KİK Kararı: 2025/UH.II-554 (19 Şubat 2025)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2025/008
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 19.02.2025
Karar No : 2025/UH.II-554
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Hekimbey İş Sağlığı ve Güvenliği A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Milas Belediye Başkanlığı Emek Personel Turizm Ticaret ve Sanayi Anonim Şirketi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1595256 İhale Kayıt Numaralı “İş Sağlığı ve Güvenliği” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Milas Belediye Başkanlığı Emek Personel Turizm Ticaret ve Sanayi Anonim Şirketi tarafından 19.12.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İş Sağlığı ve Güvenliği” ihalesine ilişkin olarak Hekimbey İş Sağlığı ve Güvenliği A.Ş.nin 06.01.2025 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 22.01.2025 tarih ve 176616 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.01.2025 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2025/217 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan istekli ASL Belgelendirme Hizmetleri A.Ş. tarafından Bioden Enerji Üretim San. ve Tic. A.Ş. ile 01.07.2021 tarihinde imzalanan ve 01.07.2021-31.10.2022 tarihlerini kapsayan bir sözleşmenin iş deneyimini gösteren belge olarak sunulduğu, ancak ticaret sicil kayıtlarına göre anılan isteklinin 07.07.2021 tarihinde kurulduğu, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 355/2’nci maddesinde her ne kadar sözleşmenin ileride kurulacak olan şirket adına yapılabileceği hükmüne yer verilse de, bahsi geçen sözleşmede şirketin vergi numarası ile bilgilerinin yer aldığı kaşenin bulunduğu, şirket kurulmadan önce şirketin vergi dairesi, vergi numarası gibi bilgilerinin bulunduğu bir kaşenin kullanılmasının söz konusu olamayacağı, dolayısıyla sözleşmenin ihalelere katılabilmek amacıyla sonradan sahte ve niteliği itibariyle yanıltıcı şeklide hukuka aykırı düzenlendiği; öte yandan iş sağlığı ve güvenliği alanında faaliyet gösterecek firmaların bakanlıktan yetki belgesi almadan faaliyet göstermesinin mümkün olmadığı, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından ise 15.09.2021 tarihli OSGB yetki belgesinin sunulduğu, dolayısıyla söz konusu isteklinin bu alanda yetki belgesinin alındığı tarihten önce faaliyet gösteremeyeceği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

1. İsteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgeler,

2. İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler ...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:…

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek. …

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir. …” hükmü,

6029 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 329’uncu maddesinde “(1) Anonim şirket, sermayesi belirli ve paylara bölünmüş olan, borçlarından dolayı yalnız malvarlığıyla sorumlu bulunan şirkettir.” hükmü,

Anılan Kanun’un 335’inci maddesinde “(1) Şirket, kurucuların, kanuna uygun olarak düzenlenmiş bulunan, sermayenin tamamını ödemeyi, şartsız taahhüt ettikleri, imzalarının noterce onaylandığı veya ticaret sicili müdürü yahut yardımcısı huzurunda imzaladığı esas sözleşmede, anonim şirket kurma iradelerini açıklamalarıyla kurulur. …” hükmü,

Aynı Kanun’un 355’inci maddesinde “(1) Şirket ticaret siciline tescil ile tüzel kişilik kazanır.

(2) Tescilden önce şirket adına işlem yapanlar ve taahhütlere girişenler, bu işlem ve taahhütlerden şahsen ve müteselsilen sorumludurlar. Ancak, işlem ve taahhütlerin, ileride kurulacak şirket adına yapıldığı açıkça bildirilmiş ve şirketin ticaret siciline tescilinden sonra üç aylık süre içinde bu taahhütler şirket tarafından kabul olunmuşsa, yalnız şirket sorumlu olur. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki tanımlar yanında;

a) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri,… ifade eder.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

…

istenilmesi zorunludur.

…

(2) İlk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleri, ilgisine göre birinci fıkranın (a) veya (b) bendi kapsamında değerlendirilir.

(3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 25’i ile % 50’si aralığında idarece belirlenecek bir orandan az olmamak üzere,

… ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler ile teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması istenir. …” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile sözleşmeye ait damga vergisinin ihale ilan tarihi itibarıyla ödendiğine ilişkin belgeler, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.

…

(d) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabulü gerçekleştirilen işlerde, iş deneyimini gösteren belge tutarı tam olarak dikkate alınır. Kabulü, ihale ve son başvuru tarihi ile ilk ilan veya davet tarihi arasında yapılmış olan işler de bu kapsamda değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen faturanın tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır. …” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) İhale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı olarak iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirmeye alınır. Birden çok iş deneyimini gösteren belge hiçbir şekilde toplanamaz.

(2) İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz. ...

(4) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, sözleşme süresi ile sınırlı olmak üzere yapılan işin tutarı iş deneyim tutarı olarak kabul edilir. …” hükmü,

İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliği’nin “Tanımlar ve kısaltmalar” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Bu Yönetmelikte geçen: … f) Ortak sağlık ve güvenlik birimi (OSGB): Kamu kurum ve kuruluşları, organize sanayi bölgeleri ile 13/1/2011 tarihli ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununa göre faaliyet gösteren şirketler tarafından, işyerlerine iş sağlığı ve güvenliği hizmetlerini sunmak üzere kurulan gerekli donanım ve personele sahip olan ve Bakanlıkça yetkilendirilen birimi, … ifade eder. ” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Ortak sağlık ve güvenlik birimlerinin yetkilendirilmesi” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) OSGB tarafından yetki belgesi almak amacıyla yapılan başvuru Genel Müdürlükçe en geç on iş günü içinde incelenir. 19/1/2013 tarihli ve 28533 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Elektronik Tebligat Yönetmeliği çerçevesinde kayıtlı elektronik posta sistemi üzerinden yazılı olarak bildirilen eksiklikler en geç kırk beş gün içinde tamamlanır. Herhangi bir eksikliği bulunmayan başvurular için en geç yirmi iş günü içinde yerinde inceleme yapılır. Yerinde inceleme işlemlerinde tespit edilen eksikliklerin giderilmesi için en fazla kırk beş gün süre verilir. Belirlenen sürelerde eksiklikler giderilmez ise dosya iade edilir ve iadeden itibaren bir yıl boyunca yapılan başvurular, bir yılın tamamlanmasına kadar askıya alınır.

(2) OSGB’nin bu Yönetmelikte belirtilen şartları taşıması halinde, başvuru dosyasında bildirilen tam süreli çalışanlara ait Sosyal Güvenlik Kurumu işe giriş bildirgesinin Genel Müdürlüğe gönderilmesini takiben başvuru dosyasında belirtilen adres ve unvana münhasıran, en geç on iş günü içerisinde Genel Müdürlükçe Ek-2’deki örneğine uygun yetki belgesi düzenlenir. Başka bir adreste şube açılması istendiği takdirde, aynı usul ve esaslar dâhilinde işlem yapılır. …

(4)OSGB’ler yetki belgesi almadan veya süresi içerisinde vize işlemini tamamlamadan bu Yönetmelik kapsamında belirtilen faaliyetleri yapamazlar.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmeti Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 12 ay boyunca, İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmeti Alımı (Az Tehlikeli İşler 264 çalışan, Tehlikeli İşler 313 çalışan, Çok Tehlikeli İşler 257 çalışan için)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Milas Belediyesi sınırları içinde” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

…

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu veya özel sektörde gerçekleştirilen, İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmeti verilmesi işleri benzer iş olaral kabul edilecektir. …” düzenlemesi bulunmaktadır.

İhale dokümanında yapılan düzenlemelerden şikâyete konu ihalenin Milas Belediye Başkanlığı Emek Personel Turizm Ticaret ve Sanayi Anonim Şirketi tarafından gerçekleştirilen “İş Sağlığı ve Güvenliği” hizmet işi olduğu, ihalenin birim fiyat teklif alınmak suretiyle ve elektronik ortamda teklif alınarak açık ihale usulü ile 19.12.2024 tarihinde gerçekleştirildiği, ihalede toplam 8 adet ihale dokümanı indirildiği ve 6 isteklinin teklif sunduğu, 31.12.2024 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile ihalenin Asl Belgelendirme Hizmetleri Anonim Şirketi üzerinde bırakıldığı, Asil Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Anonim Şirketinin teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği,

Ardından 17.01.2025 tarihli ve “İhale iptali” konulu yazı ile “… Bahse konu ihalede üzerine ihale bırakılmış istekli olan ASL BELGELENDİRME HİZMETLERİ A.Ş. nin, yeterlik bilgileri tablosunda bulunan ve EKAP’a kayıtlı olan ortaklık bilgilerinde şirket ortaklarının Cemile ÜLGÜL ve Ahmet Batur Alp Abduşoğlu olduğu ancak, adı geçen isteklinin 19.10.2023 tarih ve 10939 Sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde tek ortaklı bir anonim şirket olarak tescil edilmiş olduğu görülerek, isteklinin yukarıda yer verilen “EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından, beşinci fıkrada belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içerisinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur” hükmünün gereğini yerine getirmemiş olduğu görülerek, adı geçen isteklinin teklifinin geçersiz sayılması gerektiğine ve ihale süreç akışının, düzeltici işlemle giderilemeyecek aşamada olması sebebiyle, Kamu İhale Kanunun 39 uncu maddesine dayanarak ihalenin iptal edilmesine karar verilmiştir.” ifadelerine yer verilerek ihalenin idarece iptal edildiği görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan istekli Asl Belgelendirme Hizmetleri Anonim Şirketi tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunun “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” satırının başlığı altında bulunan “İş Deneyimini Gösteren Belgeler” bölümünde “İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler (Sözleşme, bu sözleşmeye ilişkin fatura, damga vergisi ve çalışan personele ilişkin SGK belgesi)” kısmında “999209-607-00005_Özel İş Deneyim Belgesi.pdf EKAP’a yüklenen belgedir.” ibaresine yer verildiği,

Yapılan incelemede, iş deneyiminin tevsiki amacıyla ihale üzerinde bırakılan Asl Belgelendirme Hizmetleri Anonim Şirketi ile Bioden Enerji Üretim Sanayi ve Ticaret A.Ş. arasında imzalanan bir sözleşmenin sunulduğu, söz konusu sözleşmenin 01.07.2021 tarihinde imzalandığı, işin konusunun iş sağlığı ve güvenliği hizmetleri olduğu, işin süresinin 01.07.2021-31.08.2024 tarihleri arasını kapsadığı, işin birim fiyat üzerinden bağıtlandığı ve sözleşme bedelinin 1.669.687,00 TL olarak belirtildiği,

Sözleşmeye esas olmak üzere 68 adet fatura sunulduğu, söz konusu faturaların toplam bedelinin sözleşmede yer alan bedelle aynı olduğu, ayrıca sözleşme konusu işte çalıştırılan personele ilişkin olarak her bir fatura dönemi kapsayacak şekilde SGK belgelerinin sunulduğu, öte yandan iş güvenliği sözleşmesinin damga vergisi istisnası olduğuna ilişkin bir belgenin sunulduğu tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının temel olarak, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iş deneyimini tevsik etmek amacıyla sunulan sözleşmenin imzalandığı tarihin, bahse konu isteklinin kurulduğu tarihinden önceki bir tarih olduğu ve sunulan belgenin mevzuata uygun olmadığı yönünde olduğu anlaşılmaktadır.

İhale üzerinde bırakılan istekli Asl Belgelendirme Hizmetleri Anonim Şirketi’nin ticaret sicil gazeteleri incelendiğinde, anılan anonim şirketin kuruluşuna ilişkin gazetenin 07.07.2021 tarihli ve 10365 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi olduğu, söz konusu gazetede “… Yukarıda bilgileri verilen şirket ile ilgili olarak aşağıda belirtilen hususlar müdürlüğümüze ibraz edilen belgelere istinaden ve Türk Ticaret Kanunu’na uygun olarak 6.7.2021 tarihinde tescil edildiği ilan olunur.

Tescil Edilen Hususlar: Kuruluş

Tescile Delil Olan Belgeler: Anasözleşme Denizli Ticaret Sicili Müdürlüğü Huzurunda imzalanmıştır. …” ifadelerine yer verildiği, gazetenin devamında amaç-konu, süre, sermaye, yetki-temsil gibi konulara ilişkin ayrıntılı düzenlemelerin bulunduğu,

Bu çerçevede, ihale üzerinde bırakılan Asl Belgelendirme Hizmetleri Anonim Şirketi’nin 06.07.2021 tarihinde kurulduğu, kuruluşun da 07.07.2021 tarihli ve 10365 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde ilan edildiği anlaşılmaktadır.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 355’inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, şirketin ticaret siciline tescili ile tüzel kişilik kazanacağı hüküm altına alınmıştır. Asl Belgelendirme Hizmetleri A.Ş.nin kuruluşuna yönelik hususların ilan edildiği 07.07.2021 tarihli ve 10365 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde, Denizli Ticaret Sicili Müdürlüğü huzurunda imzalanan ana sözleşme ile şirketin Türk Ticaret Kanunu’na uygun olarak 06.07.2021 tarihinde tescil edildiği, dolayısıyla anılan Kanun hükmü uyarınca, şirketin tescil tarihi olan 06.07.2021 tarihinde tüzel kişilik kazandığı görülmüştür. Bu doğrultuda anılan istekli tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere özel sektöre gerçekleştirilen işe ilişkin sunulan sözleşmenin tarihinin 01.07.2021 olduğu dikkate alındığında, şirket henüz tüzel kişilik kazanmadan söz konusu sözleşmenin imzalandığı anlaşılmıştır.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 355’inci maddesinin 2’nci fıkrasında, tescilden önce şirket adına işlem yapanlar ve taahhütlere girişenlerin, bu işlem ve taahhütlerden şahsen ve müteselsilen sorumlu olduğu; işlem ve taahhütlerin ileride kurulacak şirket adına yapıldığı açıkça bildirilmiş ise ve bu taahhütlerin tescilden sonra üç aylık süre içerisinde şirket tarafından kabul edilmiş ise yalnız şirketin sorumlu olacağı hüküm altına alınmıştır. Buradan hareketle istekli tarafından sunulan sözleşmede yer alan işlem ve taahhütlerin ileride kurulacak şirket adına yapıldığının açıkça belirtilmediği göz önünde bulundurulduğunda, sunulan sözleşmenin şirket tüzel kişiliği adına hüküm ifade etmeyeceği, sözleşmede tescilden önce şirket adına işlem yapanlar ve taahhütlere girişenlerin şahsen ve müteselsilen sorumlu olacağı görülmekte, ancak söz konusu sözleşmenin imza tarihinin şirketin kuruluşunun ticaret siciline tescil tarihinden önce olmasının doğrudan ilgili sözleşmenin sahte olduğu sonucunu doğurmayacağı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, Asl Belgelendirme Hizmetleri A.Ş. tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere özel sektöre gerçekleştirilen işe yönelik sunulan sözleşmenin sahte olduğu ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesi kapsamında işlem yapılması gerektiğine ilişkin iddianın yerinde olmadığı; öte yandan Asl Belgelendirme Hizmetleri A.Ş. tarafından sunulan sözleşmenin sahte olduğu sonucuna varılamayacak olsa da, sözleşme tarihi itibarıyla kuruluşu ticaret sicilinde tescil edilmemiş, dolayısıyla hukuki olarak henüz kurulmamış bir tüzel kişi adına imzalanan sözleşmenin, o tüzel kişilik adına hüküm ifade etmemesi gerektiği, ayrıca teklif kapsamında anılan istekli adına İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenen 07.02.2022 tarihli 3543/OSGB-3161 sayılı Ortak Sağlık ve Güvenlik Birimi Yetki Belgesinin sunulduğu, belge düzenlenme tarihinden önce istekli tarafından kesilen faturaların iş deneyiminin tevsikinde kullanılamayacağı, bu haliyle söz konusu sözleşmenin 4734 sayılı Kanun kapsamında yapılan ihalelerde Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 47’nci maddesine uygun olarak iş deneyimini tevsik etmek amacıyla kullanılamayacağı, bu nedenle anılan isteklinin teklifinin bu gerekçeyle de değerlendirme dışı bırakılması gerekmekle birlikte, idare tarafından ihalenin iptal edildiği ve süresi içerisinde idarenin iptal kararına bir şikâyet başvurusunda bulunulmadığı görüldüğünden, bu hususa yönelik düzeltici işlem tesis edilmesine gerek bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 50.640,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde 50.640,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.