KİK Kararı: 2025/UH.II-197 (15 Ocak 2025)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2025/003
Gündem No : 45
Karar Tarihi : 15.01.2025
Karar No : 2025/UH.II-197
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Halil ÇALIK,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kahramanmaraş İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1561799 İhale Kayıt Numaralı “12 Aylık Yemek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kahramanmaraş İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 26.12.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “12 Aylık Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Halil Çalık’ın 20.12.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.12.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 30.12.2024 tarih ve 174640 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.12.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1876 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Sözleşme Tasarısı’nın 14.2’nci maddesinde fiyat farkına ilişkin tabloya ve a1, a2, b1, b3 katsayılarına yer verilmediği, bu eksikliğin fiyat farkının hatalı hesaplanmasına neden olacağı ve Kamu İhale Genel Tebliği’ne aykırı olduğu,

2. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde düzenlenen “Yüklenici işe başlama tarihinde idare tarafından verilen sayıdaki yemeği ilgili sağlık tesisi mutfağında çıkartabilmesi için teknik şartnamede belirtilen araç-gereç ve ekipmanı ilgili sağlık tesislerinde bulundurmak zorundadır. Bulundurmadığı takdirde” şeklindeki 11 sıra numaralı özel aykırılık halinin niteliği gereği tekrarlanabilir olmadığı, sözleşmenin feshini gerektirdiği ve dolayısıyla söz konusu düzenlemeye Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer verilmesi gerektiği,

3. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde düzenlenen “Yemek hizmetinin ilgili sağlık tesisine bir öğün yemek verilememesi” şeklindeki 1 sıra numaralı ağır aykırılık halinde, aykırılığın yüklenicinin kusurundan kaynaklandığına dair bir belirleme yapılmaması nedeniyle işin ifası ve ceza uygulanması aşamasında telafisi güç sorunların ortaya çıkacağı,

4. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde “a) Yemek ücreti: İşçilerin yemek ihtiyaçları, sunulacak hizmetin aksamayacağı bir şekilde, yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için Sağlık Tesisinde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak işçilerin yedikleri yemeklerin hakedişe esas olan rasyonlara dahil edilip edilmeyeceğine dair bilgi verilmemesinin sağlıklı teklif fiyatı oluşturmayı engeller nitelikte olduğu,

5. Başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, ancak birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen iş kalemlerinin personel maliyetleri esas alınarak hazırlandığı, bir başka deyişle öğün miktarlarının yanında işçi sayıları üzerinden teklif verilmesinin istenildiği, dolayısıyla 4857 sayılı Kanun’da %3 olarak belirlenen asgari orana uyulmak kaydıyla çalıştırılacak engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunun belirlenmesi ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği halde bu hususa uyulmamasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

…

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn AYn Yn Gn Mn

Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——

İo AYo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

h) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

…

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

b) AYo: Akaryakıt ürünleri için ihale tarihindeki satış fiyatını,

AYn: Akaryakıt ürünleri için uygulama ayına ait ortalama satış fiyatını,

c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,

ç) Yo, Yn: Diğer katı ve sıvı yakıtlar için, Endeks Tablosunun 19 numaralı “Kok ve Rafine Petrol Ürünleri”, 19.1 numaralı “Kok Fırını Ürünleri”, 19.2 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

d) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Endeks Tablosunun 28 numaralı “Makine ve Ekipmanlar b.y.s.”, 28.1 numaralı “Genel Amaçlı Makineler”, 28.2 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makineler”, 28.3 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleri”, 28.4 numaralı “Metal İşleme Makineleri ve Takım Tezgahları”, 28.9 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

ifade eder.

(5) Yukarıdaki endekslerden Go ve Gn için idarece; Endeks Tablosundan alt sektörler itibarıyla malzeme ve diğer hizmetlerin niteliği ve gereklerine uygun olan endeksin tespit edilerek ihale dokümanında belirtilmesi zorunludur. İdarelerin bu tespiti yapamamaları durumunda ise Go ve Gn endeksleri için Endeks Tablosunun “Genel” sütunundaki sayılar esas alınır. Ancak malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks Tablosunun 10 numaralı “Gıda Ürünleri” sütunundaki sayı veya bu endeksin alt endekslerinde belirtilen sayılardan uygun olan birinin veya birkaçının ihale dokümanında belirtilmesi gerekir.

…

(7) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, b3 ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir. Bu durumda, her bir endeksin nispi ağırlığı da belirlenir…” düzenlemesi,

“İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” düzenlemesi,

“Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Bu hizmet alımı ihalelerinde aşağıdaki hususlar çerçevesinde düzenleme yapılır.

a) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

b) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan;

1. İhale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı düzenlenen hizmet alımlarında, sadece 6 ncı maddeye göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilir.

2 ) Diğer hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilebilir.

(2) Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz…” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 12 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtım Ve Dağıtım Sonrası Hizmetlerinin Yaptırılması İşi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

İhalenin 1.Kısmı toplam 2.475868 öğün

İhalenin 2.Kısmı toplam 713.320 öğün

İhalenin 3.Kısmı toplam 656.000 öğün

İhalenin 4.Kısmı toplam 582798 öğün

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: 1.Kısım Kahramanmaraş Necip Fazıl Şehir Hastanesi merkez binası mutfağında yemek hazırlanacaktır. Kahramanmaraş Necip Fazıl Şehir Hastanesi merkez yerleşkesinden; Kahramanmaraş Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesine, Kahramanmaraş Necip Fazıl Şehir Hastanesi Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Ek Hizmet Binasına ve Kahramanmaraş Necip Fazıl Şehir Hastanesi Yörükselim Ek Hizmet Binasına taşımalı olarak hizmet verilecektir. 2.Kısım Elbistan İlçe Devlet Hastanesi hizmet binası mutfağında yemek hazırlanacak ve Elbistan İlçe Devlet Hastanesinden, Elbistan İlçe sağlık Müdürlüğü Merkezine-Nurhak Devlet Hastanesi ve Ekinözü Devlet Hastanesine taşımalı olarak hizmet verilecektir. 3.Kısım a) Afşin Devlet Hastanesi b) Göksun Devlet Hastanesi c) Andırın Devlet Hastanesi, mutfaklarında, 4.Kısım a)Pazarcık Devlet Hastanesi b)Çağlayancerit Devlet Hastanesi c)Türkoğlu Dr.Kemal Bayazıt Devlet Hastanesi mutfaklarında (Türkoğlu Ağız ve Diş Sağlığı Polikliniğe Taşımalı Olarak) hizmet alımı yapılacaktır.” düzenlemesi,

“Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İhalenin 1. Grubu için;

1 Kişi Diyetisyen veya Gıda Mühendisi (Yönetici) Asgari Ücretin % 110 fazlası

4 Kişi Aşçı Başı Asgari Ücretin % 100 fazlası

11 Kişi Aşçı Asgari Ücretin % 80 fazlası

6 Kişi Aşçı Yardımcısı Asgari Ücretin % 50 fazlası

11 Kişi Bulaşıkçı / Temizlikçi Asgari Ücret

32 Kişi Garson/Servis Elemanı Asgari Ücret

olmak üzere ihalenin 1. grubu için toplam 65 kişidir.

İhalenin 2. Grubu için;

1 Kişi Diyetisyen veya Gıda Mühendisi (Yönetici) Asgari Ücretin % 110 fazlası

1 Kişi Aşçı Başı Asgari Ücretin % 100 fazlası

2 Kişi Aşçı Asgari Ücretin % 80 fazlası

2 Kişi Aşçı Yardımcısı Asgari Ücretin % 50 fazlası

7 Kişi Bulaşıkçı / Temizlikçi Asgari Ücret

12 Kişi Garson/Servis Elemanı Asgari Ücret

olmak üzere ihalenin 2. grubu için toplam 25 kişidir.

İhalenin 3. Grubu için;

3 Kişi Aşçı Asgari Ücretin % 80 fazlası

5 Kişi Aşçı Yardımcısı Asgari Ücretin % 50 fazlası

12 Kişi Garson/Servis Elemanı Asgari Ücret

4 Kişi Bulaşıkçı/Temizlikçi Asgari Ücret

olmak üzere ihalenin 3. grubu için toplam 24 kişidir.

İhalenin 4. Grubu için;

3 Kişi Aşçı Asgari Ücretin % 80 fazlası

2 Kişi Aşçı Yardımcısı Asgari Ücretin % 50 fazlası

8 Kişi Garson/Servis Elemanı Asgari Ücret

5 Kişi Bulaşıkçı/Temizlikçi Asgari Ücret

olmak üzere ihalenin 4. grubu için toplam 18 kişidir.

Ulusal Bayram Ve Genel Tatil Günlerinde çalışacak personel;

İhalenin 1. Grubu İçin,

Aşçı Başı (2 Kişi x 15,5 Gün) 31 Gün

Aşçı (4 Kişi x 15,5 Gün) 62 Gün

Aşçı Yardımcısı (5 Kişi x 15,5 Gün) 77,5 Gün

Garson/ Servis Elemanı (22 Kişi x 15,5 Gün) 341 Gün

Bulaşıkçı /Temizlikçi (10 Kişi x 15,5 Gün) 155 Gün

1.Grup sağlık tesislerinde Tatil günlerinde çalıştırılacak Toplam gün sayısı 666,5 Gün

İhalenin 2. Grubu İçin,

Aşçı Başı (1 Kişi x 15,5 Gün) 15,5 Gün

Aşçı (1 Kişi x 15,5 Gün) 15,5 Gün

Aşçı Yardımcısı (1 Kişi x 15,5 Gün) 15,5 Gün

Garson/ Servis Elemanı (9 Kişi x 15,5 Gün) 139,5 Gün

Bulaşıkçı /Temizlikçi (2 Kişi x 15,5 Gün) 31 Gün

2.Grup sağlık tesislerinde Tatil günlerinde çalıştırılacak Toplam gün sayısı 217 Gün

İhalenin 3. Grubu İçin,

Aşçı (3 Kişi x 15,5 Gün) 46,5 Gün

Aşçı Yardımcısı (3 Kişi x 15,5 Gün) 46,5 Gün

Garson/ Servis Elemanı (11 Kişi x 15,5 Gün) 170,5 Gün

Bulaşıkçı /Temizlikçi (4 Kişi x 15,5 Gün) 62 Gün

3.Grup sağlık tesislerinde Tatil günlerinde çalıştırılacak Toplam gün sayısı 325,5 Gün

İhalenin 4. Grubu İçin,

Aşçı (3 Kişi x 15,5 Gün) 46,5 Gün

Aşçı Yardımcısı (2 Kişi x 15,5 Gün) 31 Gün

Garson/ Servis Elemanı (3 Kişi x 15,5 Gün) 46,5 Gün

Bulaşıkçı /Temizlikçi (3 Kişi x 15,5 Gün) 46,5 Gün

4.Grup sağlık tesislerinde Tatil günlerinde çalıştırılacak Toplam gün sayısı 170,5 Gün

a) Yemek ücreti: İşçilerin yemek ihtiyaçları, sunulacak hizmetin aksamayacağı bir şekilde, yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için Sağlık Tesisinde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

b) Yol Ücreti: Her bir personel için günlük gidiş-dönüş brüt 37,74 TL *26 gün =981,24 TL (BeşyüzdokuzTL sekiz Kr ) bedel öngörülmüş olup, teklif fiyata dahil edilecektir. Bu yol ücreti işçilere nakdi olarak ödenecek ve maaş bordrosunda gösterilecektir.

Teknik şartnamede ve eklerinde belirtilen hususlardan teklif fiyata etki edecek hususlar genel giderler (hizmetin yürütülmesi ile ilgili malzemeler, gıda, ekipman, cihaz,) personel, işçilik ve giyim, elektrik, su,tüp,doğal gaz ,taşıma giderleri, araç, yakıt vb. araca ait diğer giderler (bakım, onarım,sigorta, trafik cezaları v.b) , nakliye bedeli,teklif fiyata dahil edilecektir ve yükleniciye aittir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Bu iş için kısa vadeli sigorta kolları prim oranı % 2,25'dir.” düzenlemesi,

“Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

Tüm Kısımlar için:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.04.2025; işi bitirme tarihi 31.03.2026

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

“Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.

Tüm Kısımlar için:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin Kahramanmaraş İl Sağlık Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “12 Aylık Yemek Hizmet Alımı” ihalesi olduğu, 4 kısımdan oluşan ihaleye 23 istekli tarafından teklif sunulduğu ve Kurul karar tarihi itibarıyla ihale komisyonu kararının alınmadığı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği, buna göre; sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan ve ihale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımlarında ise sadece anılan Esaslar’ın 6’ncı maddesine göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verileceği anlaşılmaktadır.

Bu kapsamda söz konusu ihale dokümanı incelendiğinde, ihale konusu işe başlama tarihinin 01.04.2025, işi bitirme tarihinin 31.03.2026 olduğu ve başvuruya konu ihalede sözleşme süresinin 365 takvim gününü aşmadığı, yukarıda aktarıldığı üzere, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan ihalelerde fiyat farkı verilmesi hususunun idarenin takdirinde olduğu, buna ek olarak ihale dokümanında ihale konusu iş kapsamında çalışacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü, bu doğrultuda anılan personele ilişkin olarak 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacağının düzenlendiği görülmüş olup fiyat farkı katsayılarının belirlenmesine gerek bulunmadığı ve başvuru sahibinin aksi yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci ve 3’üncü iddiaları:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında uygulama birliğini sağlamak üzere mal veya hizmet alımları ile yapım işlerine ilişkin Tip Sözleşmeler Resmi Gazetede yayımlanır. İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir. Mal ve hizmet alımlarında, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

…

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sözleşme tasarısı başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar. (2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in eki Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. 16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de… 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

2

3

….

16.1.3.1. …………………………………….26.5

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır...” düzenlemesi,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar” başlıklı 77/A maddesinde “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin 16 ncı maddesinde yapılan düzenlemelerde, ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre mahiyeti itibarıyla bir defadan fazla tekrarı mümkün olmayan aykırılık halleri ile Tip Sözleşmenin 16.1.3 üncü maddesinde düzenlenmesi gereken sözleşmenin doğrudan feshine sebebiyet verecek nitelikte olan ağır aykırılık halleri Tip Sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde özel aykırılık hali olarak belirlenmeyecektir.” açıklaması,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin genel sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir…” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 130 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

...

…

…

…

11

Yüklenici işe başlama tarihinde idare tarafından verilen sayıdaki yemeği ilgili sağlık tesisi mutfağında çıkartabilmesi için teknik şartnamede belirtilen araç-gereç ve ekipmanı ilgili sağlık tesislerinde bulundurmak zorundadır. Bulundurmadığı takdirde

On Binde 1

10

...

…

…

…

16.1.3 Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

Yemek hizmetinin ilgili sağlık tesisine bir öğün yemek verilememesi

2

Yüklenici firmanın Yemek hizmetinden dolayı Gıda zehirlenmesinin hekim raporuyla tespiti ağır aykırılık nedeni sayılacak

16.1.3.1 Sözleşmenin feshine yol açan ağır aykırılık hali nedeniyle ayrıca ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır. Ağır aykırılık hallerine ilişkin bu madde dışında ceza oranı belirlenmiş olması halinde söz konusu düzenleme dikkate alınmayacak ve ilk sözleşme bedelinin %2'si oranı dışında ceza uygulanmayacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde yer alan açıklamalar uyarınca idarelerce hazırlanacak Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde, cezaya konu olacak özel aykırılık halleri ve ceza oranları ile söz konusu hallerin kaç defa gerçekleşmesi durumunda idarece sözleşmenin feshedileceğinin belirtilebileceği; 16.1.3’üncü maddesinde ise idarece 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği aykırılık hallerinin belirlenebileceği anlaşılmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar” başlıklı 77/A maddesinde ise sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde yapılan düzenlemelerde, ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre mahiyeti itibarıyla bir defadan fazla tekrarı mümkün olmayan aykırılık halleri ile Tip Sözleşmenin 16.1.3’üncü maddesinde düzenlenmesi gereken sözleşmenin doğrudan feshine sebebiyet verecek nitelikte olan ağır aykırılık hallerinin Tip Sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hali olarak belirlenemeyeceği açıklanmıştır.

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesine ilişkin hazırlanan tabloda yer alan aykırılık hallerinde, aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanacağı, tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 130 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği görülmüştür.

Bu doğrultuda, başvuru sahibi isteklinin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde düzenlenen 11 sıra numaralı özel aykırılık haline ilişkin iddiası incelendiğinde;

Anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tabloda 13 adet özel aykırılık halinin belirlendiği, bahse konu tabloda yer alan ve şikayete konu edilen 11 sıra numaralı özel aykırılık halinin “Yüklenici işe başlama tarihinde idare tarafından verilen sayıdaki yemeği ilgili sağlık tesisi mutfağında çıkartabilmesi için teknik şartnamede belirtilen araç-gereç ve ekipmanı ilgili sağlık tesislerinde bulundurmak zorundadır. Bulundurmadığı takdirde” şeklinde olduğu ve söz konusu aykırılığın gerçekleşmesi durumunda ilk sözleşme bedelinin “on binde 1”i oranında ceza kesileceği, sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının ise “10” olarak belirlendiği görülmüştür.

Yapılan değerlendirmede, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan ve şikâyete konu edilen 11 sıra numaralı aykırılıkta, yüklenicinin işe başlama tarihinde, idare tarafından verilen sayıdaki yemeği sağlık tesisi mutfağında çıkartabilmesi için Teknik Şartname’de belirtilen araç, gereç ve ekipmanın ilgili sağlık tesislerinde bulundurulmasının zorunlu olduğunun düzenlendiği ve bu doğrultuda yemek dağıtımı yapılacak sağlık tesislerinde kullanılmak üzere yükleniciden istenilen malzeme listelerine Teknik Şartname’nin ekinde yer verildiği, bununla birlikte, yüklenicinin “işe başlama tarihinde” yerine getirmesi gereken bir fiile ilişkin olarak düzenlenen söz konusu aykırılığın birden fazla kez gerçekleşemeyeceği, diğer bir deyişle bu ihlalin tekrarının mümkün olmadığı, söz konusu hususa ilişkin olarak Kamu İhale Genel Tebliği’nin 77/A maddesinde, bir defadan fazla tekrarı mümkün olmayan aykırılık halleri ile sözleşmenin doğrudan feshine sebebiyet verecek nitelikte olan ağır aykırılık hallerinin Tip Sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hali olarak belirlenemeyeceğinin açıklandığı ve 11 sıra numaralı özel aykırılık halinin de bu kapsamda değerlendirilmesi gerektiği anlaşıldığından yapılan düzenlemenin bu haliyle Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin 77/A maddesine aykırı olduğu ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, başvuru sahibinin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde düzenlenen 1 sıra numaralı ağır aykırılık haline ilişkin iddiası incelendiğinde, söz konusu aykırılık halinde, sağlık tesisine bir öğün yemek verilememesi durumunda 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği, ancak bir öğün verilememesi durumunun yüklenicinin kusuruna bağlanmadığı görülmektedir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin ilgili maddelerine göre yüklenicinin, ihaleye konu işlerin yürütülmesi, tamamlanması ve işlerde olabilecek aksaklıkların giderilmesi için gereken bütün işlemlerde, sözleşme koşullarına uygun davranma yükümlülüğü içerisinde davranması, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek yürütmesi ve söz konusu işlerde ortaya çıkabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak gidermesi gerekmektedir.

Yapılan değerlendirmede, yüklenicinin yukarıda aktarılan yükümlülüklerinin sabit ve açık olduğu görülmekle birlikte, ihale konusu işte ağır aykırılık hali olarak belirlenen; bir öğün yemek verilememesi ve sonucunda da sözleşmenin feshedilmesine ilişkin sorumluluğun yüklenicinin kusuruna bağlanmadığı, bu durumda işin ifası süresince yüklenicinin kusuru olmaksızın öğün verilememesi halinde dahi sözleşmenin feshi sonucunun ortaya çıkacağı, ancak yükleniciden kaynaklanmayan bir kusur sebebiyle öğünün verilmemesine ilişkin sorumluluğunun yükleniciye atfedilemeyeceği, aksi halde işin ifası sırasında yüklenici için öngörülemez bir maliyetin doğabileceği hususları bir arada değerlendirildiğinde, mevcut düzenlemenin sözleşmenin uygulanması aşamasında sorunlara yol açabileceği ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1...a) Yemek ücreti: İşçilerin yemek ihtiyaçları, sunulacak hizmetin aksamayacağı bir şekilde, yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için Sağlık Tesisinde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

...” düzenlemesi,

Başvuruya konu ihalenin 1’inci ve 2’nci kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin “Personel Niteliği ve Sayısı” başlıklı 3.1’inci maddesinde;

“1. Grup için

Necip Fazıl Şehir Hastanesi Merkez Yerleşkesi

1. grupta çalışacak toplam personel sayısı: 65

Sıra No

Personel Niteliği

Personel Sayısı

İstenen Belge/Sertifika/Diploma vs.

1

Diyetisyen, Gıda Mühendisi veya Gastronom

1

4 yıllık üniversitelerin Beslenme ve Diyetetik bölümü mezunu.

Gıda Mühendisliği Bölümü veya Gastronomi ve Mutfak Sanatları Bölümü mezunu veya yurt dışından YÖK tarafından denkliği kabul edilmiş üniversitelerden bu üç bölümle ilgili alınmış diplomalı

2

Aşçı Başı

4

Diplomalı Bonservisli veya M.E.B. yada Turizm Bakanlığı Ustalık belgeli, en az İlkokul mezunu

3

Aşçı

11

Diplomalı Bonservisli veya M.E.B. yada Turizm Bakanlığı Ustalık belgeli, en az İlkokul mezunu

4

Aşçı Yardımcısı

6

Diplomalı Bonservisli veya M.E.B. yada Turizm Bakanlığı Ustalık belgeli, en az İlkokul mezunu

5

Garson/Servis

Elemanı

32

En az ilkokul mezunu

6

Bulaşıkçı/Temizlikçi

11

Eğitim düzeyi aranmaz

Toplam işçi

65

2.Grup için

Elbistan Dev.- Elbistan ADSM-Nurhak İlçe Devlet Hastanesi-Ekinözü İlçe Devlet Hastanesi

2. grupta çalışacak toplanı personel sayısı: 25

Sıra

No

Personel Niteliği

Personel Sayısı

İstenen Belge/Sertifika/Diploma vs.

1

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi

1

4 yıllık üniversitelerin beslenme ve diyetetik bölümü mezunu, veya Gıda Mühendisliği Bölümü veya yurt dışından YÖK tarafından denkliği kabul edilmiş üniversitelerden bu iki bölümle ilgili alınmış diplomalı

2

Aşçı Başı

1

Diplomalı Bonservisli veya M.E.B. yada Turizm Bakanlığı Ustalık belgeli, en az İlkokul mezunu

3

Aşçı

2

Diplomalı Bonservisli veya M.E.B. yada Turizm Bakanlığı Ustalık belgeli, en az İlkokul mezunu

4

Aşçı Yardımcısı

2

Diplomalı Bonservisli veya M.E.B. yada Turizm Bakanlığı Ustalık belgeli, en az İlkokul mezunu

5

Garson/Servis Elemanı

10

En az ilkokul mezunu (Elbistan İlçe Devlet ve Ek binalar)

Garson/Servis Elemanı

1

En az ilkokul mezunu (Nurhak İlçe Devlet Hastanesi)

Garson/Servis Elemanı

1

En az ilkokul mezunu (Ekinözü İlçe Devlet Hastanesi

6

Bulaşıkçı/Temizlikçi

7

Eğilim düzeyi aranmaz

Toplam İşçi

25

Olmak üzere 1.2.Grupta çalışacak personel sav ısı toplam 90 (doksan) kişidir.” düzenlemesi,

Başvuruya konu ihalenin 3’üncü ve 4’üncü kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin “Personel Niteliği ve Sayısı” başlıklı 3.1’inci maddesinde;

“3.Grup için

3.Grupta çalışacak toplam personel sayıları:24

a)Afşin Devlet Hastanesi b) Göksün Devlet Hastanesi c) Andırın Devlet Hastanesi:

Sıra No

Personel Niteliği

Personel Sayısı

İstenen Belge/Sertifika/Diploma Vs.

1

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi

4 yıllık üniversitelerin beslenme ve diyetetik bölümü mezunu, veya Gıda Mühendisliği Bölümü veya yurt dışından YÖK tarafından denkliği kabul edilmiş üniversitelerden bu iki bölümle ilgili alınmış diplomalı

2

Aşçı Başı

Diplomalı Bonservisli veya M.E.B. yada Turizm Bakanlığı Ustalık belgeli, en az İlkokul mezunu

3

Aşçı

3

Diplomalı Bonservisli veya M.E.B. yada Turizm Bakanlığı Ustalık belgeli, en az İlkokul mezunu

4

Aşçı Yardımcısı

5

Diplomalı Bonservisli veya M.E.B. yada Turizm Bakanlığı Ustalık belgeli, en az İlkokul mezunu

5

Garson/ Servis Elemanı

12

En az ilkokul mezunu

6

Bulaşıkçı/Temizlikçi

4

Eğitim düzeyi aranmaz

Toplam İşçi

24

...

4.Grup için

a)Pazarcık Devlet Hastanesi b) Çağlayancerit Devlet Hastanesi c)Türkoğlu İlçe Devlet Hastanesi (Türkoğlu Ağız ve Diş Sağlığı Polikliniği)

4 grupta çalışacak toplam personel sayıları: 18

Sıra No

Personel Niteliği

Personel Sayısı

İstenen Belge/Sertifika/Diploma Vs.

1

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi

4 yıllık üniversitelerin beslenme ve diyetetik bölümü mezunu, veya Gıda Mühendisliği Bölümü veya yurt dışından YÖK tarafından denkliği kabul edilmiş üniversitelerden bu iki bölümle ilgili alınmış diplomalı

2

Aşçı Başı

Diplomalı Bonservisli veya M.E.B. yada Turizm Bakanlığı Ustalık belgeli, en az İlkokul mezunu

3

Aşçı

3

Diplomalı Bonservisli veya M.E.B. yada Turizm Bakanlığı Ustalık belgeli, en az İlkokul mezunu

4

Aşçı Yardımcısı

2

Diplomalı Bonservisli veya M.E.B. yada Turizm Bakanlığı Ustalık belgeli, en az İlkokul mezunu

5

Garson/Servis

Elemanı

8

En az ilkokul mezunu

6

Bulaşıkçı/Temizlikçi

5

Eğitim düzeyi aranmaz

Toplam İşçi

18

...Olmak üzere 3. 4. Grupta çalışacak personel sayısı toplam 42 kişidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25’inci maddesinde, ihale konusu işte çalıştırılacak olan işçilerin yemek ihtiyaçlarının yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacağı, ancak yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyeceği, söz konusu bedel karşılığı olarak ise hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için sağlık tesisinde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanılması imkânı verileceği, ihaleye katılacak olan isteklilerin de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için herhangi bir bedel öngörmeyecekleri düzenlenmiştir.

Yukarıda aktarılan düzenlemeden, hizmet kapsamında çalıştırılacak personelin yemek ihtiyacının firma tarafından ihale konusu iş sırasında sunulacak yemekten bedelsiz faydalanılması suretiyle karşılanacağının anlaşıldığı, bu doğrultuda, çalıştırılacak personelin yemek maliyetinin isteklilerce ayni olarak karşılanmasının öngörüldüğü işlerde, verilen tekliflerin söz konusu ayni ödemeleri de içerdiği kabul edilerek değerlendirme yapılması gerektiği, tekliflerin öğün maliyetleri üzerinden oluşturulacağı, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak işçi sayılarının dokümanda düzenlendiği ve personelin ayni yemek giderinin de öğün maliyetlerine dâhil edilebileceği hususları dikkate alındığında söz konusu düzenlemenin sağlıklı teklif oluşturulmasını engellemediği ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır…” hükmü,

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.28. İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibidir.

Birim Fiyat Teklif Cetveli

1. KISIM (Necip Fazıl Şehir Hastanesi ve Ek Hizmet Binaları)

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi (Brüt asgari ücretin %110 fazlası)

Ay

1,00

12,000

2

Aşçı Başı (Brüt asgari ücretin %100 fazlası)

Ay

4,00

12,000

3

Aşçı(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

11,00

12,000

4

Aşçı Yardımcısı(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

6,00

12,000

5

Garson/ Servis(Brüt asgari ücret)

Ay

32,00

12,000

6

Bulaşıkçı /Temizlikçi(Brüt asgari ücret)

Ay

11,00

12,000

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin %100 fazlası) (2 Kişi)

gün

31,000

2

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin %80 fazlası) (4 Kişi)

gün

62,000

3

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin %50 fazlası) (5 Kişi)

gün

77,500

4

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin) (22 Kişi)

gün

341,000

5

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin) (10 Kişi)

gün

155,000

6

Normal Kahvaltı

öğün

530.568,000

7

Normal Öğle ve Akşam Yemeği

öğün

1.688.308,000

8

Diyet Kahvaltı

öğün

28.000,000

9

Diyet Öğle ve Akşam Yemeği

öğün

57.600,000

10

Ara Öğün

öğün

141.392,000

11

Rejim Yemeği(R1-R2)

öğün

30.000,000

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

KISIM TOPLAM TUTARI(K.D.V Hariç)

2. KISIM (Elbistan İlçe Devlet Hastanesi Nurhak İlçe Devl.Hast Ekinözü İlçe Devl. Hast ve Ek Hizmet Binaları)

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi (Yönetici)(Brüt asgari ücretin %110 fazlası)

Ay

1,00

12,000

2

Aşçı Başı(Brüt asgari ücretin %100 fazlası)

Ay

1,00

12,000

3

Aşçı(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

2,00

12,000

4

Aşçı Yardımcısı(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

2,00

12,000

5

Garson/ Servis Elemanı (Brüt asgari ücret)

Ay

12,00

12,000

6

Bulaşıkçı /Temizlikçi(Brüt asgari ücret)

Ay

7,00

12,000

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin %100 fazlası) (1 Kişi)

gün

15,500

2

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin %80 fazlası) (1 Kişi)

gün

15,500

3

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin %50 fazlası) (1 Kişi)

gün

15,500

4

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin) (9 Kişi)

gün

139,500

5

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin) (2 Kişi)

gün

31,000

6

Normal Kahvaltı

öğün

144.720,000

7

Normal Öğle ve Akşam Yemeği

öğün

465.000,000

8

Diyet Kahvaltı

öğün

25.500,000

9

Diyet Öğle ve Akşam Yemeği

öğün

27.600,000

10

Ara Öğün

öğün

39.500,000

11

Rejim Yemeği(R1-R2)

öğün

11.000,000

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

KISIM TOPLAM TUTARI(K.D.V Hariç)

3 KISIM ( Afşin Devlet Hastanesi-Göksun Devlet Hastanesi-Andırın Devlet Hastanesi )

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Aşçı(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

3,00

12,000

2

Aşçı Yardımcısı (Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

5,00

12,000

3

Garson/ Servis Elemanı(Brüt asgari ücret)

Ay

12,00

12,000

4

Bulaşıkçı /Temizlikçi(Brüt asgari ücret)

Ay

4,00

12,000

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin %80 fazlası) (3 kişi)

gün

46,500

2

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin %50 fazlası) (3 kişi)

gün

46,500

3

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücret) (11 Kişi)

gün

170,500

4

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücret) (4 Kişi)

gün

62,000

5

Normal Kahvaltı

öğün

124.300,000

6

Normal Öğle ve Akşam Yemeği

öğün

430.000,000

7

Diyet Kahvaltı

öğün

30.700,000

8

Diyet Öğle ve Akşam Yemeği

öğün

26.400,000

9

Ara Öğün

öğün

40.600,000

10

Rejim Yemeği(R1-R2)

öğün

4.000,000

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

KISIM TOPLAM TUTARI(K.D.V Hariç)

4.KISIM ( Pazarcık Devlet Hastanesi-Çağlayancerit Devlet Hastanesi-Türkoğlu İlçe Devlet Hastanesi (Türkoğlu Fizik Tedavi Merkezi Ünitesi Ek binası dahil )

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Aşçı(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

3,00

12,000

2

Aşçı Yardımcısı(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

2,00

12,000

3

Garson/ Servis Elemanı (Brüt asgari ücret)

Ay

8,00

12,000

4

Bulaşıkçı /Temizlikçi(Brüt asgari ücret)

Ay

5,00

12,000

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin %80 fazlası) (3 kişi)

gün

46,500

2

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin %50 fazlası) (2 kişi)

gün

31,000

3

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin) (3 kişi)

gün

46,500

4

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Brüt asgari ücretin) (3 kişi)

gün

46,500

5

Normal Kahvaltı

öğün

116.280,000

6

Normal Öğle ve Akşam Yemeği

öğün

391.768,000

7

Diyet Kahvaltı

öğün

16.088,000

8

Diyet Öğle ve Akşam Yemeği

öğün

27.016,000

9

Ara Öğün

öğün

31.305,000

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

KISIM TOPLAM TUTARI(K.D.V Hariç)

GENEL TOPLAM

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden, ihaleye katılan isteklilerin 4857 sayılı İş Kanunu'nun 30’uncu maddesi uyarınca, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının yüzde üçü oranında engelli işçi çalıştırmaları gerektiği, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde, idarelerin 4857 sayılı Kanun uyarınca tespit ettikleri engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtmesi ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açması gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanı incelendiğinde, ihale konusu işin “12 Aylık Yemek Hizmet Alımı” olduğu ve işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı niteliğinde olduğu, ihalenin birinci kısmında 65 personel, ikinci kısmında 25 personel, üçüncü kısmında 24 personel, dördüncü kısmında 18 personel olmak üzere iş kapsamında toplam 132 personelin çalıştırılmasının öngörüldüğü ve ihale dokümanında engelli işçi çalıştırılıp çalıştırılmayacağına, engelli işçilerin ücretine ve sayısına yönelik herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği görülmüştür.

Yapılan incelemede; başvuruya konu ihalenin aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılması öngörülen ihale kapsamında yer aldığı, dolayısıyla söz konusu iş kapsamında asgari %3 oranında engelli işçinin çalıştırılmasının kanuni bir yükümlülük olduğu, birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen iş kalemlerinin personel maliyetleri ve öğün başı maliyetler üzerinden hazırlandığı, ancak ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı nitelikte bir hizmet alımı olmadığı, Kamu İhale Genel Tebliği’nin engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunun İdari Şartname’nin ilgili maddesinde belirtilmesi ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmasına yönelik açıklamaların personel çalıştırılmasına dayalı ihaleler bakımından geçerli olduğu anlaşılmış olup ihaleye konu işte çalıştırılacak engelli personel sayısının doküman kapsamında belirlenmemesinin ihale mevzuatı açısından aykırılık oluşturmadığı ve başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.