KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2023/003

Gündem No : 28

Karar Tarihi : 11.01.2023

Karar No : 2023/UH.I-77

BAŞVURU SAHİBİ:

Nogay Su Sağlık Ürünleri Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sinop İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1119768 İhale Kayıt Numaralı “Puan Usulü Kit Karşılığı 9 Kısım Laboratuvar” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sinop İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 12.12.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Puan Usulü Kit Karşılığı 9 Kısım Laboratuvar” ihalesine ilişkin olarak Nogay Su Sağlık Ürünleri Limited Şirketinin 06.12.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.12.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 19.12.2022 tarih ve 67583 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.12.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1561 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 3’üncü kısım Teknik Şartnamesi’nin B.11, B.12 ve B13 maddeleri ile Sözleşme Tasarısı’nın 22’nci maddesi gereği kitlerin hastane idaresinin isteği doğrultusunda yüklenici tarafından teslim edileceği, kitlerin tüketim miktarını takip etme ve sipariş verilmesinin hastane idaresinin sorumluluğunda olduğu, yüklenicinin bu hususta herhangi bir dahlinin bulunmadığı, diğer taraftan teslim alınacak malların teslimat sırasında en az 6 ay miadlı olacağı, kitlerin hatalı sonuç vermesi durumunda miadından bağımsız olarak zaten yenileri ile değiştirilme mecburiyetinin bulunduğu, dolayısıyla kullanım hızlarına göre zamanında tüketilmeyen kitlerin son kullanma tarihinden iki ay öncesinde haber verilerek yükleniciye uzun miadlı yenileri ile değiştirtilmesini sağlayan Teknik Şartname’nin B.12’nci maddesinin yüklenicinin haksız zararına neden olacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihaleleri” başlıklı 60’ıncı maddesinde “ 60.1. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihalesi kitlerin teslim programına uygun olarak idareye teslim edilmesi ile bu kitlerin tahlil edildiği cihazların sözleşmede belirtilen süre boyunca idarenin laboratuvarında kurulu bulundurulması ve yüklenicinin sözleşmede öngörülen diğer yükümlülükleri yerine getirmesi olarak tanımlanabilir.

60.2. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini incelendiğinde; kitlerin, ihale dokümanında belirtilen teslim sürelerine uygun olarak idareye teslim edilmelerine karşın kitlerin tahlil edildiği cihazların kitlerin tamamı kullanılıncaya kadar idarede kaldığı, ihale dokümanlarında cihazların idarede çalıştırılacağı süreye ilişkin açık bir düzenleme yapılmadığı “cihazlar, kitlerin bitimine kadar idarede çalışır halde hazır bulundurulacaktır” gibi ifadelere yer verildiği görülmektedir. Bu düzenlemeler ise hukuki sorunlar ortaya çıkarmakta; cihazların idarede kullanılacağı sürenin belirsizliği isteklilerce kit fiyatlarına yansıtılmaktadır. Kamu kaynaklarının verimli kullanılması ve hukuki sorunların yaşanmaması için ihale dokümanında kit ve kitlerin tahlil edileceği cihazın teknik özelliklerinin, teslim sürelerinin, cihazların kurulumu ile cihazların idarece kullanılacağı süreye ve yüklenicinin diğer yükümlülüklerine ilişkin açık bir düzenleme yapılması gerekmektedir.

60.3. Farklı kitlerden oluşan mal alım ihalelerinde toplam test sayısı belirtilerek teklif alınması ve fiyatları farklı olan kitlerin sayısının yıl içerisinde değiştirilerek toplam test sayısında alımın sonuçlandırılması gibi uygulamalar yapılmaktadır. İdarelerce ihale dokümanında toplam test sayısının yanı sıra her bir kitin test sayısının gösterilmesi, kitlerin test sayısı belirlenirken 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesinin göz önünde bulundurulması gerekmektedir.” açıklamaları,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: PUAN USULÜ KİT KARŞILIĞI 9 KISIM LABORATUVAR HİZMETİ ALIMI

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

PUAN USULÜ KİT KARŞILIĞI 9 KISIM LABORATUVAR HİZMETİ ALIMI

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Sinop Atatürk, Boyabat 75. Yıl, Ayancık, Durağan, Gerze, Türkeli Devlet Hastaneleri, Erfelek İlçe Devlet Hastanesi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Bu ihaledeki kısım sayısı 9 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

İhale üzerinde bırakılan istekliler ile üzerinde kalan kısımların her biri için ayrı ayrı sözleşme imzalanacaktır” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1.Kısım Hormon Testlerini alan firma cihazların sağlıklı çalışması ve her türlü bakımından sorumlu Atatürk Devlet Hastanesi’nde çalışmak üzere 1 (bir) teknik elemanı laboratuvarda görevlendirecektir. Bu kısım dahilinde çalışan işçiler ihtiyaç duyulması durumunda diğer tesislerde bulunan ve aynı hizmetin sunan cihazların arıza bakım onarım işlemlerinin ivedi olarak yapılması gerektiği durumlarda teknik servis beklenilmeden müdahale edecek olup, işçilerin ulaşım ve ekipman giderleri teklif fiyata dahil edilecektir.

8. Kısım Biyokimya Testlerini alan firma cihazlarda aktif olarak çalışacak, cihazların her türlü bakımından sorumlu Atatürk Devlet Hastanesi’nde çalışmak üzere 2 (iki) teknik elemanı 24 saat dönüşümlü çalışma prensibi ile laboratuvarda görevlendirecektir. Boyabat Devlet Hastanesi’nde de cihazlarda aktif olarak çalışacak, cihazların her türlü bakımından sorumlu 1 (bir) teknik elemanı görevlendirecektir. Erfelek İlçe Devlet Hastanesinde 1( bir) teknik eleman görevlendirecektir. Bu kısım dahilinde çalışan işçiler ihtiyaç duyulması durumunda diğer tesislerde bulunan ve aynı hizmetin sunan cihazların arıza bakım onarım işlemlerinin ivedi olarak yapılması gerektiği durumlarda teknik servis beklenilmeden müdahale edecek olup, işçilerin ulaşım ve ekipman giderleri teklif fiyata dahil edilecektir.

9. Kısım Macro Elisa Testlerini alan firma cihazların sağlıklı çalışması ve her türlü bakımından sorumlu Atatürk Devlet Hastanesi’nde çalışmak üzere 1 (bir) teknik elemanı laboratuvarda görevlendirecektir.

1-).Bu personellerin tüm özlük hakları ve sosyal hakları yüklenici firma tarafından karşılanacak olup, kurumda kesinlikle sigortasız personel çalıştırılmayacaktır. Söz konusu personellere firma tarafından yürürlükteki brüt asgari ücretin en az % 15 fazlası kadar ücret ödenecektir. Ayrıca, firma tarafından yol ücreti olarak Atatürk Devlet Hastanesinde çalışan her personele aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 8,00 TL ile Boyabat 75.Yıl Devlet Hastanesinde çalışan personele aylık 26 gün üzerinden brüt 8,00 TL olmak üzere çalıştığı fiili gün üzerinden yol parası verilecektir. Yemek giderleri hastane idaresince ayni olarak karşılanacaktır.

2-) Firmaya yapılan ödemeler öncesinde çalışanlara yapılan ödemelere ilişkin belgeler hastane idarelerine sunulacaktır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

%2” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2023; işi bitirme tarihi 30.06.2024

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

“İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: Sinop Atatürk, Boyabat 75.Yıl, Ayancık, Durağan Şehit Hakan Tanrıkulu, Gerze, Türkeli Devlet Hastaneleri ve Erfelek İlçe Devlet Hastanesi

10.2. İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: İşyeri teslimi yapılmayacak ve 9.1. maddesinde belirtilen tarihte işe başlanacaktır.” düzenlemesi,

“Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Sinop Defterdarlığı Muhasebe Müdürlüğü ve/veya İl Sağlık Müdürlüğü Döner Sermaye Muhasebe Birimi ve/veya İlçe Mal Müdürlükleri ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Ödemeler her sağlık tesisi tarafından aylık tüketim miktarları üzerinden aylık olarak yapılacaktır. Yalnız Erfelek ilçe Devlet Hastanesinin ödemeleri Müdürlüğümüzce yapılacaktır.

Muayene komisyonunca tanzim ve imza edilen raporun akabinde yüklenicinin talebi üzerine, muhasebe birimindeki hesap hareketleri ve ödeme planı da göz önünde bulundurularak 45 (KIRKBEŞ) gün içerisinde ödeme yapılacaktır.

Bu ihale sonucu alınacak reaktiflerin ödemeleri test karşılığı şeklinde olacaktır. Her ayın sonunu takiben laboratuvar tarafından onaylanan test sayıları hastane otomasyon (HBYS) sisteminden çıkarılacak bu test sayıları puan karşılığı hesaplanarak firmaya ödeme yapılacaktır.

Yükleniciye yapılacak ödemelerde laboratuvar uzmanınlarınca otomasyonda onaylanmış tetkik sayıları esas alınacaktır.

SUT birim puanları değiştiği takdirde güncel puanlar üzerinden hesaplama yapılacaktır.

Yüklenici firmalar her ödemede kullanılan test adı ve miktarını, karşılığı olan sut puanları ve sut kodlarını aylık liste halinde fatura ekinde idarelere sunacaktır. İdareler ise puan üzerinden hakediş düzenleyerek kısım bazında aylık tüketim miktarlarını toplayarak bu listeyi hazırlayıp, ödeme evrakları içinde muhasebe birimine gönderecektir.

12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 10 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ait şartlar” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. CİHAZLARIN MONTAJ, ÇALIŞTIRILMASI VE DİĞER HUSUSLAR

---

22.Firma testlerin ve cihazların çalışabilmesi için gerekli olan şartnamede adı geçsin veya geçmesin her türlü malzeme ve cihazı yeterli miktarda ve zamanında sağlamakla yükümlüdür. Kit ve sarf siparişleri, yazılı olarak yüklenici firmaya iletilmesini takiben en geç 15 (onbeş) gün içinde laboratuvarlara teslim edilecektir.” düzenlemesi,****

İhalenin 3’üncü kısmı Kan Transfüzyon Testleri Teknik Şartnamesi’nde “…B-11.Kartlar teslim tarihinden itibaren en az 6 (altı) ay miadlı olacaktır.

B-12.Sözleşme süresince alman kartlar, son kullanma tarihinden 2 ay öncesinde firmaya yazılı haber vermek kaydıyla miktarı ne olursa olsun firma tarafından uzun miadlılarla değiştirilecektir.

B-13.Kartların hatalı sonuç vermesi durumunda, bu kitler firma tarafından yenileri ile değiştirilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.****

9 kısım puan usulü kit karşılığı laboratuar hizmet alımı ihalesinin, kısmi teklife açık olarak gerçekleştirildiği; şikayete konu 3’üncü kısmın, içerisinde 5 çeşit kart bulunan “Kan Transfüzyon Testleri” olarak belirlendiği; ihale dokümanı kapsamında alınacak toplam puana ve test sayısına yer verildiği görülmüştür.****

Yukarıda aktarılan düzenlemelerden, sözleşmenin imzalanmasına müteakip kit ve sarf siparişlerinin yazılı olarak yüklenici firmaya iletilmesini takiben en geç 15 (onbeş) gün içinde laboratuvarlara teslim edileceği, yüklenici firmaların her ödemede kullanılan test adı ve miktarını, karşılığı olan sut puanları ve sut kodlarını aylık liste halinde fatura ekinde idarelere sunacağı, idarelerin ise puan üzerinden hakediş düzenleyerek kısım bazında aylık tüketim miktarlarını toplayarak bu listeyi hazırlayıp, ödeme evrakları içinde muhasebe birimine göndereceği, kartların teslim tarihinden itibaren en az 6 (altı) ay miadlı olacağı, sözleşme süresince alınan kartların, son kullanma tarihinden 2 ay öncesinde firmaya yazılı haber vermek kaydıyla miktarı ne olursa olsun firma tarafından uzun miadlılarla değiştirileceğine yönelik düzenleme yapıldığı görülmüştür.

Yapılan incelemede, teslim edilmesi istenilen kart miktarının idare tarafından belirleneceği, diğer bir ifade ile idare tarafından yükleniciden istenildiği zaman istenildiği kadar kit talep edilebileceği, söz konusu idare talebinin 15 gün içerisinde yüklenici tarafından yerine getirileceği görülmüş olup, kullanım hızlarına göre zamanında tüketilmeyen kartların iki ay öncesinden haber verilerek yükleniciden yenileri ile değiştirtilmesinin istenmesine yönelik düzenlemenin istekliler açısından belirsiz olduğu, yükleniciden kaynaklanmayan yanlış stok yönetimi gibi uygulamalar nedeniyle sözleşmenin ifasında yükleniciye ayrıca sorumluluklar yüklenebileceği, diğer bir ifade ile istekliler tarafından teklif edilen kart miktarından daha fazla kartın kendisinden kaynaklanmayan nedenlerle idareye teslim edilmesi sonucunu doğurabileceği, söz konusu düzenlemenin yüklenici aleyhine yorumlanabilecek, belirsiz ve sınırsız olduğu, ihalelerde isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini sağlayacak öngörülebilir düzenlemelere yer verilmesi gerektiği, idare tarafından bu belirsizliğe ilişkin hastanelerin aylık ortalama test sayısı gibi bir düzenleme yapılmadığı gibi şikâyet başvurusu üzerine alınan kararda da herhangi bir ortalama tüketim gibi açıklayıcı bir bilgi verilmediği bir arada değerlendirildiğinde, Kan Transfüzyon Testleri Teknik Şartnamesi’nin B.12’nci maddesinin isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini engelleyebilecek ve sözleşmenin ifasında isteklileri haksız zarara uğratabilecek nitelikte olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 55.316,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde 55.316,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. 4734 sayılı Kanunun 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 3’üncü kısmının iptaline,

2. Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****

****| ****| ****