KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2021/007

Gündem No : 38

Karar Tarihi : 17.02.2021

Karar No : 2021/UM.II-418

BAŞVURU SAHİBİ:

E-Mak Mak. İnş. Tic. ve San. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Elazığ Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/625740 İhale Kayıt Numaralı “Elazığ Belediyesi Hanpınarı Asfalt Şantiyesine 240 Ton/Saat Asfalt Plenti Alımı ve Montajı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Elazığ Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 18.12.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Elazığ Belediyesi Hanpınarı Asfalt Şantiyesine 240 Ton/Saat Asfalt Plenti Alımı ve Montajı” ihalesine ilişkin olarak E-Mak Mak. İnş. Tic. ve San. A.Ş.nin 02.12.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.12.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.12.2020 tarih ve 56602 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.12.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/2018 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanının taraflarınca 30.11.2020 tarihinde EKAP üzerinden indirildiği, anılan ihale dokümanda yer alan düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu, şöyle ki;

1. Teknik Şartname’nin “Yapılacak İşler ve Nitelikleri” başlıklı 15’inci maddesinde idarece, kurutucu brülörün, asfalt plenti imalatçısının kendi markası olacağının ve başka bir markanın kesinlikle kabul edilmeyeceğinin düzenlendiği, söz konu düzenlenmenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 12’nci maddesine ve Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 14’üncü maddesine aykırılık teşkil ettiği, şöyle ki; asfalt plentinin farklı mühendislik teknikleri ile üretilen ve çalışan yirmiye yakın makineden oluştuğu, yurt içindeki ve yurt dışındaki asfalt plenti üreticileri incelendiğinde; hiçbir üreticinin bahse konu asfalt plentinin tüm ünitelerinin, komponentlerinin, mal ve malzemelerinin üretimini kendisinin yapmadığı, söz konusu üniteler için ulusal ve uluslararası standartlara göre imal edilen ürünler ile asfalt plentinin imal edildiği, anılan Şartname’de idarece düzenlenen bahse konu üniteye ilişkin standartları sağlayan yerli ve yabancı birçok brülör markası olduğu, tüm bu sebeplerle, bahse konu düzenlemenin ihalede rekabeti engellediği,

2. Başvuruya konu ihale kapsamında alımı yapılacak asfalt plentinin Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından Kamu İhale Kurumu’nun görüşü alınarak belirlenen ve Kurumca yayınlanan 4734 Sayılı Kanun Kapsamında Fiyat Avantajı Sağlanması Zorunlu Olan Ürün Listesi’nde 43412000 CPV koduyla yer aldığı, bu sebeple söz konusu ihalede Kamu İhale Kanunu’nun 63’üncü maddesinde yer alan hükümler çerçevesinde yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranında fiyat avantajı sağlanmasının zorunlu olduğu, ancak idarece asfalt plenti alımı değil, asfalt alımı olarak ihaleye çıkıldığı ve kanunen zorunlu olan yerli malı lehine fiyat avantajı uygulanmadığı, bu durumun anılan Kanun hükmüne aykırılık teşkil ettiği,

3. Başvuruya konu ihalede idarece yeterlilik kriteri olarak isteklilerden iş deneyim belgesi istenmediği, bu durumun daha önce asfalt plenti üretmemiş isteklilerin ihaleye katılabilmelerinin önünü açacağı, anılan ihalenin alımı yapılacak mal için iş deneyimine sahip olmayan isteklilerin üzerinde kalması durumunda kamu zararının ortaya çıkacağı, bu sebeple İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7’nci maddesinin 5’inci fıkrasında iş deneyim belgesinin ihaleye katılımda yeterlilik kriteri olarak belirlenmesi gerektiği,

4. Teknik Şartname’nin “Kurutucu Brülörü ve Yakıt Sistemi” başlıklı bölümünde brülör ünitesinin ısıtma kapasitesinin en az 13.500.000 kcal/saat olacağının düzenlendiği, 240 ton/saat kapasiteli bir asfalt plentinin agregasının %5 rutubette en az 13.500.000 kcal bir brülör ile ısıtılmasının imkânsız olduğu, söz konusu düzenleme yerine, en az 16.500.000 kcal/saat ısıtma kapasitesi olan bir brülör seçilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. …” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “… İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

__

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

__

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Elazığ Belediyesi Hanpınarı asfalt şantiyesine 240 ton/saat asfalt plenti alımı ve montajı

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

1 adet asfalt şantiyesine 240 ton/saat asfalt plenti alımı ve montajı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Elazığ Belediyesi Hanpınarı asfalt şantiyesi/ELAZIĞ” düzenlemesi,****

Anılan İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.5.3.2. İstekliler aşağıdaki belgeleri teklifleri ekinde sunacaklardır.

-TS EN 536: Yol Yapım Makinaları - Asfalt Karıştırma Tesisleri -Güvenlik Kuralları belgesi

-TS EN 746-2: Endüstriyel Isıl İşlem Teçhizatı – Bölüm 2: Yanma ve Yakıtla Çalışan sistemler için güvenlik kuralları belgesi

-Tasarım, Üretim ve Satış Sonrası Müşteri Hizmetlerini de kapsayan TS EN ISO 9001:2015 Kalite Yönetim Sistemi Sertifikası

-Asfalt Plenti CE Beyanı,

-Bütün kaynaklı birleştirmeler, ISO 3834-2 (TS EN ISO 3834-2, EN ISO 3834-2, DIN EN ISO 3834-2 v.b.) Metalik malzemelerin Ergitme Kaynağı Kalite Belgesi,

-EN 1090-1 Çelik yapı uygulamaları – Bölüm 1: Yapısal bileşenlerin uygunluk gerekleri, EN 1090-2 (sınıf EXC3) Çelik ve alüminyum yapı uygulamaları – Bölüm 2: Çelik yapılar için teknik gerekler standartları.

-ISO 14001:2015 Çevre Yönetim Sistemi,

-OHSAS 18001:2007 İş sağlığı ve Güvenliği Yönetim Sistemi

-TS EN 746-2: Endüstriyel Isıl İşlem Teçhizatı- Bölüm 2: Yanma ve Yakıtla Çalışan Sistemler için güvenlik kuralları standartlarına uygun olduğunu gösterir CE Uygunluk Beyanı ve CE işaretine haiz olacaktır. İstekli CE Uygunluk Beyanını.

7.5.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.5.

TEKNİK ŞARTNAMEDE BELİRTİLMİŞTİR.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler: {Belirtilmemiştir}

7.5.5 Bu Şartname ile 7.5.4. maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz. …” açıklaması,

Teknik Şartname’nin “Yapılacak İşler ve Nitelikleri” başlıklı d başlığının 15’inci maddesinde “Kurutucu brülörü, asfalt plenti için dizayn edilmiş ve asfalt plenti imalatçısının kendi markası ve imalatı olacaktır. Başka bir marka kesinlikle kabul edilmeyecektir.” düzenlemesi,****

Anılan Şartname’nin “Kurutucu Brülörü ve Yakıt Sistemi” başlıklı bölümünde “Brülör gaz yakıtlı ve elektronik modülasyonlu ve bütün yanma odası çeşitlerinde çalışabilme özelliğine sahip olacaktır.

Brülörün alev boyu, maksimum alev çapı ve alev formu kolaylıkla ayarlanabilir olacaktır.

Brülör minimum 1:7 modülasyon aralığında çalışabilir olacaktır.

Namluda hava-gaz karışımı ve yüksek basınç ile yakıtı mekanik olarak atomize edilebilir olacaktır.

Yanma havası girişinde bulunan hava debisini ayar klapeleri bir servomotor ile kontrol edilebilir olacaktır.

Elektrikli servomotor ihtiyaca göre havanın minumum ve maksimum ayarını sağlayabilir olacak ve brülör durduğunda klapeyi kapatarak ısı kayıplarını önleyecek yapıda olacaktır.

Çelik namlu, ayarlanabilir paslanmaz çelik yanma başlığı ve çelik alev diskine sahip olacaktır.

Brülörü kazandan ayırmaya gerek kalmadan alev diski ve elektrotlar sökülebilir olacaktır.

UV fotosel ile alev kontrolü yapılacak, hava basıncı kontrol presostatı olacaktır.

Harici bir gaz vanası sızdırmazlık cihazı fonksiyonu elektronik kam ile sağlanacaktır.

Brülörün otomatik kontrol ekipmanları TS 11042 EN 298 Gaz brülörleri–Fanlı veya Fansız-Gaz yakma tertibatları Otomatik kontrol sistemleri standardına uygun olacaktır.

Kazana bir flanş ve sızdırmazlık için bir conta kullanılarak sorunsuz olarak bağlanabilecektir.

Brülörle birlikte verilecek gaz hattında; işletme ve emniyet vanaları, minimum ve maksimum presostatlar basınç regülatörü ve gaz filtresi bulunacaktır.

Brülör;

TS EN 746-2: Endüstriyel Isıl İşlem Teçhizatı- Bölüm 2: Yanma ve Yakıtla Çalışan Sistemler için güvenlik kuralları standartlarına uygun olduğunu gösterir CE Uygunluk Beyanı ve CE işaretine haiz olacaktır. İstekli CE Uygunluk Beyanını teklifi ile birlikte sunacaktır.

Ayrıca Kontrol Sistemi EN 230, EN 298, TRD 411, TRD 412, TRD 604, EN 1643 standartlarına ve ilgili diğer EN standartlarına uygun olacaktır.

Mekanik kam ayar sistemindeki gibi boşlukları olmayacak, yakıt/hava ayarını çok hassas (0,1°) yaparak tam yanmayı sağlayacaktır. Böylelikle sistem yüksek verim, min. yakıt tüketimi ve frekans kontrol cihazı ile min. elektrik enerjisi tüketimi sağlayacaktır.

Brülör, beyin fonksiyonlarını harici brülör beyni kullanımına gerek olmadan kendi içerisinde yapabilecek, taze hava fan motor devrinin frekans kontrol cihazı ile kontrol edilecek, istenen sıcaklık gibi işletme değerleri için P.I.D kontrolünü sağlayacak, brülör yakıt/hava miktarları ayar ve oransal kontrolünü elektronik panel denetiminde elektronik olarak yapacaktır.

Sistem değişkenleri, kendi LCD ekranlı bir cihaz veya kumanda sistemindeki bilgisayar ile tüm bilgiler sürekli izlenecek ve ayarlanabilir olacaktır.

Brülör için yakıt kontrol klapesi/ventili, yakıt ve hava kontrol servomotorları, sıcaklık transmitterleri, UV sensörü ile birlikte kontrol paneline montajı yapılarak işletmeye alınacaktır.

Bu standartlara uygun olmayan brülör kesinlikle kabul edilmeyecek, aksi halde İdare uygun brülörü kendisi tedarik ederek değiştirebilecek, bu değişiklikten doğan maliyetler; brülör, montaj ve otomasyon maliyetleri yüklenicinin hak edişinden kesilecektir.

Brülör alev şiddeti, agreganın nem oranına ve kurutucuya giren miktarına bağlı olarak otomatik ayarlanacaktır.

Kurutma brülörü yüksek basınçlı, sessiz tip olacaktır.

Brülör sistemi doğal gaz yakabilir olacaktır.

Brülör otomatik ateşlemeli olacak, alevin kesilmesi halinde yakıt akışını kesecek ve ayrıca her türlü emniyet sistemlerine sahip olacaktır. Brülörde kullanılan yakıt valfleri elektrikli olacaktır.

Brülöre ait tüm kumandalar kabin içinde olacaktır. Brülör kumandası tam otomatik ve ısı kontrol sistemli, kurutma tamburu çıkışında agrega sıcaklığını ölçerek alev şiddetini ona göre ayarlayacak yapıda olacaktır. İstenildiği takdirde operatör brülör kapasitesini manüel arttırıp-azaltabilecektir.

Brülör ısıtma kapasitesi en az 13.500.000 kCal/saat olacaktır.

Brülör, asfalt plenti ile aynı marka olacaktır.

Kurutucu üzerinde acil durdurma butonu bulunacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.****

Başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanının başvuru sahibi E-Mak Makina İnş. Tic. ve San. A.Ş. tarafından 30.11.2020 tarihinde EKAP üzerinden indirildiği, anılan ihaleye ilişkin toplamda 8 adet ihale dokümanı indirildiği,18.12.2020 tarihinde elektronik ortamda gerçekleştirilen bahse konu ihaleye 5 isteklinin e-teklif verdiği, ihalenin ilk oturumunda; Servet Gül’ün yeterlilik bilgileri tablosunda İdari Şartname’nin 7’nci maddesinin 5.3.2’nci fıkrasında düzenlenen belgeleri beyan etmediğinin idarece tespit edildiği, söz konusu oturumun e-teklif açma ve belge kontrol tutanağı düzenlenmek suretiyle kapatıldığı, ihale komisyonunca anılan ihaleye ilişkin tekliflerin değerlendirilmesine devam edildiği ve rapor tanzim tarihi itibariyle ihale komisyonu kararı alınmadığı tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan Teknik Şartname düzenlemelerinde; asfalt plenti ünitelerinden biri olan kurutucu brülörün asfalt plenti imalatçısının kendi imalatı ve markası olması gerektiğinin ve idarece söz konusu brülör ünitesi için başka bir markanın kabul edilmeyeceğinin ifade edildiği, anılan Teknik Şartname’nin**“** Kurutucu Brülörü ve Yakıt Sistemi” başlıklı kısmında ise ilgili ünitenin taşıması gereken teknik özelliklere yer verildiği tespit edilmiştir.

İdarece başvuru sahibinin şikâyetine verilen cevabi yazıda, bahse konu ünitenin asfalt plenti ile aynı marka olmasına ilişkin Şartname’de yer alan düzenlemenin; alıma konu edilen asfalt plentinin verimliliğini sağlamaya yönelik olduğunun ifade edildiği görülmüştür.

Yapılan tespitler ışığında; başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’de asfalt plentine ait brülör ünitesinin kapasitesinin ve taşıması gereken teknik özelliklerinin düzenlendiği göz önüne alındığında; bahse konu ünite için istenilen özelliklerin ihale konusu edilen asfalt plenti ile aynı marka olması ile kısıtlanmadan, ulusal veya uluslararası kriterler ile ifade edilmesinin mümkün olduğu anlaşıldığından, söz konusu düzenlemenin, ihale konusu edilen asfalt plentine uyum içinde entegre edilebilen ve idarece düzenlenen teknik kriterleri taşıyan asfalt plentinden farklı bir marka brülör ünitesine sahip asfalt plenti sunacak isteklilerin ihaleye katılmasını engelleyebilecek nitelikte olduğu değerlendirilmekle birlikte, idarece başvuru sahibinin şikâyetine verilen cevabi yazıda, anılan düzenlemenin; ihale konusu edilen asfalt plentinin verimliliğini sağlamaya yönelik olduğunun ifade edildiği tespit edildiğinden; bahse konu iddianın karşılanması için teknik görüş talep edilmesi gerektiği anlaşılmakla birlikte; başvuru sahibinin 2’nci iddiası kapsamında yapılan tespitler ve hukuki değerlendirmelerin tek başına başvuruya konu ihalenin iptalini gerektirmesi nedeniyle; usul ekonomisi ilkesi gereği, söz konusu iddiaya ilişkin olarak teknik görüş alınmasına gerek görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Kanunu’nun “Yerli istekliler ile ilgili düzenlemeler” başlıklı 63’üncü maddesinde “** __**İhalelere sadece yerli isteklilerin katılması ile yerli istekliler ve yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı tanınmasına ilişkin olarak aşağıdaki düzenlemeler esas alınır:

__

a) Yaklaşık maliyeti eşik değerin altında kalan ihalelerde sadece yerli isteklilerin katılabileceğine ilişkin düzenleme yapılabilir.

__

b) Hizmet alımı ve yapım işi ihalelerinde yerli istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir.

__

c) Mal alımı ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine, %15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir. Ancak Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri arasından belirlenen ve Kurum tarafından ilan edilen listede yer alan malların ihalelerinde, yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranında fiyat avantajı sağlanması mecburidir.__Yerli yazılım ürünü teklif eden istekliler lehine de %15 oranında fiyat avantajı sağlanması mecburidir.__…” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yerli malını teklif edenler lehine fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 61’inci maddesinde “(1) Yaklaşık maliyeti eşik değerin altında kalan mal alımı ihalelerine sadece yerli isteklilerin katılabileceğine ilişkin düzenleme yapılabilir. Ayrıca sadece yerli isteklilerin katılımına açık ihalelerde, yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir.

…

(6) Her yıl Ocak ayında Kurum tarafından ilan edilen orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri listesinde yer alan malların ihalelerinde, yerli malı teklif eden istekliler lehine % 15 oranında fiyat avantajı sağlanması zorunludur. Söz konusu zorunlu fiyat avantajı uygulaması, ilanı veya duyurusu bu listenin yayımlanmasından sonra yapılan mal alımı ihalelerinde uygulanacaktır. Yerli yazılım ürünü teklif eden istekliler lehine de %15 oranında fiyat avantajı sağlanması mecburidir.

(7) Teklif edilen malın yerli malı olduğu Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından belirlenen usul ve esaslara uygun olarak düzenlenen yerli malı belgesi ile belgelendirilir.” hükmü,

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 35’inci maddesinin 3’üncü fıkrasında “35.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Kurumu tarafından ilan edilen Kamu Alımlarında 4734 Sayılı Kanun Kapsamında Fiyat Avantajı Sağlanması Zorunlu Olan Ürün Listesi’nin 3007 sıra numarasında 43412000 CPV kod’lu “Çakıl ile zifti karıştırmakta kullanılan makineler”in orta teknolojili sanayi ürünleri arasında yer aldığı**** tespit edilmiştir.

İdarenin başvuru sahibinin iddiasına verdiği cevabi yazıda; anılan ihale dokümanında, yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 fiyat avantajı sağlanması hususuna ilişkin düzenleme yapılmasının idarenin takdir yetkisinde olduğu ifade edildiğinden; bahse konu idareye gönderilen 13.01.2021 tarihli ve 757 sayılı yazıyla; ilgili idarece başvuruya konu ihale kapsamında alımı yapılacak asfalt plentinin 4734 Sayılı Kanun Kapsamında Fiyat Avantajı Sağlanması Zorunlu Olan Ürün Listesi kapsamında olup olmadığına ilişkin bir değerlendirme yapılıp yapılmadığı hususu sorulmuş olup, idarenin 19.01.2021 tarihli ve 150 sayılı yazısı ile asfalt plentinin bahse konu liste kapsamında yer almadığı ifade edilmiştir.

Başvuru sahibinin söz konusu iddiasının karşılanması adına; Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı Sanayi Genel Müdürlüğü’ne gönderilen 26.01.2021 tarihli ve 1608 sayılı yazı ile asfalt plentinin Kamu Alımlarında 4734 Sayılı Kanun Kapsamında Fiyat Avantajı Sağlanması Zorunlu Olan Ürün Listesi’nde yer alıp almadığı ve asfalt plentinin söz konusu liste kapsamında yer alan çakıl ve zifti karıştırmakta kullanılan makineler kapsamında değerlendirilip değerlendirilemeyeceği hususlarıyla ilgili olarak anılan Bakanlığın görüşü sorulmuş olup, bahse konu Bakanlığın 03.02.2021 tarihli ve 2287979 sayılı cevabi yazısında; asfalt plentinin söz konusu listenin 3007 sıra numarasında yer alan 43412000 CPV kod’lu “Çakıl ile zifti karıştırmakta kullanılan makineler” kapsamında olduğu yönünde değerlendirme yapılmıştır.

Yukarıda aktarılan tespitler ışığında;**** başvuruya konu ihalenin asfalt plenti malı alımı olduğu, anılan ihaleye ait İdari Şartname incelendiğinde; yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı sağlanması hususunda idarece bir düzenleme yapılmadığının anlaşıldığı, ancak anılan ihale kapsamında alımı yapılacak asfalt plentinin 4734 Sayılı Kanun Kapsamında Fiyat Avantajı Sağlanması Zorunlu Olan Ürün Listesi’nin 3007 sıra numarasında yer alan 43412000 CPV kod’lu çakıl ve zifti karıştırmakta kullanılan makineler kapsamında olduğu, bu çerçevede, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 63’üncü maddesinde yer alan hüküm gereğince, anılan ihalede yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 fiyat avantajı sağlanmasının zorunlu olduğu anlaşılmış olup mevzuata aykırılığı belirlenen ihale dokümanı düzenlemelerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ilânlarında bulunması zorunlu hususlar” başlıklı 24’üncü maddesinde “ İhale dokümanında belirtilmeyen hususlara ilânlarda yer verilemez. İhale ilânlarında aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

e) Uygulanacak ihale usulü, ihaleye katılabilme şartları ve istenilen belgelerin neler olduğu.

f) Yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler. ...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde _“
1 ) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür. _

__

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. …” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

…

izleyen günden itibaren başlar. …” hükmü yer almaktadır.

**** Başvuruya konu ihalenin ilan tarihinin 20.11.2020 olduğu,**** başvuru sahibinin söz konusu iddia ile 02.12.2020 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu tespit edilmiştir.

Aktarılan mevzuat hükümlerinden; şikâyet başvurusunun ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21’inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde yapılacağı, ihale dokümanının ilana yansıyan hükümleri ile ilgili başvurularda sürenin ilk ilan tarihinden itibaren başlayacağı, ihaleye katılımda istenecek yeterlik kriterleri ve bu kritelerin ne şekilde değerlendirileceğinin, söz konusu ihaleye ait ilanda düzenleneceği anlaşılmaktadır.

Yapılan tespitler ışığında; başvuru sahibinin söz konusu ihalede iş deneyim belgesinin yeterlilik kriteri olarak düzenlenmesi gerektiğine ilişkin iddiasının; ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik olduğu, ilana yansıyan hususlarla ilgili olarak idareye yapılacak şikâyet başvuru süresinin ilk ilan tarihinden itibaren başlayacağı, bu çerçevede; başvuru sahibince, şikâyete yol açan durumun farkına varılması gereken tarihin ihalenin ilan tarihi olan 20.11.2020 tarihi olduğu, bu tarihi izleyen 10 gün içinde en geç 30.11.2020 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, başvuru sahibince söz konusu süre geçtikten sonra 02.12.2020 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından; bahse konu iddianın süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya ait Teknik Şartname’nin “Kurutucu Brülörü ve Yakıt Sistemi” başlıklı bölümünde “… Brülör ısıtma kapasitesi en az 13.500.000 kCal/saat olacaktır.__...” düzenlemesi yer almaktadır.****

Yukarıda aktarılan Teknik Şartname düzenlemesinde, idarece asfalt plentindeki brülör ünitesinin ısıtma kapasitesinin en az 13.500.000 kcal/saat olacağının belirtildiği tespit edilmiştir.

**** Asfalt plentinin brülör ünitesinin ısıtma kapasitesine ilişkin idarece yapılan Şartname düzenlemesinde, “en az” ifadesine yer verildiği, bu çerçevede anılan düzenlenmede ifade edilen ısıtma kapasitesinin üzerinde ısıtma kapasitesi olan brülör ünitesine sahip bir asfalt plentinin isteklilerce ihale kapsamında sunulabileceğinin açık olduğu, nitekim ihaleye teklif verecek basiretli bir tacirin, anılan ihale kapsamında alımı yapılacak 240 ton/saat kapasiteli asfalt plentine uyumlu olan brülör ünitesinin taşıması gereken özellikleri bileceği ve başvuru sahibinin iddiasının aksine, isteklilerce ihale konusu edilen asfalt plentinin kapasitesine uygun ısıtma kapasitesi olan brülör ünitesine sahip asfalt plentinin teklif edilmesinin anılan düzenlemeyle engellenmediği anlaşıldığından; başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****