KİK Kararı: 2025/UM.II-191 (15 Ocak 2025)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2025/003
Gündem No : 39
Karar Tarihi : 15.01.2025
Karar No : 2025/UM.II-191
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Asyak Nakliye Petrol İnşaat ve İnşaat Malzemeleri San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Mersin Şehir Hastanesi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1282805 İhale Kayıt Numaralı “Jeneratör Yakıtı (Motorin) Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mersin Şehir Hastanesi tarafından 31.10.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Jeneratör Yakıtı (Motorin) Alımı” ihalesine ilişkin olarak Asyak Nakliye Petrol İnşaat ve İnşaat Malzemeleri San. Tic. Ltd. Şti.nin 11.12.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.12.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.12.2024 tarih ve 173972 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.12.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1748 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermenin yasaklanmış olduğu, kendilerinin ihale kapsamında yalnızca bir teklif vermiş oldukları, Termopet Akaryakıt A.Ş.nin bayisi oldukları, sundukları teklifin dağıtıcı şirketleri olan Termopet Akaryakıt A.Ş. ile akdedilen sözleşme ve kar marjları kapsamında olduğu, her iki şirketin birbirinden bağımsız olduğu, idari, ticari, hukuki ve mali yönden merkezlerinin farklı olduğu, muhasebeleri ayrı tutulan farklı iki özel hukuk tüzel kişisi oldukları, ayrı ayrı isteklilerden verilen tekliflerin rekabeti artırmış olduğu, kamu kurumuna fayda sağlandığı, kamu kurumunun bunda herhangi bir zarar görmediği, ihalenin üzerlerine bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “…Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

…

j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Elektronik ihale” başlıklı 58/A maddesinde “(1) İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir.

…

(4) e-teklifler EKAP üzerinden, yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlanır ve e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar gönderilir. Ortak girişimlerde e-teklifin ortakların tamamı tarafından e-imza ile imzalanması zorunludur. Kısmi teklife açık ihalelerde teklif mektubu eklerinin her bir kısım için, ortak girişimlerin katıldığı ihalelerde ise yeterlik bilgileri tablosunun her bir ortak tarafından ayrı ayrı doldurulması gerekmektedir. …” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: JENERATÖR YAKITI (MOTORİN) ALIM İHALESİ

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı:1 KALEM

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Mersin Şehir Eğitim ve Araştırma Hastanesi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhale dışı bırakılma ve yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 10’uncu maddesinde “…10.2. Bu Şartnamenin 9 uncu maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar ile 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ihale dışı bırakılma nedenlerini taşıyan istekliler değerlendirme dışı bırakılır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Mersin Şehir Hastanesi Başhekimliği tarafından 31.10.2024 tarihinde gerçekleştirilen incelemeye konu ihalede 6 adet ihale dokümanı indirildiği, 4 isteklinin ihaleye katıldığı, 20.11.2024 onay tarihli ilk ihale komisyonu kararı ile ihalenin başvuru sahibi Asyak Nakliye Petrol İnşaat ve İnşaat Malzemeleri Sanayi Ticaret Limited Şirketi üzerinde bırakıldığı, ardından 06.12.2024 onay tarihli düzeltici ihale komisyonu kararı ile ihalenin Emak Nakliyat ve Petrol Sanayi Ticaret Limited Şirketi üzerinde bırakıldığı, söz konusu düzeltici ihale komisyonu kararında “…Kesinleşen ihale kararına itiraz üzerine komisyon tarafından ihale evrakları yeniden incelenmiş olup ;

Teklif mektupları incelendiğinde;

1.Avantajlı Teklif Sahibi ASYAK NAKLİYE PETROL İNŞAAT VE İNŞAT MALZEMELERİ SANAYİ TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ firmasının Teklif mektubunu imzalayan kişi ile 3.Avantajlı Teklif sahibi AYDEMİR PETROL VE NAKLİYAT TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ-SAFİR PETROKİMYA VE AKARYAKIT LİMİTED ŞİRKETİ firmasının teklif mektubunu imzalayan kişinin İsmail CENGİZ olduğu tespit edilmiştir.

Bahse konu firmaların belgeleri incelendiğinde İsmail Cengiz’in ASYAK NAKLİYE PETROL İNŞAAT VE İNŞAT MALZEMELERİ SANAYİ TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ firması ve AYDEMİR PETROL VE NAKLİYAT TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ-SAFİR PETROKİMYA VE AKARYAKIT LİMİTED ŞİRKETİ ortak girişimi firmalarında Şirket ortağı ve Şirket Temsilcisi Olduğu tespit edilmiştir.

Kesinleşen İhale Kararında 1. Avantajlı teklif sahibi ASYAK NAKLİYE PETROL İNŞAAT VE İNŞAT MALZEMELERİ SANAYİ TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ firmasının Kamu İhale Kanunun 17.maddesi (Yasak fiil veya davranışlar) d bendine kapsamında değerlendirilerek, Hastanemiz devam eden sözleşmesi 30.12.2024 tarihinde son bulduğundan temin süresinin kalmadığından, alımın ivedilik arz etmesi sebebi ile hastane mağduriyetinin yaşanmaması adına ve teklifin yaklaşık maliyet altında olması sebebi ile kamu yararı düşünülerek 2.en Avantajlı teklif sahibi EMAK NAKLİYAT VE PETROL SANAYİ TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ firmasının uhdesine bırakılmasına karar verilmiştir. …” ifadelerine yer verilmek suretiyle Asyak Nakliye Petrol İnşaat ve İnşaat Malzemeleri Sanayi Ticaret Limited Şirketi ve Aydemir Petrol ve Nakliyat Ticaret Limited Şirketi - Safir Petrokimya ve Akaryakıt Limited Şirketi Yalova Şubesi İş Ortaklığının değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

Asyak Nakliye Petrol İnşaat ve İnşaat Malzemeleri Sanayi Ticaret Limited Şirketi’ne ait teklif bilgileri kapsamında EKAP üzerinden yapılan sorgulamada, teklif mektubunun 199******** TC kimlik numaralı İsmail Cengiz tarafından imzalandığı, öte yandan söz konusu isteklinin yeterlik bilgileri tablosunda ortaklara ait bilgilere ilişkin olarak “Ortaklara Ait Bilgiler-Entegrasyonlar aracılığı ile erişilen belgedir.” beyanının bulunduğu, EKAP üzerinden ilgili belgeye erişildiğinde belgenin “Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu” olduğu, belgede 199******** TC kimlik numaralı İsmail Cengiz’in 5000000,00/5000000,00 oranında şirket ortağı olduğu, yeterlik bilgileri tablosunda yöneticilere ait bilgilere ilişkin olarak “Yöneticilere Ait Bilgiler-Entegrasyonlar aracılığı ile erişilen belgedir.” beyanının bulunduğu, EKAP üzerinden ilgili belgeye erişildiğinde belgenin “Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu” olduğu, belgede 199******** TC kimlik numaralı İsmail Cengiz’in müdür olarak münferiden temsile yetkili olduğu görülmüştür. İsteklinin ortaklık yapısı ve yönetici bilgilerine ilişkin EKAP üzerinden yapılan sorgulama sonuçları ile beyan edilen bilgilerin uyumlu olduğu anlaşılmıştır.

Aydemir Petrol ve Nakliyat Ticaret Limited Şirketi - Safir Petrokimya ve Akaryakıt Limited Şirketi Yalova Şubesi İş Ortaklığına ait teklif bilgileri kapsamında EKAP üzerinden yapılan sorgulamada, teklif mektubunun her iki ortak adına da 199******** TC kimlik numaralı İsmail Cengiz tarafından imzalandığı görülmüştür.

Bununla birlikte söz konusu iş ortaklığının pilot ortağı olan Aydemir Petrol ve Nakliyat Ticaret Limited Şirketi’nin yeterlik bilgileri tablosunda ortaklara ait bilgilere ilişkin olarak “Ortaklara Ait Bilgiler-Entegrasyonlar aracılığı ile erişilen belgedir.” beyanının bulunduğu, EKAP üzerinden ilgili belgeye erişildiğinde belgenin “Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu” olduğu, belgede 199******** TC kimlik numaralı İsmail Cengiz’in 30000000,00/30000000,00 oranında şirket ortağı olduğu, yeterlik bilgileri tablosunda yöneticilere ait bilgilere ilişkin olarak “Yöneticilere Ait Bilgiler-Entegrasyonlar aracılığı ile erişilen belgedir.” beyanının bulunduğu, EKAP üzerinden ilgili belgeye erişildiğinde belgenin “Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu” olduğu, belgede 199******** TC kimlik numaralı İsmail Cengiz’in müdür olarak münferiden temsile yetkili olduğu,

Özel ortak olan Safir Petrokimya ve Akaryakıt Limited Şirketi Yalova Şubesinin yeterlik bilgileri tablosunda ortaklara ait bilgilere ilişkin olarak “Ortaklara Ait Bilgiler-Entegrasyonlar aracılığı ile erişilen belgedir.” beyanının bulunduğu, EKAP üzerinden ilgili belgeye erişildiğinde belgenin “Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu” olduğu, belgede 199******** TC kimlik numaralı İsmail Cengiz’in 10000000,00/10000000,00 oranında şirket ortağı olduğu, yeterlik bilgileri tablosunda yöneticilere ait bilgilere ilişkin olarak “Yöneticilere Ait Bilgiler-Entegrasyonlar aracılığı ile erişilen belgedir.” beyanının bulunduğu, EKAP üzerinden ilgili belgeye erişildiğinde belgenin “Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu” olduğu, belgede 199******** TC kimlik numaralı İsmail Cengiz’in müdür olarak münferiden temsile yetkili olduğu görülmüştür.

Anılan iş ortaklığının ortaklık yapısı ve yönetici bilgilerine ilişkin EKAP üzerinden yapılan sorgulama sonuçları ile beyan edilen bilgilerin uyumlu olduğu anlaşılmıştır.

Öte yandan teklif bilgilerine ilişkin olarak EKAP üzerinde yapılan incelemede her iki isteklinin de 31...** IP adresi üzerinden teklif gönderme işlemini gerçekleştirdiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinden Kanun’un 17’nci maddesinde belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenlerin ihale dışı bırakılacağı, anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinden isteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak, alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek fiillerinin yasak fiillerden olduğu, İdari Şartname’nin “İhale dışı bırakılma ve yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 10’uncu maddesinden 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ihale dışı bırakılma nedenlerini taşıyan isteklilerin değerlendirme dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.

Yapılan değerlendirmede Asyak Nakliye Petrol İnşaat ve İnşaat Malzemeleri Sanayi Ticaret Limited Şirketi ve Aydemir Petrol ve Nakliyat Ticaret Limited Şirketi - Safir Petrokimya ve Akaryakıt Limited Şirketi Yalova Şubesi İş Ortaklığı tarafından sunulan teklif mektuplarının 199******** TC kimlik numaralı İsmail Cengiz tarafından imzalandığı, İsmail Cengiz’in Asyak Nakliye Petrol İnşaat ve İnşaat Malzemeleri Sanayi Ticaret Limited Şirketi ile Aydemir Petrol ve Nakliyat Ticaret Limited Şirketi ve Safir Petrokimya ve Akaryakıt Limited Şirketi’nde %100 ortaklığa sahip olduğu, ayrıca İsmail Cengiz’in söz konusu şirketlerde müdür olarak münferiden temsile yetkili olduğu hususları bir arada değerlendirildiğinde, yukarıda yer verilen tespitler bağlamında anılan isteklilerin irade birliği çerçevesinde birlikte hareket ettikleri ve anılan istekliler tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin (b) ve (d) bendi hükmüne aykırı şekilde ihaleye teklif verildiği anlaşıldığından 06.12.2024 onay tarihli düzeltici ihale komisyonu kararı ile Asyak Nakliye Petrol İnşaat ve İnşaat Malzemeleri Sanayi Ticaret Limited Şirketi ve Aydemir Petrol ve Nakliyat Ticaret Limited Şirketi - Safir Petrokimya ve Akaryakıt Limited Şirketi Yalova Şubesi İş Ortaklığının değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata uygun olduğu ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.