KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2021/004

Gündem No : 20

Karar Tarihi : 27.01.2021

Karar No : 2021/UY.IV-203

BAŞVURU SAHİBİ:

Özka İnşaat A.Ş. - Makintaş Makina İnş. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

T.C Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/422911 İhale Kayıt Numaralı “TCDD İzmir Limanı 22-23 Nolu Rıhtımlar Arası 127 Metrelik Rıhtım ve Geri Saha Dolgusunun Yapılması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

T.C Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü tarafından 16.10.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “TCDD İzmir Limanı 22-23 Nolu Rıhtımlar Arası 127 Metrelik Rıhtım ve Geri Saha Dolgusunun Yapılması İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 19.01.2021 tarih ve 2978 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/148 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. Zön Yapı İnşaat A.Ş.nin 27.01.2020 tarihli şikâyete cevap konulu yazısı sonucunda 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17 ve 58’inci maddelerinde açık şekilde belirtildiği şekli ile ihalelerde yasak fiil ve davranışlarda bulunmuş olduğu belli olmasına ve ihalelere katılmaktan yasaklanması gerekmesine rağmen hiçbir hukuki yaptırımda bulunulmadığı,

2. Zön Yapı İnşaat A.Ş. tarafından sunulan kefalet senedi nedeniyle adı geçen istekli hakkında idarece değerlendirme dışı bırakılma kararı verildiği ve geçen süre içerisinde ayrıca yaptırım kararı alınmadığı, ayrıca şikâyet başvurusu sonucunda Zön Yapı İnşaat A.Ş. firmasının teminat senedini düzenleyen sigorta şirketinin yetkili olmadığının ortaya çıktığı ancak bu durumun ihale komisyonunun ilk oturumda tespit edebileceği bir husus olmadığından ihalenin sınır değerinin değişmemesi gerektiği,

3. Unitek İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin benzer iş deneyim belgesi olarak sunduğu belgedeki belirsizliklerin sorgulanmadan fiyat dışı unsur puanlaması için sunulan iş deneyim belgesinin yeterlik için sunulan iş deneyim belgesiymiş gibi değerlendirilmesinin çok büyük bir çelişki doğurduğu iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday, istekli ve istekli olabileceklerin anılan Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği,

Anılan Kanun’un 55’inci maddesinde idareye şikâyet süresinin ihale süreci içerisinde şikâyete konu işlem veya işlemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanun’un 21’inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün olduğu, idarenin şikâyetin verilmesini izleyen on gün içinde gerekçeli bir karar alması gerektiği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması veya süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda karar verme süresinin bitimini veya kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği hüküm altına alınmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in tanımlara ilişkin 3’üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde ihale süreci “ İhale yetkilisince ihale onayının verildiği tarihten itibaren başlayan, sözleşmenin veya çerçeve anlaşmanın taraflarca imzalanıp notere onaylattırılması ve tescili ile noter onayı ve tescili gerekmeyen hallerde ise sözleşmenin veya çerçeve anlaşmanın taraflarca imzalanmasıyla tamamlanan süreç " şeklinde tanımlanmıştır.

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasında, “ Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “****(1) Süreler;

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

izleyen günden itibaren başlar. ” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında “ 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin olarak, Kamu İhale Kurumu'na haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilenlerin sicillerini tutmak dışında yasaklama kararlarının bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikâyetleri inceleyerek sonuçlandırmak gibi bir görev ve yetki verilmediği, yasaklama kararlarının ihale sürecinde tesis edilen işlemlerden bağımsız olarak tesis edildiği, ihalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerden kastedilenin ihaleyi yapan idarece yapılan işlemler olduğu, ihaleden yasaklama kararları ise mutlaka ihaleyi yapan idarece alınmadığından ve ihaleyi yapan eğer bir bakanlık değilse ihaleyi yapan idarenin ilgili veya bağlı bulunduğu bakanlıkça, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelere ilişkin olarak ise İçişleri Bakanlığı tarafından ihaleden yasaklama kararı verildiğinden, ihaleden yasaklama işlemlerinin hukuka uygunluğunu değerlendirme konusunda Kamu İhale Kurulu'nun herhangi bir yetkisi bulunmamaktadır.

Başvuru sahibinin ikinci iddiasına ilişkin olarak, idare tarafından 27.01.2020 tarihinde tebliğ edilen “Aşırı Düşük Teklif Açıklaması” yazısı ile başvuru sahibinin sınır değere ilişkin bilgi sahibi olduğu, bu çerçevede şikâyete konu işlemin farkına varma tarihinin 27.01.2020 olduğu ve anılan hususa ilişkin olarak 31.01.2020 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarece şikâyete ilişkin olarak alınan kararın 07.02.2020 tarihinde başvuru sahibine bildirildiği, ayrıca Anayasa’nın 40’ıncı maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “ Devlet, işlemlerinde, ilgili kişilerin hangi kanun yolları ve mercilere başvuracağını ve sürelerini belirtmek zorundadır.” hükmü uyarınca, idarenin şikâyete cevap yazısında on gün içinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceğinin belirtildiği, buna karşılık başvuru sahibinin idarenin kararına karşı, kararın bildiriminden sonraki on gün içinde 17.02.2020 Pazartesi günü mesai bitimine kadar Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 19.01.2021 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin üçüncü iddiasına ilişkin olarak, başvuru sahibinin ihalenin Unitek İnşaat San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığından ilk kez 25.03.2020 tarihinde haberdar olduğu ve anılan tarih itibariyle de Unitek İnşaat San. ve Tic. A.Ş.’nin sunduğu iş deneyim belgeleriyle ilgili olarak idarece yapılan değerlendirmeye yönelik olarak başvuru ehliyetini haiz olduğu, bu çerçevede anılan kesinleşen ihale kararının tebliğ tarihi olan 25.03.2020 tarihinin şikâyete konu işlemin farkına varılma tarihi olduğu, 23.03.2020 tarihli kesinleşen ihale kararında “… Bu kararın bildiriminden itibaren 10 gün içinde idaremize şikayet başvurusunda bulunulabilir.” şeklinde başvuru merci ve süresinin doğru bir şekilde belirtildiği, ancak başvuru sahibinin ilgili kararın kendisine bildirilmesini izleyen on günlük süreyi takip eden ilk iş günü olan 06.04.2020 Pazartesi günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 31.12.2020 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, dolayısıyla idareye yapılan şikayet başvurunun süresinde olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvuru sahibinin birinci iddiasının görev yönünden, ikinci ve üçüncü iddialarının ise süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****

****| ****| ****