KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2023/003

Gündem No : 46

Karar Tarihi : 11.01.2023

Karar No : 2023/UH.I-116

BAŞVURU SAHİBİ:

Misal Pey. Yap. İnş. Nak. Tur. Tem. San. ve Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Düzce İli Katı Atık Birliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1194877 İhale Kayıt Numaralı “Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisinde Kullanılacak İş Makineleri ve Transfer İstasyonlarının 12 Ay Süre İle İşletilmesi İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Düzce İli Katı Atık Birliği tarafından 09.12.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisinde Kullanılacak İş Makineleri ve Transfer İstasyonlarının 12 Ay Süre İle İşletilmesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Misal Pey. Yap. İnş. Nak. Tur. Tem. San. ve Tic. A.Ş.nin 05.12.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.12.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 13.12.2022 tarih ve 66389 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.12.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1514 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. a- Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2 ve 16.1.3’üncü maddelerinde özel aykırılık halleri ile ağır aykırılık hallerine yer verilmediği ve bahse konu maddelerin boş bırakıldığı, anılan durumun Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’ye aykırılık teşkil ettiği,

b- Teknik Şartname’nin 8.20’nci maddesinde, treyler ve tırlar ile iş makinelerinin, iş yeri teslim tarihinden itibaren 45 gün içerisinde yüklenici tarafından hazır edilmemesi durumunda sözleşmenin feshedileceği yönünde düzenleme yapıldığı, öte yandan araçların iş yeri teslim tarihinden itibaren 45 gün içerisinde hazır edilmemesi durumunun Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde sayılan sözleşmenin fesih sebepleri arasında yer almadığı,

2. a- Teknik Şartname’nin 8.20’nci maddesi ile 9.52’nci maddesinde yer alan düzenlemelerin birbiriyle çeliştiği, şöyle ki; bahse konu düzenlemelerden; yüklenicinin ihale konusu işte kullanılacak araçları işe başlama tarihinde mi iş yeri teslim tarihinden itibaren 45 gün içerisinde mi hazır etmeleri gerektiğinin anlaşılamadığı,

b- Teknik Şartname’nin 8.20’nci maddesinde, treyler ve tırlar ile iş makinelerinin, iş yeri teslim tarihinden itibaren 45 gün içerisinde yüklenici tarafından hazır edilmesi gerektiği ve bu 45 günlük süre içerisinde kullanılan makine ve ekipman için herhangi bir fiyat farkı ödenmeyeceği yönünde yapılan düzenlemelerin İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde fiyat farklı verileceği yönünde yapılan düzenlemeyle çeliştiği,

c) Teknik Şartname’nin 8.1 ve 8.3 maddelerinde, Atıkların Düzenli Depolanmasına Dair Yönetmelik’te izin verilen evsel atık nitelikli atıkların dışında olan atıkların transfer istasyonlarına kabul edilmemesi gerektiğinin belirtildiği, diğer taraftan çöp kamyonları tarafından transfer istasyonlarına getirilen atıkların içeriğinin, atıklar kamyon içerisindeyken ve henüz treylere dökülmemiş haldeyken tespit edilmesinin mümkün olmadığı; çöp kamyonlarının, istasyona alınmaması gereken bahse konu atıkları getirmesi durumunda nasıl bir yol izleneceği ve cezai işlem uygulanıp uygulanmayacağı hususlarında ihale dokümanında herhangi bir belirleme yapılmamasının isteklilerin ihaleye teklif sunmasına engel teşkil ettiği,

ç) Teknik Şartname’nin 8.18’inci maddesinde; transfer istasyonlarında ve tesiste bulunan jeneratörlerin yakıt giderinin yükleniciye ait olduğunun belirtildiği, öte yandan tesiste bulunan jeneratörlerin yakıt giderinin hesaplanabilmesi için jeneratörlerin markasının, gücünün (kW) ve günde kaç saat çalışacaklarının bilinmesi gerekirken bahse konu bilgilere ihale dokümanında yer verilmediği,

d) Teknik Şartname’nin 9.6’ncı maddesinde, tesislerin su, elektrik vb. her türlü giderinin yükleniciye ait olduğunun düzenlendiği, öte yandan harcanan su ve elektrik miktarlarının (m3 ve kw/s) dokümanda belirtilmediği, bahse konu durumun tekliflerin hazırlanması ve sunulmasına engel teşkil ettiği,

e) Teknik Şartname’nin 9.13, 9.14 ve 9.15’inci maddelerinde, idare tarafından yükleniciye teslim edilecek makine ekipman ve tesislerin bakım onarım tamiratlarının yükleniciye ait olduğu yönünde düzenleme yapıldığı, diğer taraftan yükleniciye hangi makine ekipman, tesis ve malzemelerin teslim edileceği ile teslim edilecek malların özelliklerinin neler olduğu hususlarının ihale dokümanında belirtilmediği,

3. Teknik Şartname’nin 8.20’nci maddesinde 5.3’üncü maddeye, 9.52’nci maddesinde ise 5.2’nci maddeye atıfta bulunularak söz konusu maddelerde sayılan personellerin işe başlamadan bir hafta önce idare onayına sunulması gerektiğinin belirtildiği, öte yandan Şartname’nin 5.3’üncü maddesinde hiçbir personelden bahsedilmediği, iş boyunca çalışacak olan personele Şartname’nin 4.2’nci maddesinde yer verildiği,

4. Sözleşme Tasarısı’nın 19 ve 20.2’nci maddelerinin sırasıyla Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 29 ve 31 numaralı dipnotlarına aykırılık teşkil ettiği,

5. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde, araç giderlerinin teklif fiyata dahil giderler arasında sayıldığı; öte yandan aynı Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde ve Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı”nı temsil eden “c” katsayısının “0 (sıfır)” olduğunun belirtildiği, bahse konu düzenlemelerin işin ifası sırasında fiyat farkının sağlıklı olarak hesaplanmasına engel teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “ 16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

_16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır._26 __

_16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır._26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de ..… 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri 26.4

_16.1.3.1.……………………………………._26.5

… ” düzenlemesi yer almaktadır.

Bahse konu Tip Sözleşme maddesine ait olan 26.1, 26.2, 26.3, 26,4 ve 26.5’inci dipnotlarda ise “ 26.1. Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin % 2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

26.3. Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

26.4. Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.

26.5 (1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır.

(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır. ” ifadeleri yer almaktadır.

İnceleme konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “ 16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1’inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin binde 1'idir. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3’üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1’inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2’nci veya 16.1.3’üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25’inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. ” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Transfer İstasyonlarının İşletilmesine İlişkin Genel Hususlar” başlıklı 8’inci maddesinde “ …8.20. İşe başlama tarihinden itibaren yüklenici, 5.1’inci maddede istenilen treyler ve tırlar ile iş makinelerini yer tesliminden itibaren 45 gün içerisinde hazır edecektir. Bu sürenin sonunda tamamlanamadığı takdirde sözleşme feshedilerek, kesin teminatı gelir kaydedilir. 45 günlük süre içerisinde kullanacağı makine ve ekipman için herhangi bir fiyat farkı ödenmez, işe başlama tarihinden 1 hafta önce de 5.3’üncü maddede belirtilen personeli idare onayına sunacaktır. ” düzenlemesi yer almaktadır.

a) Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin yukarıda aktarılan maddelerinden; idareler tarafından, özel aykırılık hallerinin neler olduğu ile bu aykırılık hallerinin her biri için ilk sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranının sözleşme tasarılarının 16.1.2’nci maddesinde belirtileceği; gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği ağır aykırılık hallerinin neler olduğuna ise sözleşme tasarılarının 16.1.3’üncü maddesinde yer verileceği anlaşılmakta olup, inceleme konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2 ve 16.1.3’üncü maddelerinde özel ve ağır aykırılık hallerinin belirtilmediği ve bahse konu maddelerin boş bırakıldığı görülmüşse de, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’de idarelerin ihalelerde özel ve ağır aykırılık hallerini mutlak surette belirlemeleri gerektiğine ilişkin herhangi bir hükmün yer almadığı, bu bağlamda özel ve ağır aykırılık hallerine ilişkin düzenleme yapılıp yapılmamasına ilişkin takdirin de idarelerde olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

b) Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde; cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususların sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’uncu maddelerinde düzenlendiği, bahse konu hususlara ilişkin olarak anılan maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemelerin sadece 16.1.1’inci madde kapsamında değerlendirileceği belirtilmiştir. Aynı Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesinde ise özel ve ağır aykırılık halleri dışında sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının, ilk sözleşme bedelinin binde 1’i olduğu ve aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı olarak uygulanacağı ifade edilmiş olup, bu bağlamda Teknik Şartname’nin 8.20’nci maddesinde bahsi geçen “treyler ve tırlar ile iş makinelerinin, iş yeri teslim tarihinden itibaren 45 gün içerisinde yüklenici tarafından hazır edilmemesi” durumunun Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği ve anılan aykırılık halinin sözleşmenin fesih nedenleri arasında olmadığı hususlarının açık olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “ 2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisinde Kullanılacak İş Makineleri ve Transfer İstasyonlarının 12 Ay Süre İle İşletilmesi İşi

...

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Düzce ili sınırları ” düzenlemesi,

Söz konusu Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde “ 12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini görmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İş yeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini görmekle; iş yerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile iş yerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.

12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler idare tarafından verilecektir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.

İhaleye katılacak istekliler ihaleden önce işin yapılacağı yeri görmek ile mükelleftir. ” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “ 46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. Fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanır:

F = An x B x ( Pn-1)

Pn=a1+a2 İn/İo+b1 AYn/AYo+b2 Yn/Yo+b3 Gn/Go+c Mn/Mo

Formülde yer alan;

F: Fiyat farkını (TL),

B: 0,90 sabit katsayısını,

An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

ifade eder.

Endeks tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosudur. ” düzenlemesi yer almaktadır. Ayrıca bahse konu Şartname maddesinde “ Formüldeki sabit katsayılar ile temel endeksler(o) ve güncel endeksler(n) ”e ilişkin olarak aşağıdaki tablo düzenlenmiştir:

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “ 9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2023; işi bitirme tarihi 31.12.2023… ” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “İşin yapılma yeri, iş yeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “ 10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: Düzce il sınırları

10.2. İş yerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: Yükleniciye iş yeri teslimi yapılarak 9.1’inci maddedeki belirtilen tarihte işe başlanır. Yüklenici veya vekili ile idare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenen iş yeri teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye iş yeri teslimi yapılmış olur. Ancak, iş yeri teslim tutanağında, iş yeri tesliminin, tutanağın onaylanması halinde gerçekleşmiş olacağının belirtilmesi halinde, tutanağın onaylandığının yükleniciye tebliğ edildiği tarihte iş yeri teslimi yapılmış sayılır. ” düzenlemesi,

Bahse konu Tasarı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “ 16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1’inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin binde 1'idir. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3’üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1’inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2’nci veya 16.1.3’üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25’inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. ” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde “ Bu şartname Düzce Merkez İlçe Esençam Köyü Hecinler Mevkii’nde bulunan “Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisi”nde kullanılacak iş makineleri ile Düzce Merkez İlçe Konuralp Mevkii; Cumayeri İlçesi Atatürk Cad. 106. Sok.; Kaynaşlı İlçesi Yoncalık Mevkii’nde bulunan çöp aktarma istasyonlarının on iki ay (12 ay) süre ile işletilmesi ve aktarma istasyonlarında toplanan atıkların Esençam Köyü Hecinler Mevkii’ndeki “Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisi”ne nakli işine ait teknik özellikleri, kontrol ve muayene metotları ile ilgili hususları kapsar.

…“Atıkların Düzenli Depolanmasına Dair Yönetmelik” kapsamında II. sınıf düzenli depolama sahalarına kabul edilmeyecek atıklar belirtilmekte olup bu tür atıklar transfer istasyonlarına da kabul edilmeyecektir. Bu kapsamda 250 ton/gün Konuralp aktarma istasyonundan, 40 ton/gün Cumayeri aktarma istasyonundan, 30 ton/gün Kaynaşlı aktarma istasyonundan alınarak mekanik ayrıştırma tesisine nakledilmesidir (Tonaj değerleri yaklaşık olarak verilmiştir.). ” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Tanımlar ve Kısaltmalar” başlıklı 2’nci maddesinde “ …Transfer İstasyonu: İdare tarafından inşa edilen ve belediyelerce veya protokolü olan firmalarca küçük kapasiteli toplama araçlarıyla toplanan atıkların, atık transferinin yapıldığı yüksek kapasiteli araçlara aktarımın yapıldığı tesisi,

…

Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisi: Düzce Merkez İlçe Esençam Köyü Hecinler Mevkii’nde bulunan tesislerin tümü (düzenli depolama sahası ve sızıntı suyu havuzu dâhil)

Mekanik ayrıştırma tesisi: Atık Yönetimi Genel Esaslarına İlişkin Yönetmelik Ek-IV’ün yirminci bölümünde tehlikesiz olarak sınıflandırılan ve evlerden kaynaklanan ya da içerik veya yapısal olarak benzer olan atıkların içerisindeki organik ve inorganik (pet. plastik, metal vb.) olarak ayrıştırıldığı yer. ” düzenlemesi,

Söz konusu Şartname’nin “İşin Yapılacağı Yer” başlıklı 3’üncü maddesinde “ Düzce Merkez Konuralp Mevkii; Cumayeri İlçesi Atatürk Cad. 106. Sok.; Kaynaşlı İlçesi Yoncalık Mevkii’ndeki mevcut bulunan transfer istasyonlarıyla, ilimiz Merkez İlçe Esençam Köyü Hecinler Mevkiinde bulunan Entegre Katı Atık Ayrıştırma İşleme ve Enerji Üretim Tesisi’nde iş ve işleri yürütecektir. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin “Makine, Ekipmanlar ve Personel” başlıklı 4üncü maddesinde “ 4.1. Teknik şartlara uygun olarak asgari bulundurulacak Yapı Araçları Listesi

…

Not: Yüklenici bu iş kapsamında tüm giderleri dâhil olmak ve idare denetimlerinde kullanılmak üzere 3 adet (otomatik) minimum 2018 model aracı idareye teslim edecektir (1 Adet 4x4 pick-up, 2 adet binek araç)… ” ifadelerine yer verilerek bahse konu Yapı Araçları Listesi’nde “ damperli kamyon (min 2016 model), paletli ekskavatör, paletli dozer, tır (çekici), semi-treyler, vidanjör, kazı yükleyici (beko loder), damperli kamyon (min 2018 model), atık su arazözü ve yıkama arazözü ” ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak araçlar olarak sıralanmıştır.

Bahse konu Şartname’nin “Atık Kabul ve Kayıt Sistemi” başlıklı 5’inci maddesinde “ 5.1. Yüklenici, idarenin talimatı olmadan belediyeler harici gelen evsel veya evsel nitelikli endüstriyel atıkları kabul edemez, depolayamaz ve imha edemez. Belediyeler tarafından getirilen evsel nitelikli atıkların Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisindeki mekanik ayrıştırma tesisi dışında bir alana idarenin onayı alınmadan dökümü yasaktır.

5.2. Belediyelerden gelen araçlardan kabulü uygun görülen atıklar kayıt elemanı tarafından kantarda tartıldıktan sonra treylere/ön işlem tesisine boşaltım yapabilecektir. Bu araçların tartım, kayıt, kabul ve boşaltma işleri yüklenici personeli tarafından yapılacaktır…

5.3.…Atıkların Düzenli Depolanmasına İlişkin Yönetmelik’te belirtilen aşağıdaki atıkların transferi yasaktır ve gerek aktarma istasyonlarında gerekse de Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisi girişinde bu atıklar kesinlikle sahaya kabul edilmeyecektir.

a) Sıvı atıklar,

b) …Patlayıcı, aşındırıcı, oksitleyici, yüksek tutuşma ve yanma özelliği gösteren atıklar,

c) …“H 9 enfeksiyon yapıcı” olarak tanımlanan, herhangi bir ön işleme tabi tutulmamış tıp ve veterinerlik kuruluşlarından kaynaklanan tıbbi atıklar,

d) Atık Yönetimi Genel Esaslarına İlişkin Yönetmelik’in Ek 3-A’sında sıralanan özelliklerden herhangi birini gösteren, insan veya çevre üzerindeki etkileri bilinmeyen, araştırma ve geliştirme ya da eğitsel aktivitelerden kaynaklanan tanımlanmamış veya yeni kimyasal maddeler,

e) Bisiklet lastikleri ve dış çapı 1400 mm ye kadar olan lastikler haricinde kullanılmış araç lastikleri,

f) Ek 2’de verilen atık kabul kriterlerini sağlamayan diğer atıklar,

g) Geri kazanılabilir atıklar, ambalaj atıkları, tekstil atıkları, metal.

…

5.6. Yüklenici transfer istasyonlarına getirilen atıkları günlük olarak eksiksiz şekilde gün sonunda mekanik ayrıştırma tesisine taşımak zorundadır... ” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisi Kantar İşletme Esasları” başlıklı 6’ncı maddesinde “ 6.1. Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisi, yıl boyunca açık olacak ve…Atıkların Düzenli Depolanmasına Dair Yönetmelik kapsamında II. sınıf düzenli depolama sahalarına kabul edilmeyecek atıklar belirtilmiş olup bu atıklar kesinlikle sahaya kabul edilmeyecektir.

6.2. Katı atık transfer araçları (belediyelerin evsel atık taşıma kamyonları ve treylerleri) Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisi girişinde bulunan elektronik kantarda tartılacaktır. Belediyelerden gelen araçlardan kabulü uygun görülen atıklar kayıt elemanı tarafından kantarda tartıldıktan sonra Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisindeki mekanik ayrıştırma tesisine boşaltım yapabilecektir. Bu araçların tartım, kayıt, kabul ve boşaltma işleri yüklenici personeli tarafından yapılacaktır… ” düzenlemesi,

Söz konusu Şartname’nin “Transfer İstasyonlarının İşletilmesine İlişkin Genel Hususlar” başlıklı 8’inci maddesinde “ 8.1…Atıkların Düzenli Depolanmasına Dair Yönetmelik kapsamında II. sınıf düzenli depolama sahalarına kabul edilmeyecek atıklar belirtilmekte olup bu tür atıklar transfer istasyonlarına da kesinlikle kabul edilmeyecektir.

…

8.3. İstasyona gelen katı atık araçları girişte kayıt elemanı tarafından durdurulup, idarece istenen istatistiki bilgiler alınacaktır…İstasyona giren ve çıkan bütün araçlar kayıt elemanı tarafından kontrol edilecek, evsel atık ve izin verilen evsel atık nitelikli endüstriyel atıkları dışındaki (lastik, yatak, kaporta parçaları vs.) atıklar istasyona alınmayacaktır…

…

8.18. Transfer istasyonlarında ve tesiste bulunan jeneratörlerin yakıtları, bakım ve onarımları yükleniciye aittir.

…

8.20. İşe başlama tarihinden itibaren yüklenici, 5.1’inci maddede istenilen treyler ve tırlar ile iş makinelerini yer tesliminden itibaren 45 gün içerisinde hazır edecektir. Bu sürenin sonunda tamamlanamadığı takdirde sözleşme feshedilerek, kesin teminatı gelir kaydedilir. 45 günlük süre içerisinde kullanacağı makine ve ekipman için herhangi bir fiyat farkı ödenmez, işe başlama tarihinden 1 hafta önce de 5.3’üncü maddede belirtilen personeli idare onayına sunacaktır. ” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İşletme Periyodik İşleri ve Bakımları” başlıklı 9’uncu maddesinde “ …9.5. Yükleniciye teslim edilen araç, gereç ve malzemenin sözleşme süresi sonunda teslim alınması, idarenin belirleyeceği teknik komisyonca teslim edildiği şekliyle alınır. Noksan ve arızalı malzemeler yükleniciye onarımı yaptırılarak teslim alınır. Yüklenici yaptırmadığı takdirde, idare yüklenici namına bu işleri yaptırır ve varsa alacağından, yoksa teminatından gelir kaydedilir.

9.6. Tesislerin her türlü giderleri (su, elektrik, telefon, sigorta, vergi vs.) yükleniciye aittir.

…

9.8. Yükleniciye teslim edilen garanti kapsamındaki araç/gereçlerin bakım ve onarımları yetkili servisi haricinde yaptırılması yasaktır. Yüklenicinin bakım veya onarımını yaptıracağı araç/gereçte orijinal yedek parça kullanması esastır.

…

9.12. Yükleniciye tutanakla teslim edilen araç, gereç, tesis vb. teslimattan sonraki her türlü bakım, onarım, yakıt, lastik, kimyasal madde, yedek parça vb. bütün işletme giderleri yükleniciye aittir, idarenin bu konuda hiçbir sorumluluğu olmayacaktır.

9.13. İdare malı olan araç, gereç, makine veya ekipmanda uzun süreli bakım gerektiren durumlarda veya tamir vb. durumlarda yüklenici, durumu idareye bildirir. İdare tarafından işin aksayacağı belirlenir ise yüklenici bakım veya tamir durumundaki araç, gereç, makine veya ekipmanın yerine aynı görevi görecek olanını/olanlarını temin edecektir.

9.14. Yükleniciye teslim edilen araç, gereç vb.nin işleticilik sıfatı yüklenicinindir. Bu nedenle, teslim edilen demirbaşlara verilen zararlar ve üçüncü şahıslara verilen hasar ve zararlardan da yüklenici sorumludur.

9.15. İdarece yükleniciye teslim edilen her türlü araç, gereç ve tesislerin günlük, haftalık ve aylık, periyodik bakımları yüklenici tarafından yapılarak idarece denetlenecektir. Haftalık, aylık ve yıllık bakımlar idarenin denetimi altında yapılacaktır.

9.16. İdare tarafından verilen araç, gereç, tesis v.b.nin yer teslimi ve ihale sonunda geri alımı idare tarafından teknik bir heyetçe yapılır. Yükleniciye iyi ve çalışır durumda teslim edilen araç, tesis vb. işin sonunda yine iyi ve çalışır durumda teslim alınır.

…

__

__

9.29. Yapılacak iş/işlemlerin bütün giderleri işletmeciye ait olacaktır. Yükleniciye teslim edilen araç ve ekipmanların periyodik bakım onarımları yetkili resmi servisine yaptırılacaktır. Ancak idarenin onayı ve orijinal yedek parça kullanmak şartı ile bakımları yüklenici kendi usta ve ekibiyle yapabilecektir.

…

9.35.Tesisler, tatil günleri dâhil 365gün/yıl çalışılacaktır…

…

9.52. İşe başlama tarihinde yüklenici, 5.1’inci maddede istenilen iş makinelerini yaşları da tutmak kaydıyla hazır edecektir. İşe başlama tarihinden 1 hafta önce de 5.2’nci maddede belirtilen personeli idare onayına sunacaktır… ” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemelerinden inceleme konusu ihalenin; Düzce Merkez İlçesi, Cumayeri İlçesi ve Kaynaşlı İlçesi’nde bulunan toplam üç adet çöp aktarma (transfer) istasyonunun işletilmesi, belediyelerce toplanan ve söz konusu aktarma istasyonlarına getirilen atıkların, atık transferinin yapılacağı araçlarla Esençam Köyü Hecinler Mevkii’ndeki bulunan “Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisi”ne nakli ile bu tesiste kullanılacak iş makinelerinin işletilmesine (12 ay) ilişkin olduğu ve tesisin tatil günleri de dâhil olmak üzere yılda 365 gün işletileceği anlaşılmaktadır.

a) Sözleşme Tasarısı’nın 9.1’inci maddesinde işe başlama tarihinin 01.01.2023 olduğu, aynı Tasarı’nın 10.2’nci maddesinde ise yükleniciye iş yeri teslimi yapılarak 9.1’inci maddede belirtilen tarihte işe başlanacağı ifade edilmiştir.

Diğer taraftan, Teknik Şartname’nin 8.20’nci maddesinde “ işe başlama tarihinden itibaren ” ibaresi ile “ yer tesliminden itibaren 45 gün içerisinde ” ibarelerine birlikte yer verilmek suretiyle araçların hazır edilmeleri gerektiğinin belirtildiği, bahse konu Şartname’nin 9.52’nci maddesinde ise araçların işe başlama tarihinde hazır edilmeleri gerektiğinin ifade edildiği, bu bağlamda söz konusu Şartname maddelerinde yer alan düzenlemelerin istekli olabilecekleri ve isteklileri araçların işe başlama tarihinde mi iş yeri teslim tarihinden itibaren 45 gün içerisinde mi hazır edilmesi gerektiği hususunda tereddüte düşürebilecek nitelikte olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

b) İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde, ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanacağının belirtildiği ve fiyat farkının hesaplanmasında esas alınacak formüle yer verildiği, öte yandan formülde yer alan ve “makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı”nı temsil eden “c” katsayısının “0 (sıfır)” olarak belirlendiği, dolayısıyla idare tarafından treyler, tır ve iş makineleri için fiyat farkı öngörülmediği tespit edilmiş olup; bu bağlamda Teknik Şartname’nin 8.20’nci maddesinde, iş yeri teslim tarihinden itibaren 45 gün içerisinde kullanılacak olan treyler, tır ve iş makineleri için fiyat farkı verilmeyeceği yönünde yapılan düzenleme ile İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde yer alan düzenlemenin birbiriyle çelişmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

c) Teknik Şartname’nin 5.3’üncü maddesinde; Atıkların Düzenli Depolanmasına Dair Yönetmelik’in “Düzenli depolama tesislerine kabul edilmeyecek atıklar ve atık işleme” başlıklı 9’uncu maddesinde belirtilen atıkların (sıvı atıklar; patlayıcı, aşındırıcı, oksitleyici, yüksek tutuşma ve yanma özelliği gösteren atıklar vb.) Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisi girişinde ve aktarma (transfer) istasyonlarına kabul edilmemesi ve bu atıkların transferinin yapılmaması gerektiği belirtilmiştir.

Aynı Şartname’nin 8.1’inci maddesinde ise, Atıkların Düzenli Depolanmasına Dair Yönetmelik’te düzenli depolama tesislerine kabul edilmeyeceği belirtilen bahse konu atıkların aktarma (transfer) istasyonlarına da kabul edilmemesi gerektiği ifade edilmiştir.

Bahse konu Şartname’nin 8.3’üncü maddesinde de; istasyona gelen katı atık araçlarının girişte kayıt elemanı tarafından durdurulacağı, kontrol edileceği, evsel atık ve izin verilen evsel atık nitelikli endüstriyel atıklar dışındaki atıkların (lastik, yatak, kaporta parçaları vs.) transfer (aktarma) istasyonlarına alınmayacağı düzenlenmiştir.

Teknik Şartname’de yer alan düzenlemeler bir arada değerlendirildiğinde; Atıkların Düzenli Depolanmasına Dair Yönetmelik’te düzenli depolama tesislerine kabul edilmeyeceği belirtilen atıkların (sıvı atıklar; patlayıcı, aşındırıcı, oksitleyici, yüksek tutuşma ve yanma özelliği gösteren atıklar vb.) Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisi girişine kabul edilmemesi gerektiği, ayrıca aktarma (transfer) istasyonlarına gelen araçların kontrol elemanı tarafından inceleneceği ve evsel atık ve izin verilen evsel atık nitelikli endüstriyel atıklar dışındaki atıkların (lastik, yatak, kaporta parçaları vs.) aktarma (transfer) istasyonlarına kabul edilmeyeceği anlaşılmakta olup; bu bağlamda her ne kadar Teknik Şartname’nin 8.1’inci maddesinde düzenli depolama tesislerine kabul edilmeyeceği belirtilen sıvı atıklar; patlayıcı, aşındırıcı, oksitleyici, yüksek tutuşma ve yanma özelliği gösteren atıklar vb. atıkların aktarma (transfer) istasyonlarına da kabul edilmemesi gerektiği ifade edilmişse de, ilgili Yönetmelik gereği bahse konu atıkların yalnızca düzenli depolama tesislerine girişinin yasak olduğu, dolayısıyla belediye araçları tarafından transfer istasyonlarına getirilen atıkların bu istasyonlarda kontrolünün sağlanacağı ve anılan Yönetmelik’te belirtilen sıvı atıklar; patlayıcı, aşındırıcı, oksitleyici, yüksek tutuşma ve yanma özelliği gösteren atıklar vb. atıkların Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisine gönderilmeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan hususa yönelik iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu çerçevede; “ çöp kamyonları tarafından transfer istasyonlarına getirilen atıkların, Atıkların Düzenli Depolanmasına Dair Yönetmelik’te izin verilen evsel atık nitelikli atıkların dışındaki atıkları içermesi ” durumunun bir aykırılık hali olmadığı da anlaşıldığından başvuru sahibinin “ çöp kamyonlarının, istasyona alınmaması gereken bahse konu atıkları getirmesi durumunda nasıl bir yol izleneceği ve cezai işlem uygulanıp uygulanmayacağı hususlarında ihale dokümanında herhangi bir belirleme yapılmamasının isteklilerin ihaleye teklif sunmasına engel teşkil ettiği ” yönündeki iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

ç, d ve e) Teknik Şartname’nin 8.18’inci maddesinde, transfer istasyonlarında ve tesiste bulunan jeneratörlerin yakıt giderinin; aynı Şartname’nin 9.6’ncı maddesinde tesislerin su, elektrik vb. her türlü giderinin, bahse konu Şartname’nin “İşletme Periyodik İşleri ve Bakımları” başlıklı 9’uncu maddesinde de yükleniciye tutanakla teslim edilen araç, gereç, tesis vb.nin teslimattan sonraki her türlü bakım onarım giderlerinin yükleniciye ait olduğunun belirtildiği, öte yandan jeneratörlerin markasına, gücüne (kW), günde kaç saat çalışacaklarına, tesiste harcanan su ve elektrik miktarlarına (m3 ve kw/s), yükleniciye hangi makine ekipman, tesis ve malzemelerin teslim edileceği ile teslim edilecek malların özelliklerinin neler olduğuna ilişkin bilgilere dokümanda yer verilmediği tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan düzenlemelerden; ihaleye katılacak olanların ihale tarihinden önce işin yapılacağı yeri görmek ile yükümlü oldukları; işin yapılacağı yeri ve çevresini görmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmenin isteklilerin sorumluluğunda olduğu; isteklilerin, işin yapılacağı yeri ve çevresini görmekle; işin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türüne ilişkin bilgi edinmiş sayıldığı; tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabulünün yapılacağı anlaşılmakta olup, bu bağlamda istekliler tarafından işin yapılacağı aktarma (transfer) istasyonları ile Entegre Katı Atık Ayrıştırma, İşleme ve Enerji Üretim Tesisi’nin görülmesinin taraflarının sorumluluğunda olduğu, bahse konu tesislerin incelenmesi durumunda tesisin büyüklüğü, tesiste bulunan jeneratörlerin markası ve gücü, iş yerinde bulunan ve taraflarına teslim edilecek olan araç, gereç, tesis vb.nin neler olduğu ve özellikleri hakkında bilgi sahibi olunabileceği, bu bağlamda ihale dokümanında 365 gün çalışacağı belirtilen tesiste yer alan jeneratörlerin günde kaç saat çalışacaklarına, tesiste harcanacak su ve elektrik miktarına ilişkin bilgilere de ihaleye teklif verecek olan ve işin yapılacağı yeri görmekle yükümlü olan basiretli tacirlerin haiz olmaları ve tekliflerini söz konusu hesaplamaları yapmak suretiyle hazırlamaları gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3, 4 ve 5’inci iddialarına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “ (1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikâyet süresi; şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür. ” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “ (1) Süreler;

…

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

__

__

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar... ” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “ İdarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemez. ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “ …İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz. ” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin söz konusu iddialarının 05.12.2022 tarihinde idareye yapmış olduğu şikâyet başvurusuna konu edilmediği, anılan iddialara ilk kez 13.12.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer verildiği, idarece şikâyet başvurusuna verilen cevapta da bahse konu hususlara ilişkin herhangi bir ifadenin bulunmadığı tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama; şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikâyet yoluna başvurulmadan itirazen şikâyet yoluna başvurulamayacağından, şikâyet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikâyet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.

Bu çerçevede şikâyet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup; idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usûlî güvence teşkil etmektedir.

Uyuşmazlık konusu olan ve dokümana yönelik olan iddiaların bunu ileri süren istekliler tarafından, iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde, ancak her halükarda en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar, bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi de gerekmektedir.

Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikâyet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dâhilinde olduğu ileri sürülse dahi, ihale dokümanına yönelik olan söz konusu iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ve her halükarda en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin söz konusu iddialarının, uyuşmazlığa konu hususun öğrenilmiş olduğu tarihi yani ihale dokümanının edinildiği 05.12.2022 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde ve her halükarda en geç ihale tarihinden (09.12.2022) üç iş günü öncesine kadar yazılı olarak başvuruya konu edilmesi ve somut durumda en geç 05.12.2022 Pazartesi günü mesai bitimine kadar başvuruda bulunulması gerekirken anılan iddialara bu süre ve ihale tarihi geçtikten sonra 13.12.2022 tarihinde itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde yer verildiği anlaşıldığından başvuru sahibinin bahse konu iddialarının süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****

****| ****| ****