaleye ait ilan tarihinin 08.01.2024; ihale tarihinin 06.02.2024 ve işe başlama tarihinin de 01.04.2024 olarak belirlendiği,

Yemeğin idarenin mutfağında pişirileceği, mutfakta yükleniciye idare tarafından teslim edilecek ekipman listesinin Teknik Şartname’nin eklerinden olan Ek-9 da yer aldığı, yüklenicinin, işe başlama tarihinden en geç 3 (üç) gün önce getirmesi gereken demirbaş listesinin de Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesinde yer alan “Firma Tarafından Temin Edilecek Malzemeler Listesi” kapsamında düzenlendiği, bu listede yemek servis arabası, konveyörlü ve ev tipi bulaşık makinesi, ekmek ve yük taşıma arabası, çay makinesi, vitrin tipi buzdolabı, derin dondurucu, akülü temizlik arabası ve derin dondurucu gibi ürünlerin yanı sıra yemek pişirmede ve servisinde kullanılacak teçhizat ve malzemelerin yer aldığı görülmüştür.

Yükleniciye işyeri teslimi yapılarak 01.04.2024 tarihinde işe başlanacağı, işe başlama tarihinden en geç 3 (üç) gün önce de yüklenicinin getirmesi gereken demirbaş malzemeyi idareye teslim edeceği, Teknik Şartname’nin “İş Yerinin Yükleniciye Teslimi” başlıklı 5’inci maddesinde “ Firma Tarafından Temin Edilecek Malzemeler Listesi”nin yer aldığı __ anlaşılmıştır.

Netice itibarıyla, ihale tarihinden sözleşmenin imzalanmasına kadar geçecek süreçte yüklenici olarak belirlenen isteklinin sözleşmenin yürütümüne hazırlanabileceği bir sürenin bulunduğu ve ihale konusu iş alanında faaliyet gösteren isteklilerin bu sürede sözleşme sürecine hazırlanabileceği, idarenin şikâyet başvurusuna verdiği cevaptan da anlaşıldığı üzere, işe başlandığında söz konusu makine ve malzemelerin hastane mutfağında olmaması durumunda yemek hizmetinin verilemeyeceği ihtimali göz önünde bulundurularak, hizmetin zamanında ve eksiksiz olarak ifa edilmesinin amaçlandığı hususları dikkate alındığında, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun;

“Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma” başlıklı 44’üncü maddesinde “Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde işyerlerinde çalışılıp çalışılmayacağı toplu iş sözleşmesi veya iş sözleşmeleri ile kararlaştırılır. Sözleşmelerde hüküm bulunmaması halinde söz konusu günlerde çalışılması için işçinin onayı gereklidir.

Bu günlere ait ücretler 47 nci maddeye göre ödenir.” hükmü,

“Hafta tatili ücreti” başlıklı 46’ncı maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir.

Şu kadar ki;

a) Çalışmadığı halde kanunen çalışma süresinden sayılan zamanlar ile günlük ücret ödenen veya ödenmeyen kanundan veya sözleşmeden doğan tatil günleri,

b) Ek 2 nci maddede sayılan izin süreleri,

c) Bir haftalık süre içinde kalmak üzere işveren tarafından verilen diğer izinlerle hekim raporuyla verilen hastalık ve dinlenme izinleri,

Çalışılmış günler gibi hesaba katılır...” hükmü,

**** “Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir.

Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence işçiye ödenir.” hükmü,

“Ücret şekillerine göre tatil ücreti” başlıklı 49’uncu maddesinde “İşçinin tatil günü ücreti çalıştığı günlere göre bir güne düşen ücretidir...” hükmü,

“Çalışma süresi” başlıklı 63’üncü maddesinde “Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır...” hükmü,

__

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47’nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.” açıklaması,

**** İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “ 25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dâhildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ulaşım, vergi, bakım onarım, resim ve harçları ile teknik şartnamede istenilen malzemeler, cihazlar, ekipman, mal ve malzemeler, aksesuarlar ve buna benzer giderler isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

a) Hizmetin ifası sırasında çalıştırılacak olan;

- 63 personel için (Diğer Personel) Bürüt asgari ücretin %10 fazlası,

-1 Personel (Gıda mühendisi) için Brüt asgari ücret%70 fazlası

- 4 personel için (Diyetisyen) Bürüt asgari ücretin %70 fazlası,

-1 personel için (Aşçıbaşı) Bürüt asgari ücretin %60 fazlası,

- 10 personel için (Aşçı, Diyet Aşçısı) Bürüt asgari ücretin %40 fazlası,

- 1 personel için (Kasap) Bürüt asgari ücretin %40 fazlası,

- 8 personel için (Aşçı Yardımcısı) Bürüt asgari ücretin %30 fazlası,

- 4 Engelli personel için Bürüt asgari ücretin %10 fazlası, nakdi olarak ödenecek, ücret bordrosunda gösterilecektir.

Ulusal bayram resmi tatil günlerinde çalışılacak süre 14,5 (ondörtbuçuk) gündür…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Personelin Nitelik ve Görevleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “…6. 11. KASAP

1 (bir) kişi kasap olarak görevlendirilecektir.

…

6. 12. DEPOCU

1 (bir) kişi depocu olarak görevlendirilecektir.

6. 13. ŞOFÖR

1 (bir) kişi şoför olarak görevlendirilecektir.” düzenlemesi,

**** Aynı Teknik Şartname’nin “Resmi ve Dini Bayram Tatil Günleri ve Fazla Çalışma Süreleri” başlıklı 16’ncı maddesinde “…Resmi tatillerde gün başına çalıştırılacak personel sayısı:

Tüm resmi tatillerde bir (1) Diyetisyen veya bir (1) Gıda Mühendisi, dört (4) Aşçı, bir (1) Diyet Aşçısı, dört (4) Aşçı Yardımcısı, bir (1) kasap, iki (2) Bulaşıkçı, iki (2) Temizlikçi, bir (1) Salon Garsonu, on altı (16) Klinik Garson, üç (3) Bebek Mutfağı şoför veya depocu bir (1) kişi personeli olmak üzere toplam otuz altı (36) personel (36 personel x 14,5 gün) çalıştırılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İşçilik gider kalemlerine ilişkin olarak birim fiyat teklif cetvelinin aşağıdaki gibi olduğu görülmüştür:

4857 sayılı İş Kanunu’nda bir işçinin haftalık çalışma süresinin 45 saat olduğu ve işçilere iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilmesi gerektiği, işçilerin, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretlerinin tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücretin ödeneceği hükme bağlanmıştır. Yine Kamu İhale Genel Tebliği’nde ulusal bayram ve genel tatil günlerinde**(** ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz günü Demokrasi ve Milli Birlik Günü ve yılbaşı günü)**** yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanunu’nun 47’nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanun’un 41’inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücretin, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacağı belirlenmiştir.

İhale dokümanında 1 kişi olarak belirlenen “kasap, depocu ve şoför”ün hem iş süresince hem de ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılmasının öngörüldüğü, birim fiyat teklif cetvelinde söz konusu iş kalemleri için ayrı satır açıldığı görülmüştür.

İhale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personelin kaç gün ulusal bayram ve genel tatil günü çalışması yapacağı veya hangi personel grubunun anılan günlerde çalıştırılıp çalıştırılmayacağı işin niteliği ve idarenin ihtiyaçları doğrultusunda ihaleyi yapan idarenin takdirinde bulunmaktadır.

Bu itibarla, 4857 sayılı İş Kanunu’na göre çalıştırılacak personele ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yaptırılabileceği ve ücretinin her gün için bir günlük ücret karşılığı olmak üzere ödeneceğinin düzenlendiği, idarece ihale dokümanında ulusal bayram ve genel tatil günlerinde personel çalıştırılmasının öngörüldüğü, 1 kişi olarak belirlenen “kasap, depocu ve şoför”ün ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılması yünündeki düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı, idarenin her durumda İş Kanunu’na uyma yükümlülüğünün bulunduğu olduğu ve tekliflerin hazırlanması açısından isteklileri tereddüde düşürecek bir durumun bulunmadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Diyet Yemekleri Porsiyon Gramajları (Pişmiş Olarak)” başlıklı 9.4’üncü maddesinde “ Diyet yemeklerinin pişmiş porsiyon miktarları aşağıda belirtildiği şekilde olacaktır.

Porsiyon Ölçüsü (net)

__

Hastaya hazırlanan diyet yemeklerinin çeşit ve miktarları diyetisyenler tarafından hastanın gereksinimlerine göre ayarlanarak yükleniciye bildirilir.” düzenlemesi,

Aynı Teknik Şartname’nin “Diyet Ara Öğün Gramajları” başlıklı 9.5’inci maddesinde;

Porsiyon Ölçüsü

Hastaya hazırlanan diyetlerdeki ara öğünlerin çeşit ve miktarları diyetisyen tarafından hastanın gereksinimlerine göre ayarlanarak yükleniciye bildirilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 9.4’üncü maddesinde diyet yemeklerin ve 9.5’inci maddesinde de diyet ara öğünlerin gramajlarına yer verildiği, et, tavuk, balık, meyve ve peynir gibi bazı girdi türlerinde alt ve üst sınır belirlemelerinin yapıldığı, diyet yemeklerinin ve diyet ara öğünlerinin çeşit ve miktarlarının diyetisyenler tarafından hasta gereksinimlerine göre ayarlanarak yükleniciye bildirileceği, Teknik Şartname’nin eklerinden olan Ek-1’de ise kalori miktarlarına göre örnek diyetlerin belirlenerek her bir diyet türüne özel içerik ve gramaj belirlemesinin yapıldığı tespit edilmiştir.

Teknik Şartname’nin 9.4’üncü ve 9.5’inci maddesinde diyet yemeklerin ve diyet ara öğünlerin içerik ve gramajlarına yer verildiği, Teknik Şartname’nin eklerinden olan Ek-1’de ise kalori miktarlarına göre örnek diyetlerin belirlenerek her bir diyet türüne özel içerik ve gramaj belirlemesinin yapıldığı, söz konusu düzenlemeler arasında çelişkinin bulunmadığı, kaldı ki diyet yemeklerinin ve diyet ara öğünlerinin çeşit ve porsiyon miktarlarının diyetisyenler tarafından hasta gereksinimlerine göre ayarlanarak yükleniciye bildirileceği hususları dikkate alındığında, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

9. Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kesin teminat” başlıklı 43’üncü maddesinde “ Taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle %6 oranında kesin teminat alınır.

Ancak, danışmanlık hizmet ihalelerinde ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, kesin teminat sözleşme yapılmadan önce alınmayabilir. Bu durumda, düzenlenecek her hakedişten %6 oranında yapılacak kesintiler teminat olarak alıkonulur.

Kurum, ihale üzerinde kalan isteklinin teklifinin sınır değerin altında olması hâlinde, bu istekliden yaklaşık maliyetin %6’sından az ve %15’inden fazla olmamak üzere alınacak kesin teminat oranına ilişkin düzenlemeler yapabilir.” hükmü,

**** 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “ Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların;

a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,

b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı,

Yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci maddesinde “ (1) İhalelerde, teklif edilen bedelin yüzde üçünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır.

(2) İhale üzerinde bırakılan istekliden sözleşme imzalanmadan önce, teklif fiyatının sınır değere eşit veya üzerinde olması halinde teklif fiyatının %6’sı, sınır değerin altında olması halinde ise yaklaşık maliyetin %9’u oranında kesin teminat alınır. Kısmi teklif verilmesine imkân tanınan ihalelerde, tek bir sözleşmeye konu olacak kısımların herhangi birisi veya birkaçı için teklif edilen fiyatın, ilgili kısım için hesaplanan sınır değerin altında olması halinde alınacak kesin teminat tutarı, isteklinin sınır değerin altında teklif sunmuş olduğu kısma veya kısımlara ilişkin yaklaşık maliyetin %9’u, sözleşmeye konu diğer kısma veya kısımlara ilişkin teklif fiyatının ise %6’sı oranında hesaplanır ve bu tutarların toplamı kadar kesin teminat alınır.

…

(8) Her ne suretle olursa olsun, idarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine ihtiyati tedbir konulamaz …” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin;

“Hatalı, kusurlu ve eksik işler” başlıklı 32’nci maddesinde “ Kontrol teşkilatı, yüklenici tarafından yapılmış olan işin eksik, hatalı ve kusurlu olduğunu veya malzemenin şartnamesine uygun olmadığını gösteren belirtiler ve kanıtlara ulaştığı takdirde, gerek işin yapımı sırasında ve gerekse kabule kadar olan sürede bu gibi eksiklik, hata ve kusurların incelenmesi ve tespiti için yüklenicinin yapması gerekenleri kendisine tebliğ eder.

Bu incelemeler yüklenici veya vekili ile birlikte yapılır. Yüklenici veya vekili bu konuda yapılacak çağrıya uymazsa incelemeler kontrol teşkilatı tarafından tek taraflı olarak yapılıp durum bir tutanakla tespit edilir.

Bu gibi inceleme ve araştırmaların giderleri, işlerin hatalı ve kusurlu olduğunun anlaşılması halinde yükleniciye ait olur.

Sorumluluğunun yükleniciye ait olduğu anlaşılan hatalı, kusurlu ve malzemesi kötü işlerin bedelleri, geçici hakedişlere girmiş olsa bile, işin gerçekleştirilme şekil ve durumuna göre yüklenicinin daha sonraki hakedişlerinden veya kesin hakedişinden veya teminatından kesilir.” düzenlemesi,

“Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci maddesinde “ Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır.

Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür. Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.

Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.

İdare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj, hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Aynı zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakedişinden kesilir ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılır. Bu husus ayrıca bir tutanağa da bağlanır…” düzenlemesi,

“Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “… Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir …” düzenlemesi,

“Kesin teminatın ve ek kesin teminatın geri verilmesi” başlıklı 51’inci maddesinde “ Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun şekilde yerine getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan ilişiksizlik belgesinin getirilmesi halinde yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmüş ise kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatın yarısı, garanti süresinin sonunda tamamı; garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin sözleşme konusu işler nedeniyle idareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan yasal vergi kesintilerinin kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde kesin teminat ve ek kesin teminat, 4735 sayılı Kanunun 13’üncü maddesi hükmüne göre paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde; işin kabul tarihinden veya varsa garanti süresinin bitim tarihinden itibaren iki (2) yıl içinde idarenin yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları hükümsüz kalır ve bankasına veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.” düzenlemesi,

**** Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 13’üncü maddesinde “…13.3. Yüklenicinin çalıştırıldığı işçilerine karşı ilgili Kanun ve Mevzuattan doğan herhangi bir yükümlülüğü yerine getirmemesi nedeniyle ücret, yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal haklar ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi konularda ve keza iş kazası ve meslek hastalığı ve üçüncü şahıslara zarar verilmesi gibi sebeplerle hastane aleyhine dava açılması veya icra takibi yapılması halinde davaların Mahkemelerce veya idaremizce sonuçlandırılmasına kadar yüklenicinin teminatları idarece tutulacaktır. Dava ve icra takiplerinin hastanemizin aleyhine sonuçlanması halinde ve idare yüklenici işçilerine veya üçüncü şahıslara herhangi bir ödeme yapmak durumunda kaldığı takdirde, yüklenici bu ödemeleri rücuen hastanemize derhal ödemekle yükümlüdür. Aksi halde, işçi alacakları yüklenicinin hak edişinden, yetmediği takdirde teminattan defaten kesilerek tahsil edilecektir.

13.4. Son hak ediş ödemesi, yüklenici tarafından sözleşmenin son ayına ait işçilerin ücret, varsa fazla mesai dâhil iş mevzuatına göre hak ettikleri diğer alacakları ile sosyal güvenlik ve primlerinin ve vergilerin ilgili yerlere ödendiğine dair belgelerin teşebbüsü ilgili birimlerine ibraz edilmesi durumunda yapılacaktır. İbraz edilmemesi halinde söz konusu ödemeler, yüklenicinin son hak edişinden mahsup edilmek üzere idare tarafından yapılacaktır.

13.5. Yüklenici tarafından iş akdi feshedilen işçilerin alacaklarının kalmadığı yönünde noterde düzenlenen ihbarnameler alınarak yüklenici tarafından idareye verilecektir.

13.6. Yüklenici çalıştırdığı işçilerine karşı ilgili kanun ve mevzuattan doğan herhangi bir yükümlülüğünü yerine getirmemesi nedeniyle, ücret, yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal haklar ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi konularda kaza ve iş kazası ve meslek hastalığı ve üçüncü şahıslara zarar verilmesi gibi sebeplerle veya yüklenicinin istihdam ettiği işçinin iş kazası sonucu vefat etmesi veya sakat kalması gibi nedenlerle doğan yüklenici işçilerinin, varislerinin veya üçüncü kişilerin her çeşit alacak ve tazminatlardan yüklenici sorumludur. Bu konularda hastanemizden tazminat veya alacak talep edilmesi halinde ödeme yüklenici tarafından derhal yapılacaktır. Aksi halde idaremiz tarafından ödenmediği kesin olarak tespit edilen bu miktarlar yüklenicinin hak edişlerinden veya alacağından, bunun mümkün olmadığı durumlarda teminatlardan tahsil edilecektir.

13.7. Yüklenici, ihaleye ait sözleşmenin bitiminde, sözleşme kapsamında çalışan işçilerin iş mevzuatına göre hak ettikleri; yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal hakların yasal süresi içerisinde ödendiğine ve işçinin herhangi bir hakkının kalmadığına ilişkin ibraname ve bu ödemeleri gösteren banka dekontu, ödemelerin işçilerin hesabına yatırıldığına dair bankaca onaylı ödeme tutarını gösterir listeyi veya PTT makbuzu ile ödeme bordrosunu, sözleşmenin bitim tarihini izleyen 15 (on beş) gün içerisinde ibraz etmedikçe kesin teminatı iade edilmez. Bu sürenin sonunda söz konusu ödemelere ilişkin belgelerin idareye sunulmaması halinde; Yüklenici işçilerinin yıllık ücretli izin alacağı, işçilik haklarına ait hesaplamalar idare tarafından yapılır ve Yüklenicinin kesin teminatından karşılanmak suretiyle işçilere ödenir. Teminatının karşılamadığı tutar için idarenin yükleniciye rücu hakkı saklıdır.

13.8. Bir yıllık hizmet akdini tamamlayan çalışanların hak ettikleri izinlerin Yüklenici tarafından hizmet taahhüdünü aksatmayacak şekilde kullandırılması esastır. Yıllık izinlerini kullanan Yüklenici çalıştırdığı işçilerinin, yıllık izinlerini kullandığına dair imzalarının alınması şarttır. Yüklenici hiçbir şekilde izinlerin kullandırılması nedeniyle ortaya çıkacak eksik hizmetler için işçilerinin kullandığını gerekçe gösteremez. Hangi nedenle olursa olsun hizmetlerde aksama veya eksiklik oluşması durumunda şartnamede düzenlenmiş, “İş Eksikliği”ne ilişkin yaptırım uygulanacaktır… ” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde “…11.4.1. Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve Yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan alınan ilişiksiz belgesinin İdareye verilmesinin ardından kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tamamı, Yükleniciye iade edilecektir.

11.4.2. Yüklenicinin bu iş nedeniyle İdareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanuni vergi kesintilerinin hizmetin kabul tarihine kadar ödenmemesi durumunda protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin ve ek kesin teminat paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı Yükleniciye iade edilir.

11.4.3. Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde; kesin hesap ve kabul tutanağının onaylanmasından itibaren iki yıl içinde idarenin yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları hükümsüz kalır ve düzenleyen bankaya veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.

11.5. Her ne suretle olursa olsun, İdarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine ihtiyati tedbir konulamaz. ” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 13’üncü maddesinin şikâyete konu alt maddelerinde özetle;

Yüklenicinin çalıştırıldığı işçilerine karşı ilgili kanun ve mevzuattan doğan herhangi bir yükümlülüğü yerine getirmemesi nedeniyle ücret, yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal haklar ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi konularda ve keza iş kazası ve meslek hastalığı ve üçüncü şahıslara zarar verilmesi gibi sebeplerle hastane aleyhine dava açılması veya icra takibi yapılması halinde, davaların mahkemelerce veya idarece sonuçlandırılmasına kadar yüklenicinin teminatlarının idarece tutulacağı;

Dava ve icra takiplerinin idare aleyhine sonuçlanması halinde ve idarenin yüklenicinin işçilerine veya üçüncü şahıslara herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalması ve yüklenicinin de bu ödemeleri yapmaması halinde, işçi alacaklarının yüklenicinin hakedişinden/teminatından kesilerek tahsil edileceği; ayrıca, yüklenicinin istihdam ettiği işçinin iş kazası sonucu vefat etmesi veya sakat kalması gibi nedenlerle yüklenici işçilerinin, varislerinin veya üçüncü kişilerin her çeşit alacak ve tazminatlardan yüklenicinin sorumlu olduğu, bu konularda idareden tazminat veya alacak talep edilmesi halinde ödemenin yüklenici tarafından yapılacağı, aksi halde ilgili alacağın yine yüklenicinin hakedişlerinden/teminatından tahsil edileceği,

Yüklenicinin, sözleşme bitiminde, işçilerin iş mevzuatına göre hak ettikleri; yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal hakların yasal süresi içerisinde ödendiğine ve işçinin herhangi bir hakkının kalmadığına ilişkin ibranamenin ve ilgili ödemeleri gösteren banka dekontunun, ödemelerin işçilerin hesabına yatırıldığına dair bankaca onaylı ödeme tutarını gösterir listenin veya PTT makbuzu ile ödeme bordrosunun, sözleşmenin bitim tarihini izleyen 15 gün içerisinde ibraz edilmemesi halinde, kesin teminatın iade edilmeyeceği, söz konusu ödemelerin kesin teminattan karşılanmak suretiyle işçilere ödeneceği,

Son hakediş ödemesinin, yüklenici tarafından sözleşmenin son ayına ait işçilerin ücret, varsa fazla mesai dâhil iş mevzuatına göre hak ettikleri diğer alacakları ile sosyal güvenlik ve primlerinin ve vergilerin ilgili yerlere ödendiğine dair belgelerin ilgili birimlerine ibraz edilmesi durumunda yapılacağı, bu belgelerin ibraz edilmemesi halinde söz konusu ödemelerin, yüklenicinin son hakedişinden mahsup edilmek üzere idare tarafından yapılacağı düzenlenmiştir.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerine göre; taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle kesin teminat alınacağı; taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi halinde yarısının, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamının yükleniciye iade edileceği; her ne suretle olursa olsun, idarece alınan teminatların haczedilemeyeceği ve üzerine ihtiyati tedbir konulamayacağı anlaşılmış olup, Kanun hükmünde yer alan borçlar ifadesinin, Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçlar ile yüklenicinin kusurundan kaynaklanan hatalardan dolayı idarenin kusuru bulunmamasına rağmen idareye kurum, kuruluşlar ve kişiler tarafından borç çıkartılması durumları olarak ele alınması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 38’inci maddesinde, idare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj, hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde, ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde, bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanmasının sağlanacağı ve bu bordroların hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderileceği, aynı zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmının yüklenicinin hakedişinden kesileceği ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde doğrudan işçinin banka hesabına yatırılması konusunda da idarenin yetki ve sorumluluğunun bulunduğu düzenlenmiştir.

Sonuç olarak, mevzuatta hangi hallerde yüklenicinin hakedişinden/teminatından kesinti yapılacağının düzenlendiği ve kesin teminatın iade şartlarının da açıkça belirtildiği, idareler tarafından alınan teminatların haczedilemeyeceği ve üzerine ihtiyati tedbir konulamayacağı; kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların iade edilmesinin, taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesi ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığının tespit edilmesi şartlarına bağlandığı, bu bağlamda sözleşme süreci tamamlanmadan, ihale konusu iş devam ederken kesin teminattan kesinti yapılmasının mümkün bulunmadığı, yüklenicinin hakedişinden/teminatından kesinti yapılacak sınırlı haller dışında, bu durumun söz konusu olamayacağı, bu itibarla Teknik Şartname’nin 13’üncü maddesinde yer alan yüklenicinin hakedişinden/teminatından kesinti yapılmasını öngören ilgili düzenlemelerin mevzuata uygun olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddialarının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, sözleşme bitiminde, çalışan işçilerin iş mevzuatına göre hak ettikleri yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal hakların yasal süresi içerisinde ödendiğine ve işçinin herhangi bir hakkının kalmadığına ilişkin ibraname sunulması istenilerek yüklenicilere mevzuatta yer almayan bir külfet yüklendiği, bu durumun isteklilerin ihaleye katılma ve tekliflerini hazırlama davranışları üzerinde olumsuz etkisi olacağı anlaşılmış olup, bu yönüyle de başvuru sahibinin iddiası uygun bulunmuştur.

10. Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği’nin 90’ıncı maddesinde “ Hastaların beslenmeleri normal ve rejim yemeği olmak üzere ikiye ayrılır.

a) Normal Yemek:

Normal yemek verilmesi gereken hastalara her gün sabah kahvaltısı öğle ve akşam yemekleri verilir. Bu yemeklerin grupları, tarifleri ve günlük azami miktarları ek tablolarda gösterilmiştir.

…

Normal yemekler her öğünde üç kaptır. Düzenlenmesinde et, sebze nişastalı gıda maddeleri meyve veya tatlı bulunmasına dikkat edilir…” hükmü,

Anılan Yönetmelik ekinde yer alan 1 nolu Tablo’da, Normal Yemek Günlük İstihkak Cetveli (Büyükler için) bölümünde,

“Günlük Haftalık

Azami Azami

Miktarı Verilme

Besin'in Cinsi : (gr) (sayısı)

…

Et-Kemikli 200 7” hükmünün yer aldığı, et miktarına ilişkin “Et-Kemikli 200 gr.” belirlemesinin yapıldığı,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesinde “ Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir.

…

Malzemeli yemek alımı ihalelerinde sadece iki haftalık örnek menüdeki ana girdiler ve işçilik giderleri dikkate alınarak açıklama yapılmalıdır. İsteklilerin örnek menüdeki girdiler ve işçilik gideri kullanılarak teklif ettikleri birim fiyatı açıklamaları gerekmekte olup toplam miktar ve tutar açıklaması yapılmayacaktır. Örneğin normal kahvaltı, diyet kahvaltı, ara öğün, normal yemek ve diyet yemek gibi birim fiyatları içeren bir ihalede, isteklilerin teklif ettikleri birim fiyatı; örnek menüyü ve bu menünün üretimi için gerekli işçilik tutarını kullanarak tevsik etmeleri durumunda açıklama uygun kabul edilecektir.” açıklaması,

__

**** Teknik Şartname’nin “Yiyecek Maddelerinin Gramajları” başlıklı 9’uncu maddesinde “… Menüde belirtilen tuzlu kraker, tuzlu çubuk, kek ambalajlı üzerinde etiket bilgileri yazılı olacak; poğaça, simit çeşitleri hazır olarak güvenilir fırın veya pastaneden irsaliyeli/faturalı temin edilecektir…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin eklerinden olan Ek-4’te**“** Standard Yemek Tarifeleri ile İlgili Açıklamalar”ın yer aldığı, bu listede “…** ***ETLİ YEMEKLER: Et yemeklerinde gramaj listelerinde belirtilen et/tavuk miktarı, kemikli olarak belirtilmediği sürece kemiksiz çiğ et miktarıdır…” açıklamasının yer aldığı,

**** Teknik Şartname’nin eklerinden olan Ek-7’de “ Aşırı Düşük Tekliflerin Değerlendirilmesinde Kullanılacak 15 Günlük Örnek Menü Listesi”nin yer aldığı, bu listede öğle ve akşam yemeklerinin aynı olduğu, menülerden birinde de “fındıklı baklava”nın yer aldığı,

Örnek menü listesinde yer alan “tas kebap ve pilav üstü et döner” gibi etli yemeklerde et miktarının “ Ek-4 Standard Yemek Tarifeleri ile İlgili Açıklamalar ”da 100 gr olarak belirtildiği görülmüştür.****

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesinde yer alan açıklama gereğince, idarece hazırlanan iki haftalık örnek menü düzenlemesinin örnek mahiyetinde ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında kullanılmak üzere öngörüldüğü, isteklilerin tekliflerini oluştururken ihale dokümanını esas almaları gerektiği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, ihalede teklif sunan isteklilerin tekliflerini hazırlarken esas almaları gereken belgenin ihale dokümanı olduğu, her bir istekli için aynı menülerin geçerli olduğu, anılan durumun isteklilerin tekliflerini sağlıklı şekilde oluşturmalarını veya tekliflerin idare tarafından mevzuata uygun şekilde değerlendirilmesini engeller nitelikte olmadığı, sözleşmenin ifası sürecinde zaten ilgili Kanun, Yönetmelik ve mevzuata aykırı şekilde hizmetin yerine getirilmesinin mümkün olmadığı, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ile kaynakların verimli kullanılmasının sağlanmasında sorumluluğun idarelere ait olduğu, bu bağlamda aktarılan girdiler için ihale dokümanında belirtilen gramajların anılan Yönetmelik’in ilgili maddesindeki düzenleme ile uyuşmaması durumunun teklif hazırlama ve değerlendirme sürecini olumsuz etkilemeyeceği, öte yandan örnek menüde öğle ve akşam yemeklerinin aynı olmasını engelleyen bir düzenlemenin de bulunmadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

__

**** Diğer yandan, başvuru sahibinin “ örnek menüde yer alan “fındıklı baklava” için içerik ve çiğ girdi miktarlarına yer verilmemesinin sağlıklı teklif fiyatı oluşturulmasına engel nitelikte olduğu” şeklindeki iddiasına ilişkin olarak idarece verilen cevapta “… fındıklı baklava piyasada alınıp satılan bir ürün olması nedeniyle çiğ girdi miktarları verilmemiştir.” hususunun yer aldığı, her ne kadar Teknik Şartname’de hazır olarak alınacak ürünler arasında baklavanın sayılmadığı görülmüş ise de bu ürünün idare mutfağında hazırlanacağına ilişkin bir düzenlemenin de bulunmadığı, kaldı ki örnek menünün aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere hazırlandığı hususları bir arada değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “ Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez. ” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması " koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****

****| ****| ****

KISMEN FARKLI GREKÇE

İncelenen ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca “** ihalenin iptaline** ” karar verilmiştir.

Anılan kararda, başvuru sahibinin 9 uncu iddiasına ilişkin olarak, mevzuatta hangi hallerde yüklenicinin hakedişinden/teminatından kesinti yapılacağının düzenlendiği ve kesin teminatın iade şartlarının da açıkça belirtildiği, idareler tarafından alınan teminatların haczedilemeyeceği ve üzerine ihtiyati tedbir konulamayacağı; kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların iade edilmesinin, taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesi ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığının tespit edilmesi şartlarına bağlandığı, bu bağlamda sözleşme süreci tamamlanmadan ihale konusu iş devam ederken kesin teminattan kesinti yapılmasının mümkün bulunmadığı, yüklenicinin hakedişinden/teminatından kesinti yapılacak sınırlı haller dışında, bu durumun söz konusu olamayacağı, bu itibarla Teknik Şartname’nin 13’üncü maddesinde yer alan yüklenicinin hakedişinden/teminatından kesinti yapılmasını öngören ilgili düzenlemelerin mevzuata uygun olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddialarının yerinde olduğu, diğer yandan, sözleşme bitiminde, çalışan işçilerin iş mevzuatına göre hak ettikleri yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal hakların yasal süresi içerisinde ödendiğine ve işçinin herhangi bir hakkının kalmadığına ilişkin ibraname sunulması istenilerek yüklenicilere mevzuatta yer almayan bir külfet yüklendiği, bu durumun isteklilerin ihaleye katılma ve tekliflerini hazırlama davranışları üzerinde olumsuz etkisi olacağı ifade edilmiştir.

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 13’üncü maddesinde “…13.3. Yüklenicinin çalıştırıldığı işçilerine karşı ilgili Kanun ve Mevzuattan doğan herhangi bir yükümlülüğü yerine getirmemesi nedeniyle ücret, yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal haklar ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi konularda ve keza iş kazası ve meslek hastalığı ve üçüncü şahıslara zarar verilmesi gibi sebeplerle hastane aleyhine dava açılması veya icra takibi yapılması halinde davaların Mahkemelerce veya idaremizce sonuçlandırılmasına kadar yüklenicinin teminatları idarece tutulacaktır. Dava ve icra takiplerinin hastanemizin aleyhine sonuçlanması halinde ve idare yüklenici işçilerine veya üçüncü şahıslara herhangi bir ödeme yapmak durumunda kaldığı takdirde, yüklenici bu ödemeleri rücuen hastanemize derhal ödemekle yükümlüdür. Aksi halde, işçi alacakları yüklenicinin hak edişinden, yetmediği takdirde teminattan defaten kesilerek tahsil edilecektir.

13.4. Son hak ediş ödemesi, yüklenici tarafından sözleşmenin son ayına ait işçilerin ücret, varsa fazla mesai dâhil iş mevzuatına göre hak ettikleri diğer alacakları ile sosyal güvenlik ve primlerinin ve vergilerin ilgili yerlere ödendiğine dair belgelerin teşebbüsü ilgili birimlerine ibraz edilmesi durumunda yapılacaktır. İbraz edilmemesi halinde söz konusu ödemeler, yüklenicinin son hak edişinden mahsup edilmek üzere idare tarafından yapılacaktır.

13.5. Yüklenici tarafından iş akdi feshedilen işçilerin alacaklarının kalmadığı yönünde noterde düzenlenen ihbarnameler alınarak yüklenici tarafından idareye verilecektir.

__

__

13.6. Yüklenici çalıştırdığı işçilerine karşı ilgili kanun ve mevzuattan doğan herhangi bir yükümlülüğünü yerine getirmemesi nedeniyle, ücret, yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal haklar ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi konularda kaza ve iş kazası ve meslek hastalığı ve üçüncü şahıslara zarar verilmesi gibi sebeplerle veya yüklenicinin istihdam ettiği işçinin iş kazası sonucu vefat etmesi veya sakat kalması gibi nedenlerle doğan yüklenici işçilerinin, varislerinin veya üçüncü kişilerin her çeşit alacak ve tazminatlardan yüklenici sorumludur. Bu konularda hastanemizden tazminat veya alacak talep edilmesi halinde ödeme yüklenici tarafından derhal yapılacaktır. Aksi halde idaremiz tarafından ödenmediği kesin olarak tespit edilen bu miktarlar yüklenicinin hak edişlerinden veya alacağından, bunun mümkün olmadığı durumlarda teminatlardan tahsil edilecektir.

13.7. Yüklenici, ihaleye ait sözleşmenin bitiminde, sözleşme kapsamında çalışan işçilerin iş mevzuatına göre hak ettikleri; yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal hakların yasal süresi içerisinde ödendiğine ve işçinin herhangi bir hakkının kalmadığına ilişkin ibraname ve bu ödemeleri gösteren banka dekontu, ödemelerin işçilerin hesabına yatırıldığına dair bankaca onaylı ödeme tutarını gösterir listeyi veya PTT makbuzu ile ödeme bordrosunu, sözleşmenin bitim tarihini izleyen 15 (on beş) gün içerisinde ibraz etmedikçe kesin teminatı iade edilmez. Bu sürenin sonunda söz konusu ödemelere ilişkin belgelerin idareye sunulmaması halinde; Yüklenici işçilerinin yıllık ücretli izin alacağı, işçilik haklarına ait hesaplamalar idare tarafından yapılır ve Yüklenicinin kesin teminatından karşılanmak suretiyle işçilere ödenir. Teminatının karşılamadığı tutar için idarenin yükleniciye rücu hakkı saklıdır.

13.8. Bir yıllık hizmet akdini tamamlayan çalışanların hak ettikleri izinlerin Yüklenici tarafından hizmet taahhüdünü aksatmayacak şekilde kullandırılması esastır. Yıllık izinlerini kullanan Yüklenici çalıştırdığı işçilerinin, yıllık izinlerini kullandığına dair imzalarının alınması şarttır. Yüklenici hiçbir şekilde izinlerin kullandırılması nedeniyle ortaya çıkacak eksik hizmetler için işçilerinin kullandığını gerekçe gösteremez. Hangi nedenle olursa olsun hizmetlerde aksama veya eksiklik oluşması durumunda şartnamede düzenlenmiş, ‘’İş Eksikliği”ne ilişkin yaptırım uygulanacaktır… ” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kesin teminatın ve ek kesin teminatın geri verilmesi” başlıklı 51’inci maddesinde “ Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun şekilde yerine getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve** yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra** , Sosyal Güvenlik Kurumundan ilişiksizlik belgesinin getirilmesi halinde yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmüş ise kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatın yarısı, garanti süresinin sonunda tamamı; garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin sözleşme konusu işler nedeniyle idareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan yasal vergi kesintilerinin kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde kesin teminat ve ek kesin teminat, 4735 sayılı Kanunun 13 üncü maddesi hükmüne göre paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

... ” düzenlemesi yer almaktadır.

Uyuşmazlık konusu ihalede, Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 13’üncü maddesinde yapılan düzenleme ile, yüklenicinin çalıştırıldığı işçilerine karşı ilgili kanun ve mevzuattan doğan herhangi bir yükümlülüğü yerine getirmemesi nedeniyle, dava ve icra takiplerinin idare aleyhine sonuçlanması halinde ve idarenin yüklenicinin işçilerine veya üçüncü şahıslara herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalması ve yüklenicinin de bu ödemeleri yapmaması halinde, yüklenicinin, sözleşme bitiminde, işçilerin iş mevzuatına göre hak ettikleri; yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal hakların yasal süresi içerisinde ödendiğine ve işçinin herhangi bir hakkının kalmadığına ilişkin ibranamenin ve ilgili ödemeleri gösteren banka dekontunun, ödemelerin işçilerin hesabına yatırıldığına dair bankaca onaylı ödeme tutarını gösterir listenin veya PTT makbuzu ile ödeme bordrosunun, sözleşmenin bitim tarihini izleyen 15 gün içerisinde ibraz edilmemesi halinde ve son hakediş ödemesinin, yüklenici tarafından sözleşmenin son ayına ait işçilerin ücret, varsa fazla mesai dâhil iş mevzuatına göre hak ettikleri diğer alacakları ile sosyal güvenlik ve primlerinin ve vergilerin ilgili yerlere ödendiğine dair belgelerin ilgili birimlerine ibraz edilmemesi halinde bu tutarların yüklenicinin hakedişlerinden veya kesin teminatından tahsil edileceğinin belirtildiği, bu kapsamda, yüklenicinin bu işten dolayı idareye borcunun kalmamasının sağlanmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı, yükleniciden kesin teminat almanın amacının da iş bitiminde oluşabilecek idare alacaklarını tahsil etmek olduğu değerlendirildiğinden, başvuru sahibinin bu konudaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlık konusu ihalede, Kurul çoğunluğunca verilen “** ihalenin iptaline** ” niteliğindeki kararın gerekçeleri arasında yer alan, başvuru sahibinin 9 uncu iddiasına ilişkin olarak “ iddianın yerinde olduğu ” şeklindeki kısmına katılmıyorum.