KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No : 2021/006

Gündem No : 22

Karar Tarihi : 10.02.2021

Karar No : 2021/UM.I-351

BAŞVURU SAHİBİ:

Gençfidan Gıda Tem. Mad. Dağ. Paz. İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Menemen R Tipi Kapalı ve Açık Cezaevi Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/598785 İhale Kayıt Numaralı “4 Kısımlı Muhtelif Gıda” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Menemen R Tipi Kapalı ve Açık Cezaevi Müdürlüğü tarafından 21.12.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “4 Kısımlı Muhtelif Gıda” ihalesine ilişkin olarak Gençfidan Gıda Tem. Mad. Dağ. Paz. İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin 06.01.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.01.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 13.01.2021 tarih ve 1896 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.01.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/96 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idare tarafından ihale tarihinden sonra EKAP üzerinden elektronik eksitmeye davet edildikleri, daha sonra idarenin ihale uygulama yönetmeliği ve şartname düzenlemelerine aykırı hareket ettiği, idareye yapılan işlem hakkında 3 soru sorulduğu, idarenin bu sorulara cevap vermediği, idarenin kararının uygun olmadığı, iş deneyimi olarak kullanılan faturaların incelenmesi sonucunda, aynı mal kaleminin farklı birim fiyatla satıldığından bahisle idare tarafından değerlendirme yapıldığı, serbest piyasada fiyatın değişken olduğu, bu konulara bakarak değerlendirme yapılmasının uygun olmadığı, geçici teminatın gelir kaydedilmesine ilişkin olarak yetkinin Adalet Bakanlığı Strateji Daire Başkanlığı’nda olduğunun idare tarafından ifade edildiği, ihalenin idaresine hakim olunmadığı, ihale yetkilisi ve diğer sorumlular hakkında Kamu İhale Kanunu’nun 60’ıncı maddesi gereği işlem yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun " İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

…

Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

…

h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen.

…

j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.

…

Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,

“Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

…

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

…

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

**** “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,

“İsteklilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 59’uncu maddesinde “Taahhüt tamamlandıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunulur. Hükmolunacak cezanın yanısıra, idarece 58 inci maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte yasaklanırlar.

Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir.

Bu Kanunda belirtilen yasak fiil veya davranışları nedeniyle haklarında mükerrer ceza hükmolunanlar ile bu kişilerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğu sermaye şirketleri veya bu kişilerin ortağı olduğu şahıs şirketleri, mahkeme kararı ile sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanır.

Bu madde hükümlerine göre; mahkeme kararı ile yasaklananlar ve ceza hükmolunanlar, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna, meslek sicillerine işlenmek üzere de ilgili meslek odalarına bildirilir.

Sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlara ilişkin mahkeme kararları, Kamu İhale Kurumunca, bildirimi izleyen onbeş gün içinde Resmî Gazetede yayımlanmak suretiyle duyurulur.” hükmü bulunmaktadır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesi” başlıklı 46’ncı maddesinde “(1) Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki hususlar esas alınır:

a) Özel sektöre gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerde; işe ilişkin sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifleriyle birlikte sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş bitirme belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınmaz…” hükmü,

“İhale komisyonlarının inceleme yetkisi” başlıklı 49’uncu maddesinde “(1) İhale komisyonu, aday veya isteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren belgelerde tereddüt duyulan hususlara ilişkin gerekli incelemeyi yapmaya yetkilidir.

(2) İhale komisyonunun, iş deneyimini gösteren belgelere ilişkin bilgi talepleri ilgililerce ivedilikle karşılanır.” hükmü,

“Elektronik ihale” başlıklı 58/A maddesinde “(1) İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir.

…

(8) İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.

(9) Geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen tekliflerin sahiplerine, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlar ile teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri ve bunların eklerini, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verilir. İhale dokümanında öngörülmesi halinde bu tekliflere ilişkin numune ve/veya demonstrasyon değerlendirmesi de bu süreçte tamamlanır. Verilen süre içerisinde istenen belgeleri sunmayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Geçici teminat mektubu ve sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlamayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon değerlendirmesi başarısız sonuçlanan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır. Bu işleme ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilene kadar devam edilir. Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektubunu idarenin talebi üzerine sunmayan istekliler hakkında, Kanunun 17 nci maddesi uyarınca işlem yapılır.

(10) İstekliler tarafından beyan edilen bilgiler ile sorgulama sonucu edinilen bilgiler, bu bilgileri tevsik etmek amacıyla sunulan belgeler ya da geçici teminat mektubu arasında farklılık bulunması durumunda; ihalede öngörülen şartların sağlanması kaydıyla tekliflerin geçerliliği etkilenmez.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 4 KISIMLI MUHTELİF GIDA ALIMI

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 2 KALEM ET VE ET ÜRÜNLERİ , 9 KALEM TAVUK VE TAVUK ÜRÜNLERİ , 15 KALEM KURU GIDA ALIMI, 6 KALEM DONUK SEBZE VE MEYVE ALIMI

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: MENEMEN R TİPİ KAPALI VE AÇIK CEZA İNFAZ KURUMU -GENEL BÜTÇE AMBAR DEPOLARI” düzenlemesi,

“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak deneyimini gösteren belge veya teknolojik ürün deneyim belgesi sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25 dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

…

HER TÜRLÜ TAVUK ETİ , DONUK GIDA, KURU GIDA, ET VE ET ÜRÜNLERİ ÜRÜN BENZER İŞ OLARAK KABUL EDİLECEKTİR” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalede, tekliflerin elektronik ortamda alındığı, ihalenin açık ihale usulü ile gerçekleştirildiği ve ihalede elektronik eksiltme uygulandığı görülmektedir.

Başvuru sahibi istekli Gençfidan Gıda Tem. Mad. Dağ. Paz. İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından doldurulan yeterlik bilgileri tablosunun EKAP’ta kayıtlı olmayan iş deneyim belgesi bölümünün “belgenin düzenleme tarihi/sözleşme tarihi/işin kabul tarihi” kısmında “08.01.2020” tarihinin yer aldığı, “belge tutarı ve benzer iş tutarı” kısmında “523.584,00 TRY(Türk Lirası) + 287.826,00 TRY(Türk Lirası) + 398.088,00 TRY(Türk Lirası) +178.200,00 TRY(Türk Lirası), 1.387.698,00 TRY(Türk Lirası)” bilgilerine yer verildiği görülmektedir.

İdare tarafından 24.12.2020 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon değerlendirmesi” konu başlıklı yazıda “4 KISIMLI MUHTELİF GIDA işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup, beyan etiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 28.12.2020 tarihine kadar İdaremize sunmanız gerekmektedir.

Sunulması Gereken Belgeler

• İmza Beyannamesi
• İmza Sirküleri
• Vekaletname Bilgileri
• Ticaret Sicili Bilgileri
• Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci Maddesinin İkinci Fıkrasına Uygun Olarak Alınan Geçici Teminat Mektubu (Bu mektuplara ilişkin bilgiler EKAP'a elektronik ortamda aktarılmalıdır.)
• Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci Maddesinin İkinci Fıkrasına Uygun Olarak Alınmayan Geçici Teminat Mektubu
• Geçici Teminat Mektubu Dışındaki Teminatlar
• EKAP’ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi
• EKAP’ta Kayıtlı Olmayan İş Deneyim Belgesi
• İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler(varsa)
• Teknolojik Ürün Deneyim Belgesi
• Ortaklık Tespit Belgesi
• Ortaklık Tespit Belgesi
• Diğer Belge
• Diğer Belgelere İlişkin Açıklamalar” ifadelerine yer verilerek başvuru sahibi istekliden beyan edilen belgelerin sunulması istenilmiştir.

Başvuru sahibi istekli tarafından sunulan belgeler arasında “Mal Alım Tip Sözleşmesi” başlıklı sözleşmenin yer aldığı, 1’inci madde alıcı kısmında “Manisa Dağıtım Gıda Paz. Tem. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti.” bilgisi, 2’nci madde tedarikçi kısmında “Genç Fidan Gıda Temizlik Maddeleri Dağıtım Paz. İnş. Taahhüt San. Tic. Ltd. Şti.” bilgisi, 4’üncü maddesinde “Bu sözleşme işe başlama 08.01.2020 tarihinde başlayıp en geç 05.08.2020 tarihinde bitecektir.” ifadesi, 5’inci maddesinde “Alınan mallar dört seferde teslim edilecektir. Alınacak malların toplam bedeli 1.387.698,00 TL (BİR MİLYON ÜÇ YÜZ SEKSEN YEDİ BİN ALTI YÜZ DOKSAN SEKİZ TÜRK LİRASI)” ifadesi 6’ncı maddesinde “Aşağıda belirtilen fatura numaraları, tarihleri ve tutarları

GIB2020000000001 05.02.2020 523.584,00 TL

GIB2020000000004 28.05.2020 287.826,00 TL

GIB2020000000010 26.06.2020 398.088,00 TL

GIB2020000000013 28.07.2020 178.200,00 TL” bilgileri, 7’nci maddesinde “Bu sözleşme teklif birim fiyatlı sözleşmedir. Dört sipariş den oluşmaktadır. Tedarikçi tarafından teklif edilen fiyatlar kdv dahil toplamdır. (rakamla) 1.387.698,00 TL (yazıyla) BİR MİLYON ÜÇ YÜZ SEKSEN YEDİ BİN ALTI YÜZ DOKSAN SEKİZ TÜRK LİRASI. Bedel üzerinden akdedilmiştir.” ifadesi, 10’uncu maddesinde “İş, bu sözleşme on madde olup ekleri taraflarca okunup kabul edilmiş ve iki nüsha olup imzalanarak 08.01.2020 tarihinde yürürlüğe girer.” ifadesinin yer aldığı görülmektedir. Söz konusu sözleşmenin sözleşmeyi yapan firmalar ile SMMM tarafından imzalanıp kaşelendiği ve TÜRMOB kaşesinin yer aldığı görülmektedir.

Ayrıca yukarıda yer verilen sözleşme içerisinde bilgilerine yer verilen faturaların sunulduğu, 05.02.2020 tarihli ve GIB2020000000001 sayılı, 26.06.2020 tarihli ve GIB2020000000010 sayılı ve 28.07.2020 tarihli ve GIB2020000000013 sayılı faturaların Manisa Dağıtım Gıda Paz. Tem. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına kesildiği, 28.05.2020 tarihli ve GIB2020000000004 sayılı faturanın ise Manisa Büyükşehir Belediye Başkanlığı’na kesildiği görülmektedir.

İdare tarafından 28.12.2020 tarihinde EKAP üzerinden anılan istekliye gönderilen yazıda “Kurumumuza sunmuş olduğunuz mal alım tip sözleşmesi ve iş deneyim belgeleri ile ilgili ek belge ve bilgiye ihtiyaç bulunmakta olup 28/12/2020 tarih ve saat 14:00 kadar ekte sunmuş olduğumuz üst yazılı evrağa ilişkin açıklamalı evraklarınızı kurumumuza getirmeniz gerekmektedir.” ifadelerine yer verildiği, söz konusu yazının ekinde yer alan yazıda ise “Kurumumuzun düzenlemiş olduğu 4 Kısımlı Muhtelif Gıda Alımı ihalesinde, Yeterlilik Bilgileri Tablosunda belirtmiş olduğunuz toplam 1.387.698,00 TL lik iş bitirme deneyimine ait sunmuş olduğunuz Mal Alım Tip Sözleşmesi ve Faturalar incelenmiş olup, aşağıda belirtiğimiz unsurlarda bilgilere ve ek evraklara ihtiyacımız bulunmaktadır.

1- Mal Alım Tip Sözleşmesi 08/01/2020 tarihinden itibaren geçerli olduğu belirtilmiş olmakla birlikte nasıl olur da 6. Maddede belirtilen tarihlerde, e arşiv fatura noları ile satış yapılacağı bilinmekte,

2- Mal Alım Tip Sözleşmesinde sunulmuş olan GIB2020000000004 sayılı 28/05/2020 tarihli mal satışı Manisa Büyükşehir Belediye Başkanlığı'na yapıldığı görülmektedir. Neden bu fatura Manisa Dağıtım Gıda Paz. Tem. Mad. San. Ve Tic. Ltd. Şti. İle firmanız arasında yapılan Mal Alım Sözleşmesinde yer almaktadır.

3- Manisa Dağıtım Gıda Paz. Tem. Mad. San. Ve Tic. ile firmanız arasında yapıldığı belirten Mal Satışına ait tip sözleşmesine istinaden Manisa Dağıtım Gıda Paz. Firmasınında Ticaret Sicil Gazetesi Noter onaylı örneğini ibraz edilmesi gerekmektedir.” ifadelerine yer verildiği görülmektedir.

Söz konusu yazı üzerine anılan istekli tarafından idareye “Mal Alım Tip Sözleşmesinde sunulmuş olan GIB2020000000004 sayılı 28/05/2020 mal alış faturası, faturaların karışması sonucu yapılan sehven yanlış nedeniyle konulmuştur yenisi taraflar arasında yeni sözleşme yapılarak düzeltme yapılmıştır bilgiler ektedir.” ifadelerine yer verilen yazı ile birlikte yeniden düzenlendiği anlaşılan “Mal Alım Tip Sözleşmesi” başlıklı sözleşmeye yer verildiği görülmüştür.

Söz konusu sözleşmede ilk sunulan sözleşmede yer alan maddelerde bazı değişiklikler yapıldığı, 5’inci maddesinin “Alınan mallar üç seferde teslim edilecektir. Alınacak malların toplam bedeli 1.099.872,00TL (BİR MİLYON DOKSAN DOKUZ BİN SEKİZ YÜZ YETMİŞ İKİ)” şeklinde 6’ncı maddesinin “Aşağıda belirtilen fatura numaraları, tarihleri ve tutarları

GIB2020000000001 05.02.2020 523.584,00 TL

GIB2020000000010 26.06.2020 398.088,00 TL

GIB2020000000013 28.07.2020 178.200,00 TL” şeklinde, 7’nci maddesinin “Bu sözleşme teklif birim fiyatlı sözleşmedir. Dört sipariş den oluşmaktadır. Tedarikçi tarafından teklif edilen fiyatlar kdv dahil toplamdır. (rakamla) 1.099.872,00(yazıyla) BİR MİLYON DOKSAN DOKUZ BİN SEKİZ YÜZ YETMİŞ İKİ” şeklinde değiştirildiği görülmektedir. Söz konusu sözleşmenin sözleşmeyi yapan firmalar tarafından imzalanıp kaşelendiği ve TÜRMOB kaşesinin yer aldığı, ilk sunulan sözleşmeden farklı olarak SMMM imzası ve kaşesinin bulunmadığı görülmektedir.

İdare tarafından alınan 28.12.2020 tarihli komisyon kararları ile başvuru sahibi istekli Gençfidan Gıda Tem. Mad. Dağ. Paz. İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin ihalenin 3’üncü kısmında(2 Kalem Et Ve Et Ürünleri) en uygun teklifi verdiği, ancak teklifinin değerlendirme dışı bırakılması sonucunda, bu teklife en yakın teklif arasındaki farkın 391.200,00 TL olduğundan bahisle, ihalenin bu kısmının iptal edilerek başvuru sahibi isteklinin bu kısma ilişkin geçici teminatının gelir kaydedilmesine, ihalenin 4’üncü kısmında ise (5 Kalem Kuru Gıda Alımı) yine en düşük teklifi veren başvuru sahibi isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılarak, bu kısma ilişkin de geçici teminatının gelir kaydedilmesine karar verildiği görülmüştür. Anılan isteklinin ihalenin tüm kısımlarına teklif verdiği, en düşük teklif verdiği 2 kısımda (3’üncü ve 4’üncü kısım) geçici teminatının gelir kaydedildiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen Yönetmelik’in “Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesi” başlıklı 46’ncı maddesinde, özel sektöre gerçekleştirilen işler için iş deneyimini gösteren belgelerin, işe ilişkin sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri olduğu hüküm altına alınmıştır.

Yine anılan Yönetmelik’in “Elektronik ihale” başlıklı 58/A maddesinde geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen tekliflerin sahiplerine, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlar ile teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri ve bunların eklerini, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmalarının istenileceği, geçici teminat mektubu ve sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlamayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı hüküm altına alınmıştır. Şartları sağlamayan isteklilerin geçici teminatlarının gelir kaydedileceğine dair herhangi bir düzenleme bulunmamaktadır.

Bu bağlamda yapılan incelemede, yukarıda belirtildiği üzere başvuru sahibi istekli tarafından sunulan ilk sözleşmenin tarihinin 08.01.2020 olduğu, ancak sözleşme maddeleri arasında 05.02.2020, 28.05.2020, 26.06.2020 ve 28.07.2020 tarihli fatura bilgilerinin yer aldığı, bu bağlamda henüz gerçekleştirilmemiş bir işe ait kesilmemiş faturaların bilgilerinin sözleşmeye eklenilmesinin mümkün olmayacağı ve iş deneyimini tevsik etmek amacıyla söz konusu sözleşme ve faturaların kullanılamayacağı,

Ayrıca anılan istekli tarafından idarenin bilgi talebi üzerine sunulan yazıda “Mal Alım Tip Sözleşmesinde sunulmuş olan GIB2020000000004 sayılı 28/05/2020 mal alış faturası, faturaların karışması sonucu yapılan sehven yanlış nedeniyle konulmuştur yenisi taraflar arasında yeni sözleşme yapılarak düzeltme yapılmıştır bilgiler ektedir.” ifadesine yer verilerek 28.12.2020 tarihinde 08.01.2020 tarihli yeni sözleşme düzenlendiği anlaşıldığından, anılan istekli tarafından yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen ve idarenin talebi üzerine sunulan sözleşme ve faturaların Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesi” başlıklı 46’ncı maddesine uygun olarak sunulmadığı anlaşılmıştır.

Bununla birlikte Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Elektronik ihale” başlıklı 58/A maddesine göre başvuru sahibi isteklinin sunduğu belgelerin yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlamadığından bahisle teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekmekte ancak geçici teminatının gelir kaydedilmemesi gerekmektedir.

Ancak iş deneyimini tevsik etmek amacıyla geçmişe yönelik olarak düzenlendiği anlaşılan sözleşmeler açısından idarece Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesi ve “Dördüncü Kısmında” belirtilen hükümler çerçevesinde değerlendirme yapılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 3 ve 4’üncü kısımlarında Gençfidan Gıda Tem. Mad. Dağ. Paz. İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin geçici teminatının gelir kaydedilmesine ilişkin işlemin iptal edilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Ayrıca başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvuru bedeli olarak 18.426,00 TL yatırdığı, şikâyete konu kısımların yaklaşık maliyeti göz önüne alındığında 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 2 numaralı bendi gereğince yatırılması gereken bedelin 12.284,00 TL olması gerektiği anlaşılmış olup fazla yatırılan 6.142,00 TL’nin başvuru sahibinin yazılı talebi doğrultusunda iade edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. 4734 sayılı Kanunun 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

****| ****| ****

****| ****| ****