KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2023/036

Gündem No : 20

Karar Tarihi : 10.07.2023

Karar No : 2023/UY.II-964

BAŞVURU SAHİBİ:

Mehmet Emin EKTİRİCİ,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kütahya Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/373709 İhale Kayıt Numaralı “2023 Yılı Muhtelif Mahallelerdeki Parklarda Bakım ve Onarım Yapılması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kütahya Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü tarafından 18.05.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2023 Yılı Muhtelif Mahallelerdeki Parklarda Bakım ve Onarım Yapılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Mehmet Emin Ektirici’nin 12.05.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.05.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 25.05.2023 tarih ve 94145 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.05.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/679 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Başvuruya konu işin birim fiyatla teklif alınan bir iş olduğu, işin uygulama projesinin bulunmadığı, ön ve kesin projeye dayanılarak ihaleye çıkıldığı, Sözleşme Tasarısı’nın 23.4’üncü maddesinde, 13 adet aracın iş başında bulundurulacağına ilişkin düzenleme yapıldığı ancak söz konusu araçların maliyetinin hangi iş kalemine dahil edilmesi gerektiğine ilişkin bir düzenlemenin yapılmadığı bu durumun tekliflerin sağlık bir şekilde oluşturulmasına engel teşkil edeceği ve iş için fazla ödeme yapılmasına neden olabileceği,

2. Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 11’inci maddesinin Yapım İşleri Genel Şartnamesi’ne aykırı olduğu,

3. İhale konusu işin maliyet bileşenlerinin işçilik, malzeme, akaryakıt ile makine ve teçhizata ilişkin amortisman maliyetlerinden oluştuğu bununla birlikte İdari Şartname’de belirtilen fiyat farkı formülünde yalnızca makine ve teçhizata ilişkin amortisman maliyetlerinin dikkate alındığı, diğer maliyet unsurları için fiyat farkı öngörülmemiş olduğu,

4. İdari Şartname’de işin, çim çayır yapılması, sulama yapılması, parke taşı uygulaması, bordür yapılması ve muhtelif çevre düzenlemeleri şeklinde tanımlandığı, ihale konusu iş kapsamında yeni park yapılmasına ilişkin bir projenin mevcut olmadığı, anılan işlerin Kanun’un 62’nci maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı işler olarak belirlendiği ve mahalli idarelerin personel çalıştırılmasına dayalı işleri ihale yoluyla alamayacaklarının hüküm altına alındığı, belirtilen sebeplerle ihale konusu işin ihale yoluyla alınmasının ilgili Kanun hükmüne aykırılık teşkil ettiği,

5. İhale konusu iş kapsamında yer alan mal temini işinin, ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bölümleri ile doğal bir bağlantısının bulunmadığı, anılan mal teminin farklı bir ihale yoluyla alınması gerektiği, ihalenin mevcut halinin ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil ettiği,

6. İdare tarafından 28.04.2023 tarihinde yapılan Zeyilname ile ihtiyaç raporunun değiştiği ve 31 yeni iş kaleminin ihale konusu işe eklendiği bu sebeple idarenin yaklaşık maliyet tutarını güncellemiş olduğu ancak yapılan işlemin sadece yeni ihtiyaç raporuna göre yaklaşık maliyetin değiştirilmesinden ibaret olduğu, ilgili mevzuat hükümleri doğrultusunda yaklaşık maliyetin yalnızca ilk ilan veya davet tarihine kadar güncellenebileceği, dolayısıyla yapılan güncelleme işleminin yerinde olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu Kanun’un uygulanmasında;

…

Ön proje: Belli bir yapının kesin ihtiyaç programına göre; gerekli arazi ve zemin araştırmaları yapılmadan, bilgilerin halihazır haritalardan alındığı, çevresel etki değerlendirme ve fizibilite raporları dahil elde edilen verilere dayanılarak hazırlanan plân, kesit, görünüş ve profillerin belirtildiği bir veya birkaç çözümü içeren projeyi,

__

Kesin proje: Belli bir yapının onaylanmış ön projesine göre; mümkün olan arazi ve zemin araştırmaları yapılmış olan, yapı elemanlarının ölçülendirilip boyutlandırıldığı, inşaat sistem ve gereçleri ile teknik özelliklerinin belirtildiği projeyi,

__

Uygulama projesi: Belli bir yapının onaylanmış kesin projesine göre yapının her türlü ayrıntısının belirtildiği projeyi,

…

İfade eder. ” hükmü

Aynı Kanun’un**** “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur:

…

c) Yapım işlerinde arsa temin edilmeden, mülkiyet, kamulaştırma ve gerekli hallerde imar işlemleri tamamlanmadan ve uygulama projeleri yapılmadan ihaleye çıkılamaz. İhale konusu yapım işinin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenemediği durumlarda ön veya kesin proje üzerinden ihaleye çıkılabilir. Uygulama projesi bulunan yapım işlerinde anahtar teslimi götürü bedel teklif alınmak suretiyle ihale yapılması zorunludur. Ancak, doğal afetler nedeniyle uygulama projesi yapılması için yeterli süre bulunmayan yapım işlerinde ön veya kesin proje üzerinden, her türlü onarım işleri ile işin yapımı sırasında belli aşamalarda arazi ve zemin etütleri gerekmesi veya uygulamada imar ve güzergâh değişikliklerinin muhtemel olması nedenleriyle ihaleden önce uygulama projesi yapılamayan, bina işleri hariç, yapım işlerinde ise kesin proje üzerinden ihaleye çıkılabilir. Bu işlerin uygulama projesi yapılabilen kısımlar için anahtar teslimi götürü bedel, uygulama projesi yapılamayan kısımlarda ise her bir kalem iş için birim fiyat teklif almak suretiyle ihale yapılabilir. Arsa temini, mülkiyet ve kamulaştırma işlemlerinin tamamlanması şartı, baraj ve büyük sulama, içmesuyu isale hattı, enerji nakil hattı, trafo, trafo merkezleri, şalt tesisleri, kaptajlar, su depoları, karayolu, liman ve havaalanı, demiryolu, petrol ve doğalgaz boru hattı projelerinde aranmaz…” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 24’üncü maddesinde “Mal ve hizmet alımlarıyla yapım sözleşmelerinde, öngörülemeyen durumlar nedeniyle bir iş artışının zorunlu olması halinde, artışa konu olan iş;

a) Sözleşmeye esas proje içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

Şartlarıyla, anahtar teslimi götürü bedel ihale edilen yapım işlerinde sözleşme bedelinin % 10'una, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımlarıyla yapım işleri sözleşmelerinde ise % 20 'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabilir.

Birim fiyat sözleşme ile yürütülen yapım işlerinde, Cumhurbaşkanı bu oranı sözleşme bazında % 40 'a kadar artırmaya yetkilidir.

İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Ancak bu durumda, işin tamamının ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesi zorunludur.

Sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağı anlaşılan işlerde, yüklenici işi bitirmek zorundadır. Bu durumda yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderleri ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i geçici kabul tarihindeki fiyatlar üzerinden ödenir.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yaklaşık maliyetin hesaplanmasına esas miktarların tespiti” başlıklı 9’uncu maddesinde “(1) Yaklaşık maliyet hesabına esas miktarların tespiti için öncelikle aşağıda yer alan çalışmaların yapılması gereklidir:

…

b) Proje zorunluluğu; bina işlerinde uygulama projesi, diğer işlerin uygulama projesi yapılabilen kısımları için uygulama projesi, yapılamayan kısımları için kesin proje; doğal afetler nedeniyle uygulama projesi yapılması için yeterli süre bulunmayan işler ile ihale konusu işin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenemediği durumlarda ise ön ve/veya kesin projenin hazırlanması ve yaklaşık maliyetin söz konusu projelere dayanılarak hesaplanması gerekir.

c) Mahal listesi hazırlanması; ön, kesin veya uygulama projelerine dayalı olarak, işin bünyesindeki imalat kalemlerinin adını ve yapılacağı yerleri gösteren ve yaklaşık maliyetin hazırlanmasına esas teşkil eden mahal listeleri hazırlanır.

ç) Metraj listelerinin hazırlanması; ihale konusu işe ait proje ve mahal listelerindeki ölçü ve tariflere göre işin bünyesine giren imalatların hangi kısımda ve ne miktarda yapılacağının belirlenmesi amacıyla; anahtar teslimi götürü bedel teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde iş kalemi ve/veya iş grubu, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde ise iş kalemi şeklinde metraj listeleri düzenlenir.

d) Birim fiyat ve imalat tariflerinin hazırlanması; Ön ve/veya kesin projeye dayalı olarak birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde, idareler, iş kaleminin adını, yapım şartlarını, ölçü yeri ve şeklini, birimini, birim fiyata dahil ve hariç unsurları ihtilafa meydan vermeyecek biçimde teknik olarak açıklayan birim fiyat tarifleri hazırlar.” hükmü

Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Sözleşmede bulunmayan veya fiyatı belirli olmayan işlerin fiyatının tespiti” başlıklı 22’nci maddesinde “(1) 12 üncü maddenin 4 üncü fıkrasında belirtilen proje değişikliği şartlarının gerçekleştiği hallerde, işin yürütülmesi aşamasında idarenin gerekli görerek yapılmasını istediği ve ihale dokümanında ve/veya teklif kapsamında fiyatı verilmemiş yeni iş kalemlerinin ve/veya iş gruplarının bedelleri ile 21 inci maddeye göre sözleşme kapsamında yaptırılacak ilave işlerin bedelleri, ikinci fıkrada belirtilen usuller çerçevesinde yüklenici ile birlikte tespit edilir. Bu şekilde hesaplanacak ilave işlerin bedelleri; birim fiyat sözleşmelerde yeni birim fiyatlar üzerinden, anahtar teslim götürü bedel sözleşmelerde ise yeni birim fiyatlar üzerinden hesaplanacak artış tutarına göre belirlenecek ilerleme yüzdeleri esas alınarak yükleniciye ödenir.” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. İstekliler tekliflerini, her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatlarının çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden vereceklerdir; ihale sonucu, ihale üzerine bırakılan istekliyle her bir iş kaleminin miktarı ile iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden teklif birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin türü ve bedeli” başlıklı 6’ncı maddesinde “6.1. Bu Sözleşme, birim fiyat sözleşme olup, ihale dokümanında yer alan ön projeye/projelere ve bunlara ilişkin mahal listeleri ile birim fiyat tariflerine dayalı olarak, İdarece hazırlanmış birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için yüklenici tarafından teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan tutarların toplamı olan ........ ............................................. (rakam ve yazıyla) bedel üzerinden akdedilmiştir.

6.2. Yapılan işlerin bedellerinin ödenmesinde, birim fiyat teklif cetvelinde yüklenicinin teklif ettiği ve sözleşme bedelinin tespitinde kullanılan birim fiyatlar ile varsa sonradan tespit edilen yeni birim fiyatlar esas alınır.” düzenlemesi,

Aynı Tasarı’nın**** “İşe başlama ve bitirme tarihi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 10 (On ) gün içinde Yapım İşleri Genel Şartnamesi hükümlerine göre yer teslimi yapılarak işe başlanır.

9.2. Yüklenici taahhüdün tümünü, işyeri teslim tarihinden itibaren 210 (İkiYüzOn) gün içinde tamamlayarak geçici kabule hazır hale getirmek zorundadır. Sürenin hesaplanmasında; havanın fen noktasından çalışmaya uygun olmayan dönemi ile resmi tatil günleri dikkate alındığından, bu nedenlerle ayrıca süre uzatımı verilmez.

9.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

9.4. Bu işyerinde havanın fen noktasından çalışmaya uygun olmadığı günler 25.11 - 05.03 tarihleri arasındaki 100 (Yüz) gündür. Ancak, işin bitiminde bu devre dikkate alınmaz ve İdare Yükleniciden teknik şartları yerine getirerek işi tamamlaması için bu dönemde çalışmasını isteyebilir. Zorunlu nedenlerle ertesi yıla sari hale gelen işlerde, çalışmaya uygun olmayan devre, ödenek durumuna ve imalatın cinsine göre dikkate alınır.

9.5. Yüklenicinin sözleşmede belirlenmiş olan süre içinde yer teslimi için hazır bulunmaması halinde bu durum idare tarafından görevlendirilen yapı denetim görevlisinin de bulunduğu komisyon tarafından süre bitiminde tutanak altına alınır ve işin süresi başlar.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın**** “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması” başlıklı 23’üncü maddesinde “… 23.4. Yüklenici, işe başlama tarihinden itibaren aşağıda cinsi, çeşidi, adedi ve kapasitesi belirtilen makine, teçhizat ve ekipmanı iş programına uygun olarak iş yerinde bulundurmak zorundadır.

__

__

23.4.1. Yüklenici, yukarıda belirtilen makine, teçhizat ve ekipmanı iş programına göre iş başında bulundurmadığı takdirde; TEKNİK ŞARTNAME HÜKÜMLERİ UYGULANACAKTIR.

Ceza müteakiben düzenlenecek ilk hakedişten kesilir. Bu cezalar, yüklenicinin cezalı çalıştığı süre içerisinde yukarıdaki yükümlülükleri yerine getirmemesi halinde de uygulanır.” düzenlemesi,

2023 yılı Muhtelif Mahallelerde Park Çevre Düzenlemesi Yapım İşi İdari ve Teknik Şartnamesi’nin 2’nci maddesinde “…

 1. _Yüklenici sözleşmenin imza tarihinden itibaren en geç 5 (Beş) gün sonra İşveren’ in tayin edeceği servis ve görevlilere müracaat ederek yapacağı işlerle ilgili gerekli bilgi ve dokümanları alır. İşveren adına iş emrini verecek, işi kontrol edecek elemanları öğrenir. İşveren adına iş emri veren, işi kontrol eden elemanlar bu şartnamede “kontrol”, “mühendis” ya da “kontrol mühendisi” sıfatıyla anılacaktır. İdarenin vereceği öncelik sırasına göre park yapım işini başlayacaktır, yüklenici altı (6) ekip gurup eş zamanda altı (6) ayrı parka aynı anda başlayacaktır ve ayrıca idare talep ederse 7.ci bir ekip gurup 7cıda ihaledeki idarenin vereceği park sıralamasına göre eş zamanda başlayacak ve tamamlayacaktır. Başlamaması halinde "Çalışma süresince yükleniciden ilave bir ekip kurmaları yazıyla istenebilecektir. Yazı tarihinden itibaren 5 gün içinde ekip oluşturulmaması durumunda her gün için sözleşme bedelinin 0,0003 (onbinde üç)oranında ceza kesilecektir."_

b. Yüklenici İmalat alanlarında çalışma yapacağı sahaların her birinde ve tek iş yerinde öngörülen ihtiyaca göre en az bulundurulması gereken ekipmanlar;

* _1 Adet Buharlı Yüksek Basınçlı Yıkama Aracı_
*  _4 Adet Kamyonet_
*  _2 Adet Damperli Kamyon_
*  _1 Adet Kazıcı -Yükleyici_
*  _1 Adet Bobcat_
*  _1 Çim Biçme ve Ağaç Budama Kamyonu_
*  _1 Adet Forklift_
*  _1 Adet Su Tankı_
*  _1 Adet Kompaktör_
*  _5 Adet El Arabası_
*  _2 Adet Taş Kesme Makası_
*  _10’ar Adet Kazma-Kürek-Fırça-Tırmık-Mala (Toplam 50 adet)_

Çalışmaya hazır halde bulundurulacaktır. Aksi takdirde" Çalışma süresince yükleniciden ilave bir ekip kurmaları yazıyla istenebilecektir. Yazı tarihinden itibaren 5 gün içinde ekip oluşturulmaması durumunda her gün için sözleşme bedelinin 0,0003’ü (onbinde üç) oranında ceza kesilecektir."

Çalışmaya hazır halde bulundurulacaktır. Aksi takdirde " Çalışma süresince yükleniciden ilave bir ekip kurmaları yazıyla istenebilecektir. Yazı tarihinden itibaren 5 gün içinde ekip oluşturulmaması durumunda her gün için sözleşme bedelinin 0,0003 (onbinde üç) oranında ceza kesilecektir." düzenlemesi yer almaktadır.

İlgili mevzuat düzenlemelerinde, birim fiyat teklif üzerinden çıkılan ihalelerde, ihale konusu işin uygulama projesi yapılmasının zorunlu olmadığı, idareler tarafından ön ve/veya kesin projeye dayanılarak ihaleye çıkılabileceği ve bahse konu projelere göre ihale çıkılması durumunda idarelerce mümkün olan zemin etütlerinin verileceği hüküm altına alınmıştır.

İncelemeye konu ihaleye ilişkin olarak, İdari Şartname’nin 19’uncu maddesinde teklif ve sözleşme türünün birim fiyat teklif ve sözleşme olacağının belirtildiği, idare tarafından sunulan ihale dokümanında ihale konusu işin yapım şartlarına ilişkin “Futbol Sahaları Yapım İşi Genel Şartnamesi, İdari ve Teknik Şartname, İnşaat Poz Tarifleri, Mahal Listesi, İnşaat Özel Poz Tarifleri, Teknik Şartname, Proje Nakliye Analizleri ve Futbol Sahaları Uygulama Projeleri”nin yer aldığı, ihale dokümanı kapsamındaki birim fiyat teklif cetvelinde 142 adet iş kalemi/iş grubunun yer aldığı ve miktarlarının belli olduğu tespit edilmiştir.

İhale dokümanında yer alan “İdari ve Teknik Şartname” adlı belgede, yüklenicinin idarenin vereceği öncelik sırasına göre park yapım işine başlayacağı, yüklenicinin altı ekip kurup aynı anda altı parkın yapımına başlayacağı, idarenin talebi halinde yedinci ekibin oluşturulacağı, yine aynı belgede, yüklenicinin her bir çalışma sahasında ihtiyaca göre hazır bulundurması gereken asgari araç ve ekipmanın listesinin sunulduğu görülmüştür.

İdare tarafından hazırlanan birim fiyat teklif cetvelinin 142 kalemden oluştuğu, söz konusu iş kalemleri arasında, başvuru sahibinin iddiasına konu araçlara yer verilmemiş olduğu ancak anılan araçların hazır bulundurulacağı iş sahalarında yapılacak tüm işlerin birim fiyat teklif cetvelinde belirtilmiş olduğu ve sözleşmenin yürütülmesi sürecinin ve hakediş ödemelerinin belirtilen iş kalemleri esas alınarak yapılacağı anlaşılmıştır. ****

Yapılan tespit ve incelemeler neticesinde; teklif birim fiyatlı işlerde uygulama projesi hazırlama zorunluluğunun olmadığı, incelemeye konu ihalenin, teklif birim fiyatlı olarak ihale edildiği bununla birlikte ihale dokümanında, ihale konusu işin yapım şartlarına ilişkin şartnameler, poz tarifleri, mahal listeleri, nakliye analizleri ve futbol sahaları uygulama projelerinin yer aldığı bu sebeple ihale konusu işin yapım şartlarına ilişkin bir belirsizliğin olmadığı bu sebeple anılan araçlara ilişkin maliyetlerin ilgili iş kalemine ilişkin teklif tutarına dahil olacağı, iddiaya konu düzenlemelerin tekliflerin sağlık bir şekilde oluşturulmasına engel teşkil etmeyeceği ve fazla ödeme yapılmasına neden olmayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin birinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Geçici hakediş raporları” başlıklı 39’uncu maddesinde “… f) Her hakediş tutarından, bir evvelki hakediş tutarı çıkarıldıktan sonra kalan tutara idarece ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi eklendikten sonra bulunan miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalanıp idareye verildiği tarihten başlamak üzere en geç otuz gün içinde onaylandıktan sonra otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere sözleşmesinde farklı bir süre belirtilmemiş ise on beş gün içinde de ödeme yapılır.” hükmü,

Yapım İşlerine Ait Tip Sözleşme’nin “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 11’inci maddesinde _“11.2. Hakediş raporları, bu Sözleşmenin eki olan Yapım işleri Genel Şartnamesinde düzenlenen esaslar çerçevesinde, kanuni kesintiler de yapılarak her ayın ilk beş iş günü içinde düzenlenir. Hakediş raporları yüklenici veya vekili tarafından imzalanıp idareye verildiği tarihten başlamak üzere İdarece en geç otuz gün içinde onaylandıktan sonra otuz gün içinde tahakkuka bağlanarak on beş gün içinde ödenir._13 ” hükmü,

Anılan Tip Sözleşme’nin 13 numaralı dipnotunda “ İdare tarafından bir ay içinde birden fazla hakediş raporunun düzenlenebileceğinin öngörülmesi durumunda madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir;

“11.2. Hakediş raporları, bu Sözleşmenin eki olan Yapım işleri Genel Şartnamesinde düzenlenen esaslar çerçevesinde, kanuni kesintiler de yapılarak her ayın ilk beş iş günü içinde düzenlenir. Ancak ödenek durumunun uygun olması halinde bir ay içinde birden fazla hakediş raporu düzenlenebilir. Hakediş raporları yüklenici veya vekili tarafından imzalanıp idareye verildiği tarihten başlamak üzere İdarece en geç otuz gün içinde onaylandıktan sonra otuz gün içinde tahakkuka bağlanarak on beş [Ödeme süresi için on beş günden farklı bir süre belirlenmesi öngörülüyor ise, öngörülen süre “on beş” ifadesi yerine yazılır.] gün içinde ödenir.” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 11’inci maddesinde “11.2. Hakediş raporları, bu Sözleşmenin eki olan Yapım işleri Genel Şartnamesinde düzenlenen esaslar çerçevesinde, kanuni kesintiler de yapılarak her ayın ilk beş iş günü içinde düzenlenir. Hakediş raporları yüklenici veya vekili tarafından imzalanıp idareye verildiği tarihten başlamak üzere İdarece en geç otuz gün içinde onaylandıktan sonra otuz gün içinde tahakkuka bağlanarak 30 gün içinde ödenir.” düzenlemesi yer almaktadır.****

İddiaya konu mevzuat hükümlerinde, hakediş raporlarının, yüklenici veya vekili tarafından imzalanıp idareye verildiği tarihten başlamak üzere en geç otuz gün içinde onaylandıktan sonra otuz gün içinde tahakkuka bağlanacağı, bu tarihten başlamak üzere sözleşmesinde farklı bir süre belirtilmemiş ise on beş gün içinde de ödeme yapılacağı, ilgili Tip Sözleşme’nin 13 numaralı dipnotunda da, idare tarafından ödeme süresi için on beş günden farklı bir süre belirlenmesinin öngörülmesi halinde, sözleşmenin 11.2’nci maddesinde “on beş” ifadesi yerine, öngörülen sürenin yazılması gerektiğinin belirtildiği görülmüştür.

İhale dokümanında yer alan Sözleşme Tasarısı’nın 11.2’nci maddesinde, tahakkuka bağlanan hakediş raporlarının 30 gün içinde ödeneceğinin belirtildiği görülmüştür. İdare tarafından öngörülen sürenin azami bir süre olduğu, idarenin bütçe gereklilikleri ve mali durumunu dikkate alarak anılan süre bitmeden de ödeme yapabileceği anlaşılmıştır.

Yapılan tespit ve incelemeler neticesinde; ilgili Genel Şartname ve Tip Sözleşme hükümleri uyarınca, idarelerin tahakkuka bağlanan hakediş raporlarının ödenmesi için Sözleşme Tasarısı’nın 11.2’nci maddesinde, farklı süreler öngörebilecekleri, incelemeye konu ihalede idare tarafından tahakkuka bağlanan hakediş raporlarının 30 gün içinde ödeneceğinin belirtildiği, öngörülen sürenin azami bir süre olduğu, idarenin bütçe gereklilikleri ve mali durumunu dikkate alarak anılan süre bitmeden de ödeme yapabileceği, bu sebeple de başvuru sahibinin iddiasına konu düzenlemenin ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil etmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin ikinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı hesabında aşağıdaki formül uygulanır:

__

F = A n x B x ( P n - 1 )

__

İ n Ç n D n AY n Y n K n G n M n

P n = a —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— __+ b4 —— + b5 —— + b6—— + c ——

İ 0 Ç 0 D 0 AY 0 Y 0 K 0 G 0 M 0

__

(2) Formülde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) A n : İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemleri ve ihzarat miktarlarının sözleşme birim fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), anahtar teslimi götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

c) B: 0,90 sabit katsayısını,

ç) P n : İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile girdilerin ağırlık oranlarını temsil eden sabit katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a: İşçilik ağırlık oranını temsil eden sabit katsayıyı,

e) b1: Metalik olmayan diğer mineral ürünlerinin ağırlık oranını temsil eden sabit katsayıyı,

f) b2: Demir ve çelik ürünlerinin ağırlık oranını temsil eden sabit katsayıyı,

g) b3: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit katsayıyı,

ğ) b4: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit katsayıyı,

h) b5: Ağaç ve mantar ürünlerinin ağırlık oranını temsil eden sabit katsayıyı,

ı) b6: Diğer malzemelerin ağırlık oranını temsil eden sabit katsayıyı,

i) c: Makine ve ekipmana ait amortismanın ağırlık oranını temsil eden sabit katsayıyı,

ifade eder.

(3) İhale dokümanında gösterilen sabit katsayılar, sözleşmenin uygulanması sırasında hiçbir gerekçe ile değiştirilemez.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;

…

g) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Endeks Tablosunun 28 numaralı “Makine ve Ekipmanlar b.y.s.”, 28.1 numaralı “Genel Amaçlı Makineler”, 28.2 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makineler”, 28.3 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleri”, 28.4 numaralı “Metal İşleme Makineleri ve Takım Tezgahlan”, 28.9 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

ifade eder.

…

6) İdare tarafından, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde sabit katsayıların toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur.” hükmü,

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. İmalatın aşağıda belirtilen aşamalarında uygulanacak katsayı ve endeksler şu şekilde belirlenmiştir.

__

F=AnxBx(Pn-1)
Pn= a İn/İo+b1 Çn/Ço+b2 Dn/Do+b3 AYn/AYo+b4 Yn/Yo+b5 Kn/Ko+b6 Gn/Go+c Mn/Mo

Formülde yer alan;
F: Fiyat farkını (TL),

An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemleri ve ihzarat miktarlarının sözleşme birim fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), anahtar teslimi götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

B: 0,90 sabit katsayısını,

Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile girdilerin ağırlık oranlarını temsil eden sabit katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

ifade eder.

__

Endeks tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosudur.

Formüldeki sabit katsayılar ile temel endeksler(o) ve güncel endeksler(n):

__

__

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapım işi ihalelerinde fiyat farkı hesaplamasının 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 5’inci maddesinde yer alan formüller kullanılarak hesaplanması gerekmekte olup, söz konusu formüllerde yer alan a katsayısının işçilik ağırlık oranını, b1 katsayısının metalik olmayan diğer mineral ürünlerinin ağırlık oranını, b2 katsayısının demir ve çelik ürünlerinin ağırlık oranını, b3 katsayısının akaryakıtın ağırlık oranını, b4 katsayısının diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını, b5 katsayısının ağaç ve mantar ürünlerinin ağırlık oranını, b6 katsayısının diğer malzemelerin ağırlık oranını ve c katsayısının makine ve ekipmana ait amortismanın ağırlık oranını temsil ettiği belirtilmiştir.

Yine aynı Esaslar’da, sabit katsayıların, idare tarafından, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi gerektiğinin ifade edildiği tespit edilmiştir.

İhale dokümanında, ihale konusu işin “2023 Yılı Muhtelif Mahallelerdeki Parklarda Bakım ve Onarım Yapılması İşi” olduğu, 28.04.2023 tarihli ilk zeyilname neticesinde, ihale konusu işin toplam tutarının, yaklaşık % 55,81’lik kısmının inşaat işlerinden, % 21,32’lik kısmının elektrik işlerinden ve % 22,87’lik kısmının ise peyzaj işlerinden oluştuğu, birim fiyat teklif cetvelinde 142 adet iş kalemi/iş grubunun yer aldığı, söz konusu iş kalemleri arasında, işçilik, metalik olmayan diğer mineral ürünleri, demir ve çelik ürünleri, akaryakıt, ağaç ürünleri ve diğer malzeme grubunda yer alan üretim girdilerinin yoğun şekilde kullanıldığı iş kalemlerinin yer aldığı görülmüştür.

İdari Şartname’nin yukarıda yer verilen fiyat farkına ilişkin düzenlemesine göre c (makine ve ekipmana ait amortismanın ağırlık oranı) katsayının (1) olarak belirlendiği, diğer katsayıların ise (0) olarak belirlendiği görülmektedir. Bu durumda, makine ve ekipmana ait amortisman haricindeki üretim girdileri için fiyat farkı öngörülmemiş olduğu ancak ihale konusu iş kapsamında, makine ve ekipmana ait amortisman haricinde, işçilik, metalik olmayan diğer mineral ürünleri, demir ve çelik ürünleri, akaryakıt, ağaç ürünleri ve diğer malzeme grubunda yer alan üretim girdilerinin yoğun şekilde kullanıldığı iş kalemlerinin de yer aldığı anlaşılmıştır.

Yapılan tespit ve incelemeler neticesinde; İdari Şartname’de sadece makine ve ekipmana ait amortisman için fiyat farkı öngörüldüğü, anılan maliyet bileşenine ilişkin fiyat farkı katsayısının 1,00 olarak belirlendiği, ihale konusu işin kapsamındaki diğer maliyet bileşenleri için ise fiyat farkı öngörülmediği, düzenlemenin mevcut haliyle fiyat farkı katsayılarının işin niteliği ve işte kullanılan girdilerle uyumlu olmadığı, bu durumda fiyat farkına ilişkin düzenlemenin ilgili Esaslar’ın 5’inci maddesine uygun şekilde yapılmamış olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin üçüncü iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4 ve 5’inci iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.

Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri birarada ihale edilemez.” hükmü,

**** Anılan Kanun’un**** “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur: … e)__

1) 5018 sayılı Kanun’a ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2) Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 2023 Yılı Muhtelif Mahallelerdeki Parklarda Bakım ve Onarım Yapılması İşi

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde):

d) Kodu:

e) Miktarı: TOPLAMDA YAKLAŞIK 17.22,96 m² PARK ALANINDA BAKIM ONARIM İŞLERİ YAPTIRILACAKTIR.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: KÜTAHYA/MERKEZ” düzenlemesi,

2023 yılı Muhtelif Mahallelerde Park Çevre Düzenlemesi Yapım İşi İdari ve Teknik Şartnamesi’nin 2’nci maddesinde “2023 yılı Müdürlüğümüz tarafından yapılacak olan park ve çevre düzenlemesi yapılacak olan park yapım işi sıra ve listesi tablo halinde aşağıdadır.

__

…” düzenlemesi yer almaktadır.

İlgili mevzuat hükümlerinde, mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edileceği ve anılan kurumların personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamayacağı hüküm altına alınmıştır.

**** İhale dokümanında, ihale konusu işin “2023 Yılı Muhtelif Mahallelerdeki Parklarda Bakım ve Onarım Yapılması İşi” olduğu, 28.04.2023 tarihli ilk zeyilname neticesinde, ihale konusu işin toplam tutarının, yaklaşık % 55,81’lik kısmının inşaat işlerinden, % 21,32’lik kısmının elektrik işlerinden ve % 22,87’lik kısmının ise peyzaj işlerinden oluştuğu, anılan peyzaj işlerinin ise ilgili Şartname’de sayılan yeni parkların yapılması ve çevre düzenlemesi işleri ile ilgili olduğu, yine anılan işlerin yıl boyunca devam eden ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlerden olmadığı, sonuç olarak mevcut düzenlemenin ilgili Kanun hükmüne aykırılık taşımadığı, söz konusu Kanun hükmünde yer alan, yıl boyunca devam etme ve niteliği gereği süreklilik arz etme koşullarının incelemeye konu ihalede mevcut olmadığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiası doğrultusunda, ihaleye konu iş kapsamında yer alan mal teminlerinin, inşaat, elektrik ve peyzaj işleri ile doğrudan bağlantılı olduğu, söz konusu mal kalemlerinin anılan işlerin yapılması için gerekli malzemelerden oluştuğu anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; ihaleye konu işin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı kapsamında olmadığı ve iddiaya konu mal kalemlerinin ihale konusu işler ile doğrudan bağlantılı olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin dördüncü ve beşinci iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yaklaşık maliyete ilişkin ilkeler” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) İdare tarafından, ihale onay belgesi düzenlenmeden önce, bu Yönetmelikte belirlenen esas ve usullere göre miktar tespiti ve fiyat araştırması yapılmak suretiyle ihale konusu işin KDV hariç yaklaşık maliyeti hesaplanır ve dayanakları ile birlikte bir hesap cetvelinde gösterilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in**** “Yaklaşık maliyetin hesaplanmasına esas miktarların tespiti” başlıklı 9’uncu maddesinde “(1) Yaklaşık maliyet hesabına esas miktarların tespiti için öncelikle aşağıda yer alan çalışmaların yapılması gereklidir:

a) Arazi ve zemin etüdünün yapılması; uygulama projesi üzerinden anahtar teslimi götürü bedel teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde arazi ve zemin etüt çalışmalarının; ön ve/veya kesin proje üzerinden birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde ise, mümkün olan arazi ve zemin etüt çalışmalarının yapılmış olması zorunludur.

b) Proje zorunluluğu; bina işlerinde uygulama projesi, diğer işlerin uygulama projesi yapılabilen kısımları için uygulama projesi, yapılamayan kısımları için kesin proje; doğal afetler nedeniyle uygulama projesi yapılması için yeterli süre bulunmayan işler ile ihale konusu işin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenemediği durumlarda ise ön ve/veya kesin projenin hazırlanması ve yaklaşık maliyetin söz konusu projelere dayanılarak hesaplanması gerekir.

c) Mahal listesi hazırlanması; ön, kesin veya uygulama projelerine dayalı olarak, işin bünyesindeki imalat kalemlerinin adını ve yapılacağı yerleri gösteren ve yaklaşık maliyetin hazırlanmasına esas teşkil eden mahal listeleri hazırlanır.

ç) Metraj listelerinin hazırlanması; ihale konusu işe ait proje ve mahal listelerindeki ölçü ve tariflere göre işin bünyesine giren imalatların hangi kısımda ve ne miktarda yapılacağının belirlenmesi amacıyla; anahtar teslimi götürü bedel teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde iş kalemi ve/veya iş grubu, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde ise iş kalemi şeklinde metraj listeleri düzenlenir.

d) Birim fiyat ve imalat tariflerinin hazırlanması; Ön ve/veya kesin projeye dayalı olarak birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilecek işlerde, idareler, iş kaleminin adını, yapım şartlarını, ölçü yeri ve şeklini, birimini, birim fiyata dahil ve hariç unsurları ihtilafa meydan vermeyecek biçimde teknik olarak açıklayan birim fiyat tarifleri hazırlar.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in**** “Yaklaşık maliyetin hesaplanması ve güncellenmesi” başlıklı 11’inci maddesinde “(1) İş kalemi ve/veya iş grubu şeklinde tespit edilen imalat miktarlarının, Yönetmeliğin 10 uncu maddesine göre belirlenen ve yüklenici karı ve genel gider ihtiva etmeyen fiyatlarla çarpımı sonucu bulunan tutar KDV hariç olarak hesaplanır ve bulunan bu tutara % 25 oranında yüklenici kar ve genel gider karşılığı eklenmek suretiyle yaklaşık maliyet tespit edilir.

(2) Yaklaşık maliyetin hesaplanmasına ilişkin hesap cetveli ve icmal tablosu hazırlayanlarca imzalanmak suretiyle ihale onay belgesine eklenir.

(3) Yaklaşık maliyet, güncelliğini kaybetmesi halinde, ilk ilan veya davet tarihine kadar güncellenir.” hükmü yer almaktadır.

İlgili mevzuat hükümleri doğrultusunda, ihale onay belgesi düzenlenmeden önce, idare tarafından, miktar tespiti ve fiyat araştırması yapılmak suretiyle ihale konusu işin KDV hariç yaklaşık maliyeti hesaplanması ve dayanakları ile birlikte bir hesap cetvelinde gösterilmesi, yaklaşık maliyete esas miktar ve fiyatların tespitinin ardından toplam tutarın hesaplanması ve toplam tutara yüklenici kâr ve genel gider karşılığı eklenmek suretiyle toplam yaklaşık maliyetin tespit edilmesi, yaklaşık maliyetin, güncelliğini kaybetmesi halinde, ilk ilan veya davet tarihine kadar yaklaşık maliyetin güncelleneceği hüküm altına alınmıştır.

İhale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde; ihaleye ilişkin yaklaşık maliyet hesaplamaları hakkında 15.06.2023 tarih ve 38451 sayılı yazı ile bilgi ve belge istenilmiş olup, idarenin 16.06.2023 tarih ve 10330 sayılı cevabi yazısı ve ekleri incelendiğinde, özetle, idare tarafından yaklaşık maliyetin ilk olarak, 27.03.2023 tarihinde 84.978.888,56 TL olarak belirlendiği, ihale ilanının 17.04.2023 tarihinde yapıldığı, idarenin 28.04.2023 tarihli ilk zeyilnamesi neticesinde ihale konusu işin kapsamına iki adet futbol sahası yapılması işinin eklenmesine karar verildiği, anılan 31 yeni iş kalemi ile birlikte yeni yaklaşık maliyetin, 28.04.2023 tarihinde 89.552.456,68 TL olarak hesaplandığı ve ihale tarihinden önceki TÜİK İnşaat Maliyet Endeksi esas alınarak yaklaşık maliyetin 95.921.558,87 TL olarak güncellendiği, yapılan güncelleme neticesinde tekrar yaklaşık maliyet cetveli oluşturulmadığı anlaşılmıştır.

İddiaya konu hususa ilişkin olarak, ihale ilanının 17.04.2023 tarihinde yapıldığı, idare tarafından bu tarihten sonra 28.04.2023 tarihinde yapılan zeyilname ile ihale konusu işin kapsamına iki adet futbol sahası yapılması işinin eklenmesi suretiyle ihale konusu işin içeriğinin değiştirildiği ve işin yaklaşık maliyetinin 84.978.888,56 TL’den 89.552.456,68 TL’ye yükseltildiği, daha sonra ise yaklaşık maliyetin ihale tarihinden önceki TÜİK İnşaat Maliyet Endeksi esas alınarak 95.921.558,87 TL olarak güncellendiğinin belirtildiği ancak anılan güncellemeye ilişkin ihale işlem dosyasında ve idarenin 16.06.2023 tarih ve 10330 sayılı cevabi yazısında herhangi bir bilgi ve belge sunulmadığı tespit edilmiştir.

**** Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; incelemeye konu ihalede, ilk ilan tarihinden sonra ihale konusu işin kapsamının değiştirildiği ve yaklaşık maliyet tutarının güncellendiği ancak söz konusu değişikliklerin yaklaşık maliyetin etkilediği sınır değer hesaplamasına ilişkin kısım dışında, diğer unsurlarda (ilan süreleri, yeterlik kriterleri, ihale usulü, ödenek) değişiklik yaratmadığı, yine söz konusu değişikliğin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulması gereken isteklilerde bir değişiklik meydana getirmediği dikkate alındığında, iddiaya konu hususların esasa etkili bir sonucunun olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin altıncı iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması " koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****

****| ****| ****