KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2023/036

Gündem No : 16

Karar Tarihi : 10.07.2023

Karar No : 2023/UM.IV-960

BAŞVURU SAHİBİ:

Özdeva Tıp Hizmetleri İnşaat Gıda Tekstil Akaryakıt Pazarlama Tic. ve San. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kırklareli Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/308866 İhale Kayıt Numaralı “Kırklareli Üniversitesi Rektörlüğü Laboratuvar Cihaz ve Malzeme Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kırklareli Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı tarafından 03.05.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kırklareli Üniversitesi Rektörlüğü Laboratuvar Cihaz ve Malzeme Mal Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 04.07.2023 tarih ve 98340 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/836 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İhalenin 2. kısmının 2. kalem "İnkübatör" ürünü için katalog üzerinde cihaza ait Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde yer alan rafın katalogda görülemediğinden bahisle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak katalog üzerinde cihazın ön cepheden görselinin yer aldığı, cihazın kapağı kapalı olduğu için iç kısmında yer alan raf kısmının görünmesinin mümkün olmadığı, kapak açıldığında içerisinde istenilen özelliklerde bir raf olduğunun anlaşılacağı, cihazın kapağı açıldığında rafın bulunduğuna dair üretici firmaya ait beyanın da idareye sunulduğu, buna rağmen idare tarafından sundukları beyanların dikkate alınmadığı,

2. İhalenin 3. kısmının 5. kalem "Tahnit Üniteli Diseksiyon Masası" ürünü için katalog üzerindeki görselin yetersiz kabul edildiği ve katalogda tahnit ünitesi görülemediğinden bahisle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak katalog üzerinde ürünün yan cepheden görselinin yer aldığı, evyenin yer aldığı kısımda ise tahnit ünitesinin bulunduğu, ayrıca sunulan kataloğun 16, 17 ve 23’üncü maddelerinde ürünün tahnit ünitesinin bulunduğuna dair beyanların yer aldığı,

İhaleye katılma koşullarında katalog üzerinde tüm şartname maddelerinin işaretleneceğine dair bir düzenlemenin bulunmadığı, ihalenin 3. kısmının 11. kalem "Mikrotom Cihazı" için de katalog sundukları, ilgili cihazın Teknik Şartname’nin tüm maddelerini karşıladığı, İdari Şartname’de ihaleye katılma koşullarında yer almamasına rağmen demonstrasyon yapma taleplerinin idare tarafından uygun görülmediği,

İhalenin 3. kısmının 13. kalem "Doku Gömme Cihazı" için de katalog sunulduğu, Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde yer alan "çıkarılabilir ve ısıtıcılı özellikte 2 adet parafin atık tepsisi olmalıdır" maddesini karşılamağı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak kataloğun 6’ncı sayfasında cihaza ait atık tepsilerinin bulunduğu kısmın gösterildiği, Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde yaklaşık 150 adet kaset ibaresinin yer aldığı, maliyete etki etmediğinden dolayı kasetlerin sayılarının yaklaşık olarak ifade edildiği, yaklaşık olarak ifade edilen bir maddeden dolayı katalog üzerinde eksik varmış gibi gösterilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, İdari Şartname’de ihaleye katılma koşullarında yer almamasına rağmen demonstrasyon yapma taleplerinin idare tarafından uygun görülmediği,

3. Söz konusu ihalenin toplamda daha yüksek bir bedelle başka bir istekli üzerinde bırakılmasının kamu zararına sebep olduğu iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında; “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde; “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un 55’inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; "İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü bulunmaktadır.

__

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür… ” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikayet başvurularında süre” başlıklı 10’uncu maddesinin beşinci fıkrasında ise; “İtirazen şikayet başvuruları Kuruma elden veya posta yoluyla ya da EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-itirazen şikayet ile) yapılır. E-itirazen şikayet ile yapılan başvurunun iş günlerinde ve 9.00 – 18.00 saatleri (yarım mesai günlerinde 9.00-13.00) arasında yapılması halinde dilekçenin e-imza ile imzalandığı tarih başvuru tarihi olarak kabul edilir. Bu başvurunun iş günlerinde ve 9.00 – 18.00 saatleri (yarım mesai günlerinde 9.00-13.00) arasında yapılmaması durumunda bir sonraki iş günü başvuru tarihi olarak kabul edilir. Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılan başvurular, bu merciler tarafından Kuruma gönderilmesi halinde dikkate alınır. Bu durumda itirazen şikayet başvurusunun Kurum kayıtlarına alındığı tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir. Posta yoluyla yapılan başvurularda, postada geçen süreler dikkate alınmaz. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinde şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yolu olarak öngörüldüğünden, bir hak kaybına uğranılmaması bakımından dava açılmadan önce şikayet ve itirazen şikayet aşamalarının tamamlanması başvuru sahipleri için önem arz etmektedir” açıklaması yer almaktadır.

İhale sürecinde hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlem ve eylemlerin farkına varıldığı/varılmış olması gereken tarihi izleyen 10 gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması, idarenin şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde bir karar alması, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması, söz konusu sürelere uyulmaması ve bu sürelerin geçirilmesi halinde ise başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir. Bu kapsamda, söz konusu Kanun ve ikincil mevzuat düzenlemeleri çerçevesinde başvurunun son gün, bir başka ifadeyle 10. günde yapılması halinde bu başvurunun son gün mesai saati içerisinde yapılmış olması gerekmektedir.

Yapılan incelemede;

Başvuru sahibinin idareye 19.06.2023 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarece şikâyet başvurusu üzerine süresinde alınan kararın başvuru sahibine 21.06.2023 tarihinde tebliğ edildiği, söz konusu yazıda 10 gün içinde Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceğinin idarece belirtildiği, başvuru sahibinin idarece alınan kararın tebliğ tarihini (21.06.2023) izleyen 10 (on) gün içinde 03.07.2023 Pazartesi günü mesai bitimine kadar Kurum’a itirazen şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken; bu süreyi geçirdikten sonra 04.07.2023 tarihinde başvuruda bulunduğu görülmüştür. Bir diğer ifadeyle, başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvuru dilekçesini 03.07.2023 tarihinde EKAP üzerinden e-itirazen şikâyet yoluyla mesai saati sona erdikten sonra (EKAP sisteminde isteklinin başvuru tarih ve saati: 03.07.2023, 18:41:30, Kurum kayıtlarına bildirim tarih ve saati: 04.07.2023, 09:00:00 bilgisi yer almaktadır) gönderdiği, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelini ise 03.07.2023 tarihinde yine mesai saati sona erdikten sonra (EKAP sisteminde isteklinin başvuru bedelinin fiili tahsilat tarih ve saati: 03.07.2023, 18:38:03 olarak bilgisi yer almaktadır) Kurum hesaplarına yatırdığı tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikayet başvurularında süre” başlıklı 10’uncu maddesinin 5’inci fıkrasında yer verilen “…başvurunun iş günlerinde ve 9.00 – 18.00 saatleri (yarım mesai günlerinde 9.00-13.00) arasında yapılmaması durumunda bir sonraki iş günü başvuru tarihi olarak kabul edilir…” açıklaması gereğince mesai saati içerisinde yapılmayıp, mesai saati sona erdikten sonra yapılan başvurunun bir sonraki işgünü olan 04.07.2023 tarihinde saat 09:00’da Kurum kayıtlarına girdiği, bu durumun esasen kamu kurum ve kuruluşlarında uyulması zorunlu olan mesai saati uygulamasının doğal sonucu olduğu, EKAP sisteminin de bu çerçevede kurgulandığı anlaşılmaktadır. İsteklilerin EKAP üzerinden e-itirazen şikâyet dilekçelerini mesai saati sonrası hazırlayabilmelerine ve göndermelerine sistemsel olarak imkân tanınması, son gün mesai saati sonrasında gönderilen başvuruların o gün mesai saati içinde yapılmış sayılmaları şeklinde bir sonuca yol açmamalıdır.

Yukarıda yer verilen hususlar bir arada değerlendirildiğinde, Kurum kayıtlarına 04.07.2023 tarihinde alınan itirazen şikâyet başvurusunun süresinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****

****| ****| ****