KİK Kararı: 2025/UH.II-537 (19 Şubat 2025)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2025/008
Gündem No : 17
Karar Tarihi : 19.02.2025
Karar No : 2025/UH.II-537
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Eylülüm İnşaat Gıda Çağrı Hizmetleri Sosyal Hizmetler Temizlik Oto Kiralama Peyzaj ve Tic. İhr. İth. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Uludağ Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2025/98062 İhale Kayıt Numaralı “Yemek ve Kahvaltı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Uludağ Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı tarafından 23.01.2025 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “Yemek ve Kahvaltı” ihalesine ilişkin olarak Eylülüm İnşaat Gıda Çağrı Hizmetleri Sosyal Hizmetler Temizlik Oto Kiralama Peyzaj ve Tic. İhr. İth. A.Ş. nin 23.01.2025 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 04.02.2025 tarih ve 177490 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.02.2025 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2025/313 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ihaleye ilişkin davet mektubunun kendilerine 21.01.2025 tarihinde, ihaleye 2 gün varken ulaştığı, olumsuz yanıt vermemek için teklif verseler de sonrasında ihale dokümanının muhtelif düzenlemelerinin kamu ihale mevzuatına aykırı olduğunu tespit ettikleri, ancak davet süresi nedeniyle bu maddelere karşı itiraz etmenin fiilen mümkün olmadığı, bu kapsamda idareye şikâyet başvurusunda bulundukları, idarece başvurularına herhangi bir cevap verilmediği, davet mektubunun ihale tarihinden 2 gün önce gönderilmesi nedeniyle şikâyet başvuru haklarının idarece ellerinden alındığı, bu fiili imkânsızlığa örnek olarak; ihale kapsamında istenilen Bursa ilinde analiz ve kapasite raporlarına sahip mutfak şartlarına ilişkin belgelerin dahi bir gün içinde toplanamadığı ve böylece ihaleye yeterli bilgi ve donanım ile katılım sağlayamadıkları, sağlıklı teklif veremedikleri ve böylece uygun rekabet ortamı gerçekleşmediği, bu kapsamda Kanun ve Yönetmelik’te yer alan emredici mahiyetteki en az üç iş günlük yasal süre hilafına kendilerine ihale tarihinden 2 gün önce gönderilen davet mektubu ile hak arama hürriyeti, çalışma hakkı ve mülkiyet haklarının ihlal edildiği ve aynı zamanda ihalede kamu yararı ve hizmet gereklilikleri ilkesine uygun bir süreç yaşanmadığı, dolayısıyla gelinen noktada rekabet koşullarının oluşmadığı ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Pazarlık usulü” başlıklı 21’inci maddesinin ikinci fıkrasında “(b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının verilmesi” başlıklı 28’inci maddesinde “İhale ve ön yeterlik dokümanı idarede bedelsiz görülebilir. Ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak isteyen isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunludur. İlan yapılmayan ihalelerde, ihale dokümanı sadece idare tarafından davet edilenlere satılır. Doküman bedeli, basım maliyetini aşmayacak ve rekabeti engellemeyecek şekilde idarelerce tespit edilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler…” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1.İhale konusu işin/alımın;

a) Adı:Yemek ve Kahvaltı Hizmeti Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

377.000 adet 1 öğünde 4 çeşitten oluşan öğrenci, personel öğle yemeği ve öğrenci akşam yemeği, 7.000 adet 1 öğünde 10 çeşitten oluşan kahvaltı hizmeti alınacaktır. Malzeme dahil yemek Üniversiteye ait mutfakta hazırlanarak, yemekhaneye taşınması, dağıtımı, servisi, bulaşığı, temizliği ile ilgili tüm hizmetleri kapsamaktadır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Bursa Uludağ Üniversitesi Rektörlüğüne bağlı mutfak ve yemekhane” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye ilişkin bilgiler ile ihale ve son teklif verme tarih ve saati” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1.

a) İhale kayıt numarası:2025/98062

b) İhale usulü: Pazarlık usulü

c) İhale (son teklif verme) tarihi ve saati: 23.01.2025

Saat: 10:00

ç) İhale komisyonunun toplantı yeri (e-tekliflerin açılacağı adres): Bursa Uludağ Üniversitesi Rektörlüğü Mediko Sosyal Binası İhale Toplantı Salonu İzmir Yolu 21. Km. Görükle Kampüsü - Nilüfer / BURSA

3.2.Teklifler, ihale (son teklif verme) tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden e-teklif olarak sunulur. İhale (son teklif verme) saatine kadar EKAP'a yüklenemeyen teklifler değerlendirmeye alınmaz.

3.3.Verilen teklifler, zeyilname düzenlenmesi hali hariç, herhangi bir sebeple geri alınamaz.

3.4.İhale tarihinin tatil gününe rastlaması halinde ihale, takip eden ilk iş gününde yukarıda belirtilen yer ve saatte yapılır ve bu saate kadar verilen teklifler kabul edilir.

3.5.İlan tarihinden sonra çalışma saatlerinin değişmesi halinde de ihale yukarıda belirtilen saatte yapılır.

3.6.Saat ayarlarında, TÜBİTAK Ulusal Metroloji Enstitüsü tarafından zamanı en az hatayla ölçmek üzere kullanılan atom saati esas alınır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede başvuruya konu ihalenin ilansız pazarlık (21 b) usulüyle gerçekleştirildiği, bu kapsamda idare tarafından EKAP üzerinden gönderilen davet mektubuyla başvuru sahibi dahil 9 firmanın teklif vermeye davet edildiği, söz konusu davet mektubunun 6 firmaya 21.01.2025 tarihinde gönderildiği, başvuru sahibi dahil 3 firmaya 22.01.2025 tarihinde gönderildiği, davet yazısında tekliflerin en geç 23.01.2025 tarihi, saat 10:00’a kadar EKAP üzerinden e-imza ile imzalanarak gönderilmesinin istenildiği tespit edilmiştir.

Bu kapsamda yukarıda yer verilen kanun hükümlerinden, ilansız pazarlık usulüyle gerçekleştirilen ihalelere en az üç isteklinin davet edilmesi gerektiği, buna uygun olarak söz konusu ihalede idare tarafından 9 firmanın ihaleye davet edildiği, davet tarihlerinin 21.01.2025 ile 22.01.2025 olduğu, söz konusu ihalenin 23.01.2025 tarihinde yapıldığı ve ihale dokümanına ilişkin başvurunun Kanun’un yukarıda yer verilen 55’inci maddesinin birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği (17.01.2025 Cuma günü mesai bitimine kadar ) ancak başvuru sahibinin şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda, dokümana yönelik aykırılık iddiasında bulunmadığı, yalnızca ihaleye davet tarihi itibariyle süre yönünden dokümana itiraz etme haklarının ellerinden alındığının iddia edildiği, diğer yandan başvuruya konu ihale tarihinin 23.01.2025 olduğu dikkate alındığında başvuru sahibinin davet edildiği tarih itibariyle (22.01.2025) ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurusunu ihale tarihinden 3 (üç) iş günü öncesine kadar yapabilmesinin fiili olarak mümkün olmayacağından başvuru hakkının kullanılmasına engel bir durum da olmayacağı, nitekim 04.02.2025 tarihli ön inceleme tutanağı ile başvurunun esasına da geçildiği ayrıca başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde “ihale kapsamında istenilen Bursa ilinde analiz ve kapasite raporlarına sahip mutfak şartlarına ilişkin belgelerin dahi bir gün içinde toplanamadığı ve böylece kendilerinin ihaleye yeterli bilgi ve donanım ile katılım sağlayamadıkları” nın belirtildiği görülmekte ise de başvuru sahibinin 23.01.2025 tarihinde yapılan ihaleye, ihale kapsamında istenilen belgeler hazırlanmak suretiyle teklif vererek katıldığı ve ihale komisyonu tarafından yapılan değerlendirmede anılan isteklinin yeterlik kriterlerini sağladığı belirtilerek teklifinin geçerli kabul edildiği dikkate alındığında, ihale dokümanına yönelik aykırılık iddiasında bulunmayan başvuru sahibinin idare tarafından davet edildikleri tarih ile ihale tarihi arasındaki sürenin şikâyet ehliyet hakkının kullanılmasına engel olacak şekilde belirlendiği yönündeki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.