KİK Kararı: 2025/UH.II-20 (2 Ocak 2025)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2025/001
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 02.01.2025
Karar No : 2025/UH.II-20
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

İsakoğulları Gıda İnşaat San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Artvin Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1509224 İhale Kayıt Numaralı “2025 Yılı Sem Tohm Merkezine Yemek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Artvin Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü tarafından 02.12.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2025 Yılı Sem Tohm Merkezine Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak İsakoğulları Gıda İnşaat San. Tic. Ltd. Şti.nin 26.11.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.11.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.12.2024 tarih ve 173001 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.12.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1626 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “Teknik Şartname’de belirtilen diğer esaslara uyulmaması vb.” durumunun ağır aykırılık hali olarak belirlendiği, ağır aykırılık hali olarak belirlenen ve sözleşmenin feshi ile sonuçlanacak olan bu durumun belirsizlik içerdiği, diğer taraftan Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde “Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 5'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenleme uyarınca sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde ilk sözleşme bedelinin on binde 5’i oranında ceza kesileceği, bu yönüyle bakıldığında anılan düzenlemelerin birbiri ile çelişkili olduğu, şöyle ki Teknik Şartname hükümlerine herhangi bir aykırılık halinde sadece ilk sözleşme bedelinin on binde beşi oranında ceza mı kesileceği, yoksa bu durumun ağır aykırılık hali olarak kabul edilerek sözleşmenin fesih mi edileceği hususunun belirsiz olduğu,

2. Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2025; işi bitirme tarihi 31.12.2025” düzenlemesi,

Aynı Tasarı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Her Ay için Kısmi Kabul Tutanağı düzenlenerek kısmi kabul yapılacak ve buna göre hak ediş ödemesi yapılacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı,

Mevcut düzenlemelerden, ihale konusu yemek hizmeti alımı kapsamında kısmi kabul yapılacağı, aylık hakediş ödemesi yapılmasının ön koşulunun da aylık kabul işlemlerinin yapılmasına bağlandığının anlaşıldığı, ancak ihale konusu işin süreklilik arz eden bir yemek hizmet alımı olduğu, fakat süreklilik arz eden yemek hizmet alımı ihalelerinde kısmi kabul yapılmasının mümkün olmadığı, kaldı ki hakediş ödemelerinin de aylık olarak düzenlenecek kabul teklif belgesi ile kabul tutanağının sunulması şartına bağlanmasının Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 45’inci maddesine aykırı olduğu,

3. İhale dokümanında, kahvaltılarda verilecek tereyağı miktarının sabah kahvaltısı isimli pdf dosyasında 12,5 gr, porsiyon bilgileri isimli pdf dosyasında 30 gr olarak belirtildiği, bu çerçevede bakıldığında teklif fiyatının hangi gramaj üzerinden oluşturulacağı noktasında belirsizlik bulunduğu, kaldı ki ihale dokümanı düzenlemelerinin birbirine aykırılık teşkil edemeyeceği,

4. İhale dokümanında birçok örnek menü yer almakla birlikte örnek yemeklerde yer alan yemeklerin hiçbiri için malzeme reçetesi ve gramaj listesi verilmediği, malzeme reçeteleri ve gramaj listeleri bulunmayan yemekler için maliyet hesabı yapılamadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “…İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin ihale ilan tarihinde (11.11.2024) yürürlükte olan “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.26

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri 26.4

1

2

3

….

16.1.3.1. …………………………………….

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26 numaralı dipnota ilişkin ek dipnotlarda ise “26.1. Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

26.3. Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 2025 Yılı SEM TOHM Yemek Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

9.500 Ad. Sabah kahvaltısı
13.000 Ad. Öğle Yemeği
13.000 Ad. Akşam Yemeği
19.000 Ad. Ara Öğün

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: YUSUFELİ SPORCU EĞİTİM MERKEZİ VE TOHM HİZMET BİNASI” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 5'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

a) Yemek gramajlarının teknik şartnamede belirtilen miktara uygun olmaması,
b)Yemeklerin içerisinde yabancı cisim çıkması,
c)İdarece belirlenen menü dışına çıkılması,
d)Yemekhanede pişen yemeğin kurum dışına çıkarılması

2

a) Depolama koşullarının uygun olmaması,
b) Sözleşme sürecinde kullanılan malzemelerin bakımı ve arıza durumlarının idarece belirtilen tarihe kadar yaptırılmaması
c)Yüklenici firmada çalışan personelden sporculara karşı fiziksel veya sözlü müdahale olması. d) Teknik şartnamede belirtilen diğer esaslara uyulmaması v.b.

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan ağır aykırılık hali nedeniyle ayrıca ilk sözleşme bedelinin %2si oranında ceza uygulanacaktır. Ağır aykırılık hallerine ilişkin bu madde dışında ceza oranı belirlenmiş olması halinde söz konusu düzenleme dikkate alınmayacak ve ilk sözleşme bedelinin %2'si oranı dışında ceza uygulanmayacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işin Artvin Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü’ne ait “2025 Yılı Sem Tohm Merkezine Yemek Hizmet Alımı” olduğu, 02.12.2024 tarihinde yapılan ihaleye (4) isteklinin katıldığı, başvuru sahibinin ihaleye katılmadığı, 03.12.2024 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Zegan Temizlik İnşaat Taahhüt İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı,

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilen düzenleme incelendiğinde, 16.1.1’inci maddede sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının tip sözleşmede belirtilen azami orana uygun olarak belirlendiği, 16.1.2’nci maddede özel aykırılık hallerine yer verilmeyip, 16.1.3’üncü maddesinde ağır aykırılık hallerinin belirtildiği, bu kapsamda;

Yemek gramajlarının teknik şartnamede belirtilen miktara uygun olmaması,

Yemeklerin içerisinde yabancı cisim çıkması,

İdarece belirlenen menü dışına çıkılması,

Yemekhanede pişen yemeğin kurum dışına çıkarılması,

Depolama koşullarının uygun olmaması,

Sözleşme sürecinde kullanılan malzemelerin bakımı ve arıza durumlarının idarece belirtilen tarihe kadar yaptırılmaması,

Yüklenici firmada çalışan personelden sporculara karşı fiziksel veya sözlü müdahale olması,

Teknik Şartname’de belirtilen diğer esaslara uyulmaması vb. hususlarının ağır aykırılık hali olarak belirlendiği, belirtilen hallerden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine uyarınca protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin belirtildiği tespit edilmiştir.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı düzenlenmiştir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir. Buna göre, söz konusu madde kapsamında yer alan 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26 numaralı dipnotun birinci fıkrasında bu kısma 16.1.1’inci maddede belirlenen asgari orana uygun olarak ve sözleşme bedelinin %2’sinden az olmak kaydıyla ceza oranının yazılacağı, ikinci fıkrasında tablonun ilgili kısmında aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan önce ihtar yapılıp yapılmayacağının belirtileceği, 3’üncü fıkrasında tablonun ilgili kısmında düzenlenecek olan sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının 3’ten az olamayacağının ifade edildiği,

Anılan Tip Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde ise 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshini gerektiren ağır aykırılık hallerinin belirtileceği, bu maddeye ilişkin 26 numaralı dipnotun 4’üncü fıkrasında ise bu kısma somut fiillerin yazılacağı, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerektiğinin ifade edildiği anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme ve tespitler neticesinde, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının sözleşme bedelinin on binde 5’i olarak belirlendiği, anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık hallerinin düzenlendiği tabloda “Teknik şartname hükümlerine uyulmaması vb.” durumunda protesto çekmeye gerek kalmadan sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği görülmekle birlikte, iddia konusu bu düzenlemenin somut bir fiile ilişkin olmadığı, dolayısıyla Tip Sözleşme’nin 16.1.5’inci maddesi uyarınca Teknik Şartname hükümlerine uyulmaması halinde sözleşmenin feshinden bahsedilemeyeceği, söz konusu durumun gerçekleşmesi durumunda Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde belirtilen ceza oranının uygulanacağı, bu yönüyle bakıldığında mevcut düzenlemelerin çelişkili olduğu söylenemeyeceğinden başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Denetim, muayene ve kabul işlemleri” başlıklı 11’inci maddesinde “…Taahhüdün tamamlanan ve müstakil kullanıma elverişli bölümleri için kısmî kabul yapılabilir.” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi :

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hak ediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler (emekli olan ancak yüklenici bünyesinde çalışmaya devam eden personel için prime esas kazançlar üzerinden kesilen sosyal güvenlik destek primi ve benzeri) de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.

İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hak ediş raporlarının düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.

Hak ediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

Geçici hak ediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hak ediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın yirminci (20.) günü düzenlenir.

İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hak ediş raporuna geçirilir.

Düzenlenen hak ediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir.

Yüklenici veya vekili, bildirilen günde, hak edişe esas hesaplamaların yapılmasında hazır bulunmazsa kontrol teşkilatı hesaplamaları tek başına yaparak hak ediş raporunu düzenler ve yüklenicinin bu husustaki itirazları kabul edilmez.

Hak ediş raporu düzenlendikten sonra bir hafta içinde yüklenici raporu imzalamazsa kontrol teşkilatı, hak ediş raporunu idareye gönderir ve rapor yüklenici tarafından imzalanıncaya kadar idarede hiçbir işlem yapılmaksızın bekletilir. Yüklenici hak ediş raporlarını zamanında imzalamazsa, ödemede meydana gelecek gecikmeden dolayı hiçbir şikayet ve istekte bulunamaz.

Hazırlanan ve iki tarafça imzalanmış bulunan geçici hak ediş raporu, tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkili makamlar tarafından düzeltilebilir. Ancak bu düzeltme sırasında eski rakam ve yazıların okunabilir şekilde çizilmiş olarak hak ediş raporunda bulunması ve düzeltme yapan yetkililerin imzasını taşıması gereklidir. Ancak bu düzeltmeler yeniden sayfa düzenlemeyi gerektirecek ölçüde fazla ise, esas sayfa üzerinde düzeltmenin yapıldığına ilişkin açıklama bulunmak şartı ile, yeniden ayrı bir sayfa düzenlenip hak ediş raporuna eklenir.

Her hak ediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir. Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir.

Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.” hükmü,

Anılan Şartname’nin “Hizmetin kabulü” başlıklı 44’üncü maddesinde “…b) Sürekli Nitelikteki İşlerde:

Kontrol teşkilatının Genel Şartname gereğince tuttuğu kayıtlar ile yükleniciye yapılan ödemelere ilişkin belge ve kayıtlar idarece (a) fıkrasında öngörüldüğü şekilde kurulan kabul komisyonu tarafından esas alınır. Kabul komisyonu, yüklenicinin yapılan iş nedeniyle idareye karşı herhangi bir yükümlülüğünün kalmadığına karar verirse, üç nüshalı bir kabul belgesi düzenler ve bir nüshasını yükleniciye verir. Eğer yüklenicinin idareye karşı olan yükümlülüklerinden herhangi birini yerine getirmediği tespit edilirse, buna ilişkin sözleşmesinde belirtilen ceza ve kesintiler uygulanır ve kabul belgesi bundan sonra verilir.” hükmü,

Anılan Şartname’nin “Kısmi kabul” başlıklı 45’inci maddesinde “İşin kısımlar halinde ve değişik zamanlarda tamamlanacağı sözleşmede öngörülmüşse, tamamlanan ve müstakil kullanıma elverişli olan kısımlar için, idarenin isteği üzerine ve işin bütününün kabulünün yapıldığı anlamına gelmemek şartıyla 44 üncü madde hükümlerine uygun olarak kısmi kabul yapılabilir. Ancak, sözleşme konusu hizmetin, aynı işin tekrarı şeklinde gerçekleştirildiği yemek, temizlik, güvenlik ve personel taşıma gibi süreklilik arz eden hizmet işlerinde kısmi kabul yapılamaz.

Sözleşmede belirlenen tarihte, işin tamamlandığının tespit edilebilmesi ve kabul işleminin yapılabilmesi için yüklenicinin idareye zamanında başvurması gereklidir.” hükmü,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 20.1’inci maddesine ait 30’nolu dipnotta “(1) İhale konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülüyorsa, bu maddede kısmi kabul yapılacağı yazılacak ve işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanacağı da belirtilecektir.

(2) İhale konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülmüyorsa “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.” yazılacaktır.” açıklaması,

İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2025; işi bitirme tarihi 31.12.2025

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

“Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde 20.1. Her Ay için Kısmi Kabul Tutanağı düzenlenerek kısmi kabul yapılacak ve buna göre hak ediş ödemesi yapılacaktır.

20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere Yusufeli Gençlik ve Spor İlçe Müdürlüğü bünyesinde bulunan Sporcu Eğitim Merkezi ve TOHM adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 10 (On) iş günü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur. Süreklilik arz eden işlerde, Kontrol Teşkilatı ile Yüklenicinin, işin yapılmasına ilişkin olarak hizmetin ifa edildiği dönemler itibariyle birlikte tutacakları kayıtlar, işin o dönem içerisinde yapılan kısmının teslimi anlamına gelir. Ancak Yüklenici kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları imzalamaktan imtina ederse Kontrol Teşkilatının kayıtları esas alınır ve bu kayıtların doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılır."

20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, "Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği" ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 10 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 2’nci maddesinde “Yusufeli Sporcu Merkezinde eğitim gören sporcu öğrencilere ve TOHM sporcularına Sabah Kahvaltısı hazırlanması, Öğle, Akşam Yemeği pişirilmesi ve ara öğün beslenmesi servisi ve servis sonrası hizmetlerin(Temizlik vs.) eksiksiz olarak yerine getirilmesine ait teknik özellikleri, hizmetin ifasını, muayene metotlarını ve ilgili diğer hususları kapsar.” düzenlemesi,

“Hizmetin İfa Şekli” başlıklı 4’üncü maddesinde “4-1) Sporcu Eğitim Merkezi ve Türkiye Olimpiyat Hazırlık Merkezinde eğitim gören 29 yatılı öğrenci ve 1 belletici öğretmene sabah kahvaltısı, Öğle ve akşam yemeği, ayrıca ara öğün ve gece beslenmesi verilir. Aynı yerde eğitim gören 22 gündüzlü öğrenci ve 1 TOHM destek personeline ve 1 TOHM antrenörüne ise sadece öğle yemeği verilir. Öğle ve akşam yemekleri dört kap olarak verilir.

4-2) Haftanın yedi günü yatılı öğrencilere (tatil günleri dahil)kahvaltı, öğle yemeği, akşam yemeği, ara öğün ve gece beslenmesi gündüzlü öğrencilere hafta içi öğlen yemekleri (tabakla self servis düzeninde)yemek servisi ve servis sonrası hizmeti verilecektir.

…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işe ait birim fiyat teklif cetveline aşağıda yer verilmiştir.

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Sabah Kahvaltısı

adet

9.500

2

Öğle Yemeği

adet

13.000

3

Akşam Yemeği

adet

13.000

4

Ara Öğün

adet

19.000

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Sözleşme Tasarısı’nın 20.1’inci maddesinde, şikâyete konu ihalede kısmi kabul yapılacağının ve kabul işlemlerinin aylık olarak yapılacağının düzenlendiği tespit edilmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin yukarıda anılan maddeleri uyarınca, mevcut ihaleye konu iş gibi sürekli nitelikteki işlerde ödemelerin sözleşmelerde belirtilen aralıklarla geçici hakedişler düzenlenerek yapılması gerektiği, birim fiyat üzerinden bağıtlanan sözleşmelerde aksine bir düzenleme olmaması durumunda hakedişlerin aylık olarak düzenlemesi gerektiği, kontrol teşkilatının Genel Şartname gereğince tuttuğu kayıtlar ile yükleniciye yapılan ödemelere ilişkin hakedişler, belge ve kayıtların esas alınarak ihale konusu işin kabulünün yapılacağı, işin kısımlar halinde ve değişik zamanlarda tamamlanacağı sözleşmede öngörülmüşse, tamamlanan ve müstakil kullanıma elverişli olan kısımlar için, idarenin isteği üzerine ve işin bütününün kabulünün yapıldığı anlamına gelmemek şartıyla 44’üncü madde hükümlerine uygun olarak kısmi kabulünün yapılabileceği, sürekli nitelikteki hizmet işlerinde ise kısmi kabul yapılmasının mümkün bulunmadığı, Sözleşme Tasarısı’nın 20.1’inci maddesinin kısmi kabul yapılması öngörülüyor ise sözleşme süresince açıkça kısmi kabul yapılacağının belirtilmesi ve işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde kabulünün yapılacağının düzenlenmesi gerektiği, aksi halde sözleşme süresince kısmi kabul yapılmayacağının belirtilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer alan mevzuat ve ihale dokümanı maddelerinin başvuru sahibinin iddiaları doğrultusunda değerlendirilmesi neticesinde, şikâyete konu ihalenin süreklilik arz eden ve kendisini tekrar eden bir yemek hizmeti alımı olduğu, mevzuat gereği sürekli tekrar eden nitelikteki hizmet alımlarında kısmi kabul yapılamayacağı, Sözleşme Tasarısı’nın 20.1’inci maddesinde yer alan “20.1. Her Ay için Kısmi Kabul Tutanağı düzenlenerek kısmi kabul yapılacak ve buna göre hak ediş ödemesi yapılacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, bu yönüyle bakıldığında ihale konusu işin süreklilik arz eder nitelikte olduğu anlaşıldığından Sözleşme Tasarısı’nın 20.1’inci maddesindeki düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 45’inci maddesine uygun olmadığı ve dolayısıyla başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. …

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Teknik Şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur…” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname ekinde yer alan kahvaltılıklar porsiyon gramaj listesinde Tereyağı’nın 30 gr olarak belirlendiği, aynı Şartname ekinde yer alan sabah kahvaltısına ilişkin gramaj bilgilerinde Tereyağı’nın 12,5 gr olarak belirlendiği, bununla birlikte söz konusu Şartname’de malzeme evsaflarına ilişkin yapılan düzenlemede kahvaltılık tereyağının açık olarak servis edileceğinin belirtildiği, herhangi bir gramaj bilgisine yer verilmediği tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinde ihale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemelerin birbirine aykırı olamayacağı, teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması gerektiği ifade edilmiştir.

Anılan Şartname’de yer alan, “Kahvaltılıklar Porsiyon Gramaj Listesi”nde; şikâyete konu edilen “Tereyağı” girdisi için miktarın 30 gr şeklinde, sabah kahvaltısı gramaj bilgilerine ilişkin tabloda ise gramajın 12,5 gr olarak belirtildiği tespit edilmiştir.

Bu itibarla, Teknik Şartname’de yer alan düzenlemeler kapsamında; “Tereyağı (kahvaltılık)” girdisi için iki farklı gramaj düzenlemesinin bulunduğu, söz konusu düzenlemeler göz önüne alındığında, “Tereyağı” için “Kahvaltılıklar Porsiyon Gramaj Listesi”nde; “30 gr” şeklinde, sabah kahvaltısı gramaj bilgilerine ilişkin tabloda ise “Tereyağı” için “12,5 gr” şeklinde düzenleme yapıldığı, bu yönüyle bakıldığında mevcut düzenlemeler arasında çelişki olduğu ve bu çelişkinin teklif fiyatının oluşturulmasında belirsizliğe yol açacağı, idarece yayımlanan zeyilname ile de bu çelişkinin giderilmediği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “79.2.6. Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir. …” açıklaması yer almaktadır.

Birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen kısmi teklife açık ihalede, birim fiyat teklif cetvelinin aşağıdaki şekilde düzenlendiği tespit edilmiştir.

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Sabah Kahvaltısı

adet

9.500

2

Öğle Yemeği

adet

13.000

3

Akşam Yemeği

adet

13.000

4

Ara Öğün

adet

19.000

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 2’nci maddesinde “Yusufeli Sporcu Merkezinde eğitim gören sporcu öğrencilere ve TOHM sporcularına Sabah Kahvaltısı hazırlanması, Öğle, Akşam Yemeği pişirilmesi ve ara öğün beslenmesi servisi ve servis sonrası hizmetlerin(Temizlik vs.) eksiksiz olarak yerine getirilmesine ait teknik özellikleri, hizmetin ifasını, muayene metotlarını ve ilgili diğer hususları kapsar.” düzenlemesi yer almaktadır.

İstekliler tarafından tekliflerin, ihale dokümanı düzenlemeleri çerçevesinde hazırlanması gerekmekte olup, yemek yapımında kullanılacak gıda malzemelerinin miktar ve evsafının, ihale dokümanı içerisinde yer alan Gıda Rasyonu’nda belirtilen gramaj bilgileri ve Gıda Malzemeleri Teknik Şartnamesi düzenlemeleri esas alınarak belirlenmesi gerekmektedir.

Teknik Şartname’de ihale konusu iş kapsamında verilecek olan öğle ve akşam yemeklerinin porsiyon gramaj bilgilerine yer verildiği, ancak söz konusu yemeklere ilişkin olarak ne girdi içeriklerine, ne de gramaj bilgilerine yer verilmediği, bununla birlikte ihale dokümanında söz konusu yemeklerin girdi içeriklerinin ve gramaj bilgilerinin hesaplanmasına yönelik yönteme ilişkin herhangi bir düzenlemenin de yer almadığı tespit edilmiş olup, bu haliyle isteklilerin teklif fiyatlarını hangi girdi gramajları üzerinden oluşturacaklarının belirsiz olduğu sonucuna verilmiştir.

Bu itibarla, isteklilerin tekliflerini hangi esaslara göre oluşturacaklarının tam olarak belirli olmadığı ve bu durumun isteklilerin sağlıklı şekilde teklif hazırlamasına engel teşkil edeceği sonucuna varılmış olup, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.