KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2023/036

Gündem No : 31

Karar Tarihi : 10.07.2023

Karar No : 2023/UH.II-975

BAŞVURU SAHİBİ:

Hns İnsan Kaynakları Özel Sağlık ve Temizlik Hizmetleri San. Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir Konak Sosyal Yardımlaşma ve Dayanışma Vakfı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/443196 İhale Kayıt Numaralı “Konak 2023 Yılı Vefa Projesi Kapsamında İlçemizde İkamet Eden Yaşlı, Engelli ve İhtiyaç Sahibi 270 Hane ve Bu Hanelerde İkamet Eden 360 Kişinin Projede Belirtilen Usul ve Esaslara Riayet Edilerek Hane Genel Temizlik ve Kişisel Bakım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir Konak Sosyal Yardımlaşma ve Dayanışma Vakfı tarafından 13.06.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Konak 2023 Yılı Vefa Projesi Kapsamında İlçemizde İkamet Eden Yaşlı, Engelli ve İhtiyaç Sahibi 270 Hane ve Bu Hanelerde İkamet Eden 360 Kişinin Projede Belirtilen Usul ve Esaslara Riayet Edilerek Hane Genel Temizlik ve Kişisel Bakım İşi” ihalesine ilişkin olarak Hns İnsan Kaynakları Özel Sağlık ve Temizlik Hizmetleri San. Tic. Ltd. Şti.nin 07.06.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.06.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 19.06.2023 tarih ve 97347 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.06.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/782 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Başvuruya konu ihale kapsamında 17 personelin çalıştırılacağının düzenlendiği ve gerçekleştirilecek işin süresinin 7 ay olarak belirlendiği, buradan hareketle iş süresince Temmuz 2023 ile Ocak 2024 aylarında asgari ücret artışının yaşanacağı, Kamu İhale Genel Tebliği’nde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesinin zorunlu olduğu, ayrıca 07 Mart 2023 Tarihli ve 6902 sayılı Cumhurbaşkanı Kararı ile sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan ve ihale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü hizmet alımlarında, işçilik ücretindeki değişimden kaynaklı fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunluluğu hüküm altına alınmışken idare tarafından bahse konu ihalede fiyat farkı hesaplanmayacağına yönelik düzenlemelerin ihaleye teklif verilmesini engellediği ve mevzuata aykırı olduğu iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale ilan tarihi itibariyle yürürlükte bulunan**** 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Bu hizmet alımı ihalelerinde aşağıdaki hususlar çerçevesinde düzenleme yapılır.

a) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

_b)_Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan;

1) İhale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı düzenlenen hizmet alımlarında, sadece 6’ncı maddeye göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Vefa(Yaşlı Evde Bakım) Programı kapsamında yaşlı, engelli ve diğer ihtiyaç sahibi (360) kişiden oluşan (270) hanenin ev temizliği ve yerinde kişisel bakımlarının yapılmasına ilişkin hizmet alım işi.

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 7 Ay süre ile 270 hane ve bu hanelerde ikamet eden 360 kişinin hane genel temizlik ve kişisel bakım hizmeti

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: İzmir İli Konak ilçesi sınırları içerisinde yer alan ihtiyaç sahibi haneler” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,****

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 7 (Yedi) aydır

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,****

Aynı Tasarı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici gerek sözleşme süresi gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılacak işler için fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi,****

Teknik Şartname’nin “Çalıştırılacak Personel Sayısı” başlıklı 6’ncı maddesinde “Çalıştırılacak personeller asgari 7 ekip (14 Temizlik Personeli) ve 3 şoför şeklinde ayrılacak olup her ekibin günlük yapacağı işler idarece belirlenecektir.

2 Personelden oluşan temizlik ekiplerinin, sabahtan öğleye kadar 2 hane, öğleden mesai bitimine kadar 2 hane olmak üzere (1) ekibin günde (4) haneye temizlik hizmeti sunması gerekmektedir.” düzenlemesi,****

Aynı Şartname’nin “Çalışma Saatleri” başlıklı 11’inci maddesinde****“4857 sayılı İş Kanunun 63.maddesinde belirtildiği şekilde iş süresi haftada 45 (kırk beş) saattir.

Çalıştırılacak personellerin çalışma saatleri İş Kanunu’nda belirtilen süreleri aşmayacak olup personellere fazla mesai yaptırılmayacak, fazla mesai ücreti verilmeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece ihale dokümanı kapsamında verilen birim fiyat teklif cetveli standart formu aşağıda yer almaktadır.

İzmir Konak Sosyal Yardımlaşma ve Dayanışma Vakfı tarafından 13.06.2023 tarihinde yapılan “Konak 2023 Yılı Vefa Projesi Kapsamında İlçemizde İkamet Eden Yaşlı, Engelli ve İhtiyaç Sahibi 270 Hane ve Bu Hanelerde İkamet Eden 360 Kişinin Projede Belirtilen Usul ve Esaslara Riayet Edilerek Hane Genel Temizlik ve Kişisel Bakım İşi” işine ilişkin ihaleye 8 isteklinin katıldığı, başvuru sahibi Hns İnsan Kaynakları Özel Sağlık ve Temizlik Hizmetleri San. Tic. Ltd. Şti. tarafından ihaleye teklif verilmediği, 16.06.2023 onay tarihli ihale komisyonu kararında, Sistem Entegre Hizmet İşleri Yönetimi ve San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak, Gökmavi Genel Destek Hizmetleri ve İnşaat Gıda Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti.nin de ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.****

Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname düzenlemelerinden, ihale kapsamında 14 temizlik personeli (7 ekip) ve 3 şoför olmak üzere 17 personelin çalıştırılacağı, 2 personelden oluşan temizlik ekiplerinin, sabahtan öğleye kadar 2 hane, öğleden mesai bitimine kadar 2 hane olmak üzere (1) ekibin günde (4) haneye temizlik hizmeti sunacağı ve 4857 sayılı İş Kanunu’nda belirtildiği üzere çalışma süresinin haftada 45 saat olacağı anlaşılmaktadır.****

İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde; ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacağı, ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacağı şeklinde düzenleme yapılmıştır. Ayrıca Sözleşme Tasarısı’nda işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren 7 ay olduğu belirtilmiştir.

**** Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde; personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği, ayrıca aynı fıkranın (a) bendinde sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan bu hizmet alımı ihalelerinde tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu, (b) bendinde ise sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan ve ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği, haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında sadece işçilik girdisine göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verileceği anlaşılmaktadır

Bu kapsamda yapılan inceleme ve tespitler neticesinde; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği ve personellerin tam zamanlı (haftalık 45 saat) olarak çalıştırılacağının anlaşıldığı, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri gereği ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği, buna ek olarak sadece işçilik girdisine veya tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verileceği, ancak idare tarafından başvuruya konu ihalede sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacağının düzenlendiği görülmüş olup bahse konu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Ayrıca 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde “…Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 27.322,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde 27.322,00 TL başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

2. Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****

****| ****| ****