KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2023/003

Gündem No : 31

Karar Tarihi : 11.01.2023

Karar No : 2023/UH.I-80

BAŞVURU SAHİBİ:

Aşcıoğlu Yemek Gıda Temizlik İnşaat Turizm San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1394064 İhale Kayıt Numaralı “6 Ay Süreli Malzeme Dahil Yemek Pişirme Dağıtımı ve Sonrası İşler Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 16.12.2022 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “6 Ay Süreli Malzeme Dahil Yemek Pişirme Dağıtımı ve Sonrası İşler Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 27.12.2022 tarih ve 70110 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1637 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. Pazarlık usulü ile 16.12.2022 tarihinde gerçekleştirilen başvuruya konu ihalede “Doküman Almaya ve Teklif Vermeye Davet” yazısının 13.12.2022 tarihinde tebliğ edildiği, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesinin 12.12.2022 tarihine tekabül ettiği, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun yukarıda yer verilen 55’inci maddesinde, ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceğinin hüküm altına alındığı, anılan Kanun'da yer alan şikayet süreleri göz önüne alınarak yapılan hesaplama neticesinde söz konusu ihaleye ait ihale dokümanına yönelik yapılabilecek son şikayet başvuru tarihin 12.12.2022 olmasına karşın 13.12.2022 tarihinde ihale dokümanı indirme ve teklif vermeye davetin yapılması karşısında, davet ile ihale tarihi arasındaki sürenin, istekli veya istekli olabileceklerin şikayet ehliyet hakkının kullanılmasına engel olacak şekilde belirlendiği bu nedenle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun tanıdığı hak arama hürriyetini engellemeyecek şekilde makul surette belirlenmediği ve açıkça Kanun hükümlerine aykırılık teşkil ettiğinden ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

2. İhale dokümanının 14.12.2022 tarihinde EKAP üzerinden indirildiği, ihale dokümanı düzenlemelerine yönelik 15.12.2022 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idare tarafından söz konusu şikayet başvurularına yönelik cevap verilmediği, ihale dokümanına yönelik aşağıda yer verilen iddialar kapsamında ihale dokümanı düzenlemeleri ihale mevzuatına aykırı olduğundan ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

a) Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2023; işi bitirme tarihi 30.06.2023” düzenlemesine yer verilmişken, Teknik Şartname'nin “İşe Başlama ve Bitirme Tarihi” başlıklı 3’üncü maddesinde “sözleşmenin imzalanmasından itibaren 3 ay geçerlidir.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu iki düzenleme arasında işin süreleri bağlamında çelişki bulunduğu,

b) Teknik Şartname'nin “19. Normla ve Diyet Kahvaltıda Verilecek Yiyecek ve İçeceklerin Porsiyon ve Ay İçerisinde Verilme Sıklığı” başlıklı maddesinde yer alan düzenlemeler ile aynı Şartname'nin eki olan “EK.2 Gıda malzemeleri Teknik Şartnamesi”nde aynı ürünlere ait gramajlar arasında uyumsuzluk bulunduğu, bu durumun isteklilerce teklif fiyatlarının hazırlanması aşamasında tereddütte, sözleşmenin uygulanması aşamasında da ihtilaflara sebep olacağı ayrıca aşırı düşük teklif sorgulaması aşamasında teklif açıklaması sunacak istekliler açısından da belirsizliğe neden olacağı, bu hususla ilgili emsal Kurul kararlarının bulunduğu,

c) Teknik Şartname'nin “24.6. İki Haftalık Örnek Normal Kahvaltı Listesi” başlıklı maddesi altında örnek menüde yer alan poğaça ve simit çeşitlerinin gramaj listelerinde içerikleri ve malzeme miktarları bulunmadığı, bunun yanında poğaça ve simit çeşitlerinin toplam kaç gram olacağı bilgisinin de Teknik Şartname'de yer almadığı, İdari Şartname’nin 33’üncü maddesinde sınır değerin altında teklif sunan isteklilerden aşırı düşük teklif açıklaması isteneceği de dikkate alındığında, örnek menüde yer alan poğaça ve simit çeşitlerinin içeriklerinin ve malzeme miktarlarının belirli olmamasının Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesine aykırı olduğu, isteklilerin ihaleye sağlıklı şekilde teklif oluşturmalarını engelleyici nitelikte olduğu, yapılan düzenlemenin 4734 sayılı Kanun’da yer alan saydamlık, rekabet eşit muamele ilkelerine aykırılık teşkil ettiğinden tüm bu nedenlerle ihalenin iptal edilmesi gerektiği, bu hususla ilgili de emsal Kurul kararlarının bulunduğu,

Yukarıda belirtilen eksikliklerin ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil ettiği, hak kaybına uğranmaması ve Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” hükmünün ihlal edilmemesi için, ihalede hale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek mevzuata aykırılıklar bulunduğundan ihalenin iptaline karar verilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi…” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin anılan Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği belirtilmiş olup, başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması hallerinde başvurunun reddine karar verileceği hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasında “(11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur. EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in ekinde yer alan “Şikâyet Başvuru Dilekçesi Örneği”nin Ekler kısmındaki “Not” başlığı altında “3- İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Birimlerin 6 Ay Süreli Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtımı, Taşıması ve Sonrası Hizmetleri Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

6 Kısımlı Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Sağlık Tesislerinin 6 Ay Süreli Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtımı ve Sonrası işler Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğü, Gümüşhane Devlet Hastanesi, Kelkit Devlet Hastanesi, Şiran Devlet Hastanesi, Kürtün Devlet Hastanesi, Torul İlçe Devlet Hastanesi, Köse İlçe Devlet Hastanesi, Şehit Ebe Kevser Ceylan ADSM” düzenlemesi yer almaktadır.

25.01.2017 tarihli ve 29959 Resmi Gazete’de yayımlanan İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik ile getirilen değişiklikle, ilana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvuruda bulunacak gerçek veya tüzel kişilerin, ihale konusu alanda faaliyette bulunup bulunmadığının tespiti için ihaleyi yapan idareye sunulan şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belgenin eklenmesi zorunluluğu getirilmiştir. Dolayısıyla başvuruda bulunacak gerçek veya tüzel kişilerin, söz konusu Yönetmelik’in yürürlüğe girdiği tarihten itibaren idareye şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belgeyi eklemesi gerekmektedir.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

Başvuru sahibinin ihale dokümanını EKAP üzerinden 14.12.2022 tarihinde indirdiği, ihale dokümanına yönelik olarak 15.12.2022 tarihinde idareye e-şikâyet başvurusunda bulunduğu, e-şikâyet başvurusu ekindeki “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede teyit adresi olarak 06.04.2022 tarihli ve 10553 sayılı gazetenin 833’üncü sayfasına atıf yaptığı görülmüştür. 06.04.2022 tarihli ve 10553 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi incelendiğinde sadece başvuru sahibinin “Adres değişikliğine” yönelik hususların tescil edildiği, ancak başvuru sahibinin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin herhangi bir bilginin bulunmadığı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan doküman düzenlemelerinden ihalenin konusu işin, “Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Birimlerin 6 Ay Süreli Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtımı, Taşıması ve Sonrası Hizmetleri Alımı” işi olduğu, başvuru sahibi tarafından e-şikâyet dilekçesi ekinde faaliyet alanını göstermek üzere beyan edilen belgelerde adres değişikliğine ilişkin hususların tescil edildiği, ancak ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin herhangi bir bilginin bulunmadığı, bu kapsamda başvuru sahibinin idareye yaptığı e-şikâyet başvurusunda ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin bilgi/belge sunulmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin istekli olabilecek sıfatını haiz olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****

****| ****| ****

KARŞI OY

Başvuru sahibinin şikâyet dilekçesine ilişkin yapılan inceleme neticesinde, Kurul çoğunluğunca, “** başvurunun reddine** ” karar verilmiştir.

Somut olayda, başvuru sahibinin ihale dokümanını EKAP üzerinden 14.12.2022 tarihinde indirdiği, ihale dokümanına yönelik olarak 15.12.2022 tarihinde idareye e-şikâyet başvurusunda bulunduğu, e-şikâyet başvurusu ekindeki “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede teyit adresi olarak 06.04.2022 tarihli ve 10553 sayılı gazetenin 833’üncü sayfasına atıf yapıldığı, dolayısıyla başvuru sahibi isteklinin başvurusunda faaliyet konusu işe ilişkin belgede verdiği bilgiler üzerinden, faaliyet konusu işe ilişkin bilgilere kolayca ulaşılabileceği değerlendirildiğinden, incelemenin anılan isteklinin faaliyet konusu işe ilişkin bilgilerine ulaşarak sonuçlandırılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, başvuru sahibinin iddialarının esastan incelenmesi gerektiği yönündeki __ düşüncemle, Kurul çoğunluğunca verilen** “başvurunun reddine** ” niteliğindeki karara katılmıyorum.

****| ****| ****| ****| ****| ****|
---|---|---|---|---|---|---