KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2023/059

Gündem No : 10

Karar Tarihi : 06.12.2023

Karar No : 2023/UH.I-1490

BAŞVURU SAHİBİ:

Name Kurumsal Yemek Gıda A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/631930 İhale Kayıt Numaralı “Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri İhalesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 25.07.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 17.11.2023 tarih ve 117577 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1286 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İhale üzerinde bırakılan istekli olan Eylülüm İnşaat Gıda Çağrı Hizm. Sos. Hizm. Tem. İhr. İth. A.Ş.-Boğaziçi Vip Catering İnş. Gıda Temizlik İhr. İth. A.Ş. İş Ortaklığı’nın özel ortağı Boğaziçi Vip Catering İnş. Gıda Temizlik İhr. İth. A.Ş.yi temsile yetkili Mehmet Erdoğan hakkında Çanakkale 1. Ağır Ceza Mahkemesi nezdinde 02.11.2023 tarihinde kamu davası açıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olan Savan Grup Gıda A.Ş. - Özil Tem. Turz. Yem. Gıda Güv. Hizm. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı Savan Grup Gıda A.Ş.yi temsile yetkili Seyhan Yıldırım hakkında da Denizli Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından hazırlanan iddianamenin Denizli 2. Ağır Ceza Mahkemesi tarafından kabul edildiği, dolayısıyla bu kişilerin yargılama sonuna kadar 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamayacağı, bu durumun Çanakkale ve Denizli Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından Kamu İhale Kurumu’na bildirilme aşamasında olduğu ve bahsi geçen kişilerin henüz yasaklılar listesinde görülmediği, bu hususun araştırılarak yeni bir karar alınması gerektiği, bu itibarla söz konusu istekliler ile sözleşme imzalanması imkânı kalmadığından, ihalenin iptal edilerek yeniden ihaleye çıkılması gerektiği,

2. Savan Grup Gıda A.Ş. - Özil Tem. Turz. Yem. Gıda Güv. Hizm. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı Savan Grup Gıda A.Ş.nin ihalede beyan etmiş olduğu Manavgat Devlet Hastanesi mutfağına alınmış Savan Grup Gıda A.Ş. adına düzenlenmiş TR-07-K-056238 numaralı işletme kayıt belgesinin yalan beyanla alındığı, geçersiz bir belge olduğu, Antalya İl Sağlık Müdürlüğü’nün 2022/1334225 İKN’li “4 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme Dağıtım ve Sonraki Hizmetleri” ihalesini Şimal Yemek San. ve Tic. Ltd. Şti.-Savan Grup Gıda A.Ş İş Ortaklığı tarafından 01.02.2023-31.05.2023 tarihleri arasında üstlenildiği, iş ortaklıklarının ayrı bir vergi kimlik numarası olmasına rağmen Savan Grup Gıda A.Ş. tarafından işletme kayıt belgesinin yalan beyanla kendi adına çıkartıldığı, diğer taraftan Antalya İl Sağlık Müdürlüğü’nün 2023/514276 İKN’li “4 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme Dağıtım ve Sonraki Hizmetleri” ihalesinin Şimal Yemek San. ve Tic. Ltd. Şti.-Sare Kurumsal Yemek A.Ş- Özil Temizlik Turizm Yemek Gıda Güv. Hiz. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti İş Ortaklığı tarafından 01.06.2023-30.09.2023 tarihleri arasında üstlenildiği, Manavgat Devlet Hastanesi mutfağında 31.05.2023 tarihinde hizmeti sonlandırılan Savan Grup Gıda A.Ş.nin şikayete konu ihalede 31.05.2023 tarihinden itibaren geçerliliğini yitirmiş olan işletme kayıt belgesini kullandığı, konu ile ilgili olarak Manavgat Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunulduğu, bir hak kaybı yaşanmaması için bu durumun Manavgat İlçe Tarım ve Orman Bakanlığı veya Manavgat Cumhuriyet Savcılığından teyit edilmesi gerektiği,

3. Eylülüm İnşaat Gıda Çağrı Hizm. Sos. Hizm. Tem. İhr. İth. A.Ş. - Boğaziçi Vip Catering İnş. Gıda Temizlik İhr. İth. A.Ş. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı Eylülüm İnşaat Gıda Çağrı Hizm. Sos. Hizm. Tem. İhr. İth. A.Ş.nin ihale tarihi olan 25.07.2023 tarihi itibarı ile vergi borcu bulunduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 25.07.2023 tarihinde gerçekleştirilen “Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri” ihalesinde 25.08.2023 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Eylülüm İnşaat Gıda Çağrı Hizm. Sos. Hizm. Tem. İhr. İth. A.Ş. - Boğaziçi Vip Catering İnş. Gıda Temizlik İhr. İth. A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak Savan Grup Gıda A.Ş. - Özil Tem. Turz. Yem. Gıda Güv. Hizm. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın belirlendiği,

Danış Kurumsal Hizmetler İnşaat Yemek Hizm. Tem. Gıda San. ve Tic. A.Ş. tarafından ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen isteklinin yeterlik kriterlerini karşılamadığı yönündeki iddialar ile 04.09.2023 tarihinde yapılan şikâyet başvurusunun, idarenin 08.09.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, 21.09.2023 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 11.10.2023 tarihli ve 2023/UH.I-1300 sayılı Kurul kararı ile itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verildiği,

Anılan Kurul kararı sonrasında Danış Kurumsal Hizmetler İnşaat Yemek Hizm. Tem. Gıda San. ve Tic. A.Ş. tarafından “...İhale üzerinde bırakılan istekli olan Eylülüm İnşaat Gıda Çağrı Hizm. Sos. Hizm. Tem. İhr. İth. A.Ş. - Boğaziçi Vip Catering İnş. Gıda Temizlik İhr. İth. A.Ş. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı Eylülüm İnşaat Gıda Çağrı Hizm. Sos. Hizm. Tem. İhr. İth. A.Ş.yi temsile yetkili Adnan Erdoğan hakkında Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından hazırlanan iddianamenin Ankara 1. Ağır Ceza Mahkemesi tarafından 09.10.2023 tarihinde kabul edildiği, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olan Savan Grup Gıda A.Ş. - Özil Tem. Turz. Yem. Gıda Güv. Hizm. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı Savan Grup Gıda A.Ş.yi temsile yetkili Seyhan Yıldırım hakkında da Antalya Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından hazırlanan iddianamenin Antalya 1. Ağır Ceza Mahkemesi tarafından kabul edildiği, dolayısıyla bu kişilerin yargılama sonuna kadar 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamayacağı” yönündeki iddialar ile 11.10.2023 tarihinde yapılan şikâyet başvurusunun, idarenin 13.10.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, 17.10.2023 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 01.11.2023 tarihli ve 2023/UH.I-1380 sayılı Kurul kararı ile “...Netice itibarıyla, iddiaya konu edilen şahıslar hakkında kamu davası açıldığına yönelik Kuruma herhangi bir bildirimin yapılmadığı ve anılan şahıslar bakımından EKAP’ta kayıtlı kamu davası bulunmadığı, öte yandan başvuru sahibinin somut herhangi bir bilgi/belge ile desteklenmeyen söz konusu iddiaları bakımından ihalede gelinen aşama itibarıyla bir araştırma yapılarak ilave bilgi ve belge istenilmesine gerek olmadığı, ayrıca sözleşme imzalanma aşamasında da anılan isteklilere ilişkin teyitlerin idarece tekrar yapılacağı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır...” gerekçeleriyle itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verildiği,

İhale komisyonunun 25.08.2023 tarihli kararı ile teklifinin yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılan başvuru sahibi Name Kurumsal Yemek Gıda A.Ş. tarafından 06.11.2023 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarenin şikâyetin verilmesini izleyen on gün içerisinde şikâyet hakkında bir karar almaması üzerine başvuru sahibi tarafından 17.11.2023 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 1’inci ve 2’nci iddiasına ilişkin olarak;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında şikâyet ve itirazen şikâyet başvuruları dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yolları olup, itirazen şikâyet başvuruları üzerine Kurul tarafından verilen nihai karar ile uyuşmazlık, idari başvuru aşaması bakımından sonuçlandırılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinde, Kamu İhale Kurulu’nun, Kuruma gelen itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak gerekçesini belirtmek suretiyle karar vereceği hüküm altına alınmış olup, mevzuatta Kurul tarafından karara bağlanan hususların yeniden incelemeye alınmasına ilişkin bir düzenleme bulunmamaktadır.

Diğer yandan, anılan Kanun’un 57’nci maddesinde şikâyetler ile ilgili olarak Kurum tarafından verilen nihai kararların Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebileceği belirtilmiş, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurul kararlarına karşı başvuru” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında yer alan “4734 sayılı Kanunun 57 nci maddesi uyarınca Kurul kararları idari yargı mercilerinde dava konusu edilebileceğinden, hak kaybına uğranılmaması bakımından Kurul kararının yeniden incelenmesi talebiyle Kuruma başvuruda bulunulmaması önem arz etmektedir.” açıklaması ile Kurul tarafından karara bağlanan hususlar hakkında yargısal denetim yolunun işletilmesi gerektiği hususu da ayrıca vurgulanmıştır.

Yapılan incelemede başvuru sahibi tarafından 1’inci iddiası kapsamında belirtilen hususların 01.11.2023 tarih ve 2023/UH.I-1380 sayılı Kurul kararı kapsamında incelendiği, ayrıca eşit muamele kapsamında yapılan incelemede de diğer isteklilere yönelik herhangi bir aykırılık tespitinde bulunulmadığı ve anılan Kurul kararında sözleşme imzalanma aşamasında isteklilere ilişkin yasaklılık teyitlerinin idarece tekrar yapılacağının vurgulandığı, diğer taraftan başvuru sahibi tarafından şikayet ve itirazen şikayet dilekçesinde şikayete konu edilen işlemin farkına varılma tarihinin 02.11.2023 olduğu belirtilmiş olmakla birlikte, söz konusu başvurunun 01.11.2023 tarihli ve 2023/UH.I-1380 sayılı Kurul kararı sonrasında idarece yapılan yasaklılık sorgulamasına yönelik yeni bir hukuka aykırılık iddiası içermediği ve 25.08.2023 tarihli kesinleşen ihale kararından sonra idarece ihale kararını değiştiren yeni bir işlem tesis edilmediği görülmüştür. Bu çerçevede başvuru sahibinin 1’inci iddiasının 01.11.2023 tarih ve 2023/UH.I-1380 sayılı Kurul kararına itiraz mahiyetinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Ayrıca başvuru sahibinin 2’inci iddianın ise 11.10.2023 tarih ve 2023/UH.I-1300 sayılı Kurul kararı kapsamında incelendiği, dolayısıyla bu iddianın da Kurul kararına itiraz niteliğinde olduğu anlaşılmıştır.

Netice itibarıyla, başvuru sahibinin Kurul kararına itiraz niteliği taşıyan 1’inci ve 2’nci iddiaları yönünden, yukarıda yer verilen Kanun hükümleri çerçevesinde Kurum tarafından yapılacak bir işlem bulunmadığından, anılan hususlara yönelik başvurunun görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü ilişkin olarak;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir. … ” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “ Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. … ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “ (1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür. … ” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “ (1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dâhildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. … ” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “ (1) Başvurular öncelikle,

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir. … ” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “ (1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir. … ” hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede, 25.08.2023 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Eylülüm İnşaat Gıda Çağrı Hizm. Sos. Hizm. Tem. İhr. İth. A.Ş.- Boğaziçi Vip Catering İnş. Gıda Temizlik İhr. İth. A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, bahse konu ihale komisyonu kararının isteklilere aynı tarihte EKAP üzerinden tebliğ edildiği, bu bağlamda başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına konu işlemin farkına varıldığı veya varılmış olması gereken tarihin 25.08.2023 olduğu anlaşılmıştır.

Bu çerçevede başvuru sahibinin 3’üncü iddiası bakımından 4734 sayılı Kanun’un yukarda belirtilen hükümleri gereği şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı 25.08.2023 tarihini izleyen on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 06.11.2023 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Sonuç olarak, başvuru sahibinin iddialarının 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince görev ve süre yönünden reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****

****| ****| ****