KİK Kararı: 2025/UH.II-165 (15 Ocak 2025)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2025/003
Gündem No : 12
Karar Tarihi : 15.01.2025
Karar No : 2025/UH.II-165
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Balkan Catering Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1502913 İhale Kayıt Numaralı “3 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 23.12.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “3 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Balkan Catering Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 10.12.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.12.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.12.2024 tarih ve 174377 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.12.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1816 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin 2 sıra nolu özel aykırılık haline ilişkin açıklamada kontrol teşkilatı tarafından analiz için gönderilen numuneler hakkında olumsuz rapor gelmesi durumunda ceza kesileceği düzenlemesine yer verildiği, yine Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık haline ilişkin açıklamada, klinik bulgular ile desteklenen besin zehirlenmesi yaşanması halinde sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği bu durumda alınacak yemek numunelerine ilişkin olumsuz test raporları için mükerrer ceza ödenmesinin gerekeceği,

2. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin 4 sıra nolu özel aykırılık haline ilişkin açıklamada yemek menülerinde bir ay içerisinde ikiden fazla değişiklik yapılması durumunda ceza uygulanacağının düzenlendiği, anılan düzenlemenin yüklenicinin kusurundan kaynaklanmayan menü değişikliği durumlarında da ceza uygulanmasına sebep olacağı,

3. Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde, iş kapsamında R1 ve R2 yemek öğünlerinin verileceğinin anlaşıldığı, yine Teknik Şartname’de söz konusu yemek öğünlerinin yemek listeleri ve gramajlarının düzenlendiği ancak birim fiyat teklif cetvelinde R1 ve R2 öğünleri için satır açılmadığı, miktar belirlemesi yapılmadığı, söz konusu öğünlere ilişkin ödemelerin ne şekilde yapılacağının belirsiz olduğu, bu durumun çelişkiye yol açtığı,

4. Teknik Şartname’de yapılan düzenleme ile, işin süresi kapsamında Ramazan ayında iftar ve sahur yemeklerinde ekstra çorba verileceğinin ifade edildiği ek olarak anılan sürede verilecek iftar ve sahur yemeklerinde verilecek yemekler ve yemek çeşitlerinin farklılıklar içerdiği, yine iş süresince verilecek iftar ve sahur sayısına ilişkin olarak ihale dokümanında belirleme yapılmamış olduğu,

5. Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde, yüklenici tarafından idarenin gerekli gördüğü boya ve badana işlerini yapacağının belirtildiği, söz konusu işlerin ihale konusu işten bağımsız bir alana ilişkin olduğu ve ihale dokümanında boya ve badana işlerine yer verilmesinin ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

2

3

….

16.1.3.1. …………………………………….

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.” hükmü,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde, ağır aykırılık hallerine ilişkin dipnotlar kısmında “26.4 Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.

26.5 Ağır aykırılık hallerine ilişkin ceza uygulanmasına yönelik düzenleme, sözleşmenin 16.1.3.1 inci maddesinde yapılacaktır. Bu madde idare tarafından aşağıdaki (1) ve (2) numaralı seçeneklerden biri seçilerek düzenlenecektir.

(1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan ağır aykırılık hali nedeniyle ayrıca ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır. Ağır aykırılık hallerine ilişkin bu madde dışında ceza oranı belirlenmiş olması halinde söz konusu düzenleme dikkate alınmayacak ve ilk sözleşme bedelinin %2’si oranı dışında ceza uygulanmayacaktır.” yazılacaktır.

(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan ağır aykırılık haline ilişkin ayrıca ceza uygulanmayacaktır. Ağır aykırılık hallerine ilişkin ayrıca ceza uygulanmasına yönelik bu madde dışında düzenleme yapılmış olması halinde dahi söz konusu düzenleme dikkate alınmayacaktır.” yazılacaktır.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 3 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Normal Yemek (Öğlen+Akşam ) 227.800 Öğün

Diyet Yemeği (Öğlen+Akşam ) 51.400 Öğün

Kahvaltı (Normal) 81.500 Öğün

Kahvaltı (Diyet) 27.500 Öğün

Ara Öğün (Ara Öğün) 30.000 Öğün

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: İstanbul Eğitim ve Araştırma Hastanesi” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Numunelerin Alınması” başlıklı 2.2’nci maddesinde “A - Şahit Numunelerin Alınması: Günlük çıkan yemeklerin her birinden ikişer örnek alınarak ve her bir yemek steril tek kullanımlık kilitli numune poşetlere (yazım alanlı, kilit ağızlı) alınmalıdır. Her numune en az 200 ml olacaktır. Kilitli numune poşetleri ayrı bir kilitli soğuk dolapta bulunmalıdır. Hastane diyetisyeni ve yüklenici firmanın gıda mühendisi/gıda teknikeri olmadan açılmayacaktır. Numune poşetlerinin üzerine yemeğin adı, yemeğin yapıldığı tarih ve yemeğin hangi öğüne ait olduğu bilgisi ile numuneyi alan kişinin adı yazılacaktır. Numune 72 saat, uygun yerde ve sıcaklıkta + 4°C' de muhafaza edilecektir.

İdarenin gerekli görmesi ve herhangi bir olası durumda (besin zehirlenmesi, ishallerde, vb.) numuneler mikrobiyolojik, kimyasal, toksikolojik. organoleptik vb. yönünden (gerekirse idarenin uygun gördüğü testler de dahil) kontrol ettirilecek, gerektiğinde yemeklerden alınan şahit numuneler, T.C. İstanbul Valiliği İstanbul Halk Sağlığı Müdürlüğü İstanbul Halk Sağlığı Laboratuvarlarında kontrol ettirilebilecek ve duruma göre işlem yapılacaktır.

Yemek numunesi, İdarenin mutfak diyetisyeni tarafından mühürlenerek, İdarece görevlendirilen bir yetkili ve Yüklenici temsilcisi eşliğinde T.C. İstanbul Valiliği İstanbul Halk Sağlığı Müdürlüğü İstanbul 1 no'lu Halk Sağlığı laboratuvarı ve/veya Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığının Laboratuvarlarına götürülecektir. Yüklenici idarenin isteği doğrultusunda bu analizleri yaptırmakla ve gıda analiz raporlarını idareye sunmakla yükümlüdür. Bu tür kontrol ve değerlendirmelerin tüm masrafı Yüklenici tarafından karşılanacaktır. Yüklenici, sunuma hazır yemek/numunesi miktarı kadar steril numune kaplarını temin edecektir.

Herhangi bir gıda zehirlenmesi meydana gelmesi durumunda, gıda zehirlenmesinin sebebinin Yüklenicinin kusurlarından kaynaklandığı tespit edilirse o öğüne ait toplam yemek bedeli ödenmeyecektir. Gıda zehirlenmesinden dolayı doğacak her türlü tedavi gideri ile kayıp ve ziyanın bedeli Yüklenici tarafından karşılanacaktır. Zehirlenme vakasının ölümle sonuçlanması durumunda ilgililer hakkında yasal işlemler başlatılacağı gibi mağdur olanların her türlü maddi ve manevi tazminat talepleri yasal çerçeve içerisinde Yüklenici tarafından karşılanacaktır.

B - Analiz Numunelerin Alınması: İdarenin gerekli görmesi durumunda tüm giderleri yükleniciye ait olmak üzere üretimde kullanılan hammaddelerin ve/veya üretimi yapılan gıda maddelerinin mikrobiyolojik, toksikolojik, organoleptik ve kimyasal analizleri “İstanbul Valiliği Halk Sağlığı Müdürlüğü Halk Sağlığı laboratuvarı” ve/veya Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığının İl Kontrol Laboratuvarlarına yaptırılacaktır. Numune idarenin mutfak diyetisyeni tarafından mühürlenerek, idarece görevlendirilen bir yetkili ve yüklenici temsilcisi eşliğinde laboratuvara götürülecektir. Yüklenici idarenin gerekli gördüğünde analizleri yaptırmakla ve gıda analiz raporlarını idareye sunmakla yükümlüdür. Analize gidecek gıda maddesi laboratuvara teslim edildikten sonra sonuçlan 8 iş günü içerisinde İdarece görevlendirilmiş bir personelle birlikte alınarak yüklenici tarafından idareye teslim edilir. Uygun görülmeyen gıda maddeleri, analizleri yaptırılmış sonuçları uygun olan gıda maddesi ile derhal değiştirilecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 2'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık
Sayısı

2

Kontrol teşkilatının gerek görmesi durumunda Gıda ve Tarım Hayvancılık Bakanlığı İl Kontrol Laboratuvarına analiz için gönderilen numunelerin tüm masrafı yüklenici tarafından karşılanacağı gibi olumsuz rapor gelmesi durumunda

On Binde 2

5

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

2

Besin zehirlenmesi yaşanması ve bu durumun klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespiti yapılması halinde. (Aynı öğünde sunulan yemekten en az 25 ve üzeri kişinin zehirlenmesi ve besin zehirlenmesinin klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespiti yapılması halinde)

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan ağır aykırılık hali nedeniyle ayrıca ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır. Ağır aykırılık hallerine ilişkin bu madde dışında ceza oranı belirlenmiş olması halinde söz konusu düzenleme dikkate alınmayacak ve ilk sözleşme bedelinin %2'si oranı dışında ceza uygulanmayacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Kontrol Teşkilatı, görev ve yetkileri” başlıklı 18’inci maddesinde “18.1. İşin sözleşme ve eklerine uygun olarak yürütülüp yürütülmediği, hizmetin gerçekleştirildiği sağlık tesisi tarafından görevlendirilecek olan kontrol teşkilatı aracılığıyla Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 4. bölümünde belirtilen yetkiler kullanılarak kontrol edilebilir.

Yüklenici, bütün işleri kontrol teşkilatının sözleşme ve eklerindeki hükümlere aykırı olmamak şartı ile vereceği talimata göre yapmak zorundadır. Kontrol Teşkilatı, aşağıdaki görev ve yetkilere haizdir;

…

6. Ayrıca, Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde kendisine atfedilen görev ve işleri de yapmak ve yetkileri kullanmak.” düzenlemesi yer almaktadır.

İncelemeye konu ihalenin konusunun İstanbul Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından gerçekleştirilen 3 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı işi olduğu, başvuruya konu ihalede 39 adet ihale dokümanı indirildiği, 23.12.2024 tarihinde yapılan ihaleye 18 isteklinin katıldığı, başvuru sahibinin ihaleye teklif vermemiş olduğu, ihalede teklif değerlendirme sürecinin devam etmekte olduğu anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde, günlük çıkan yemeklerin her birinden ikişer örnek alınan şahit numunelerin muhafaza edileceği, idarenin gerekli görmesi ve herhangi bir olası durumda (besin zehirlenmesi, ishallerde, vb.) numunelerin mikrobiyolojik, kimyasal, toksikolojik. organoleptik vb. yönünden (gerekirse idarenin uygun gördüğü testler de dahil) kontrol ettirileceği, idarenin gerekli görmesi durumunda tüm giderleri yükleniciye ait olmak üzere üretimde kullanılan hammaddelerin ve/veya üretimi yapılan gıda maddelerinin mikrobiyolojik, toksikolojik, organoleptik ve kimyasal analizleri “İstanbul Valiliği Halk Sağlığı Müdürlüğü Halk Sağlığı laboratuvarı” ve/veya Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığının İl Kontrol Laboratuvarlarına yaptırılacağı şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

İddiaya konu Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan 2 numaralı özel aykırılık haline ilişkin düzenleme gereğince, kontrol teşkilatının gerek görmesi durumunda Gıda ve Tarım Hayvancılık Bakanlığı İl Kontrol Laboratuvarına analiz için gönderilen numunelerin tüm masrafı yüklenici tarafından karşılanacağı gibi olumsuz rapor gelmesi durumunda, ilk sözleşme bedeli üzerinden on binde 2 oranında ceza kesileceği, söz konusu özel aykırılık halinin iş süresince 5 defa oluşması halinde ise sözleşmenin feshedileceği anlaşılmıştır.

Yine başvuru sahibinin iddiasına konu, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer verilen ağır aykırılık halinde, besin zehirlenmesi yaşanması ve bu durumun klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespiti yapılması halinde (aynı öğünde sunulan yemekten en az 25 ve üzeri kişinin zehirlenmesi ve besin zehirlenmesinin klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespiti yapılması halinde) sözleşmenin feshedileceği şeklinde düzenleme yapıldığı görülmüştür.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.5’inci maddesinde, aynı sözleşmeye aykırılık halinin 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3’üncü maddenin dikkate alınacağının düzenlendiği tespit edilmiştir.

Yapılan tespit ve incelemeler neticesinde; Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık halinin, kontrol teşkilatının gerek görmesi durumunda gönderdiği numunelere ilişkin olduğu, aynı Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer verilen ağır aykırılık halinin ise, besin zehirlenmesi yaşanması ve bu durumun klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespiti yapılması haline ilişkin olduğu, yine anılan ağır aykırılık halinin gerçekleşmesi için aynı öğünde sunulan yemekten en az 25 ve üzeri kişinin zehirlenmesi ve besin zehirlenmesinin klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespiti yapılması koşullarının arandığı, başvuru sahibinin iddiasına konu özel aykırılık hali ile ağır aykırılık hallerinin farklı durumlara ilişkin olduğu ek olarak Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.5’inci maddesinde, aynı sözleşmeye aykırılık halinin 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde bile, sözleşme uygulamasında 16.1.3’üncü maddenin dikkate alınacağının düzenlendiği anlaşıldığından, aynı aykırılığa ilişkin mükerrer ceza oluşmayacağı görüldüğünden başvuru sahibinin birinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yemek Hazırlama” başlıklı 2.1’inci maddesinde “• Aylık yemek listeleri (Kahvaltı, öğle, akşam ve diyet yemekleri v.b.) İstanbul Eğitim ve Araştırma hastanesi ve ona bağlı dış birimlerde (Süleymaniye Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları ek hizmet binası Fatih (Aksaray) Poliklinikleri, Zeytinburnu ve Osmaniye Poliklinikleri) yetkilendirilen Yemek Planlama Komisyonları tarafından eklerde belirtilen örnek listelere uygun şekilde mevsim koşulları dikkate alınarak hazırlanır ve onaylanır.

• Menüler; kurumların uygun gördüğü şekliyle (30 günlük/15 günlük/haftalık döngülerde) ana yemek bazında komisyon tarafından muadil yemekler ile değişim yapılarak hazırlanacaktır. Yemek listelerinde öğle ve akşam yemeklerinde ayrı menü kullanılacaktır. Menüler, her ayın 15-20 tarihleri arasında bir sonraki aya ait onaylanan yemek listeleri, yazılı olarak Yükleniciye hastane diyetisyeni tarafından bildirilir.

• Yüklenici hazırlanan menülere uymak zorundadır. Ancak zorunlu sebeplerden dolayı yemek listelerinde değişiklik yapılması durumu ortaya çıkarsa. Yüklenici durumu en az 1 (bir) gün önceden İdarenin yemek listesini hazırlayan Yemek Planlama Komisyonuna yazılı olarak bildirir. Değişiklik, değişmesi istenen menünün aynı ay içerisindeki yapılmamış farklı bir günün menüsü ile yer değiştirilerek yapılır. Yemek Planlama Komisyonu'nca verilecek yazılı izin ile değişiklik yapılabilir. Bir ay içerisinde uygulanan menülerin tümünde toplamda en fazla 2 (iki) değişiklik yapılabilir. Menülerdeki değişikliğin bir ay içinde ikiden fazla olması halinde cezai müeyyide uygulanır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık
Sayısı

4

Yüklenici, menü değişikliği gerektirebilecek bir durum oluştuğunda gerekçesini yazılı olarak bildirerek hastane diyetisyeni ya da kontrol teşkilatının yazılı onayını almak zorundadır. Bir ay içerisinde uygulanacak menülerin tümünde toplamda en fazla 2 (İki) değişiklik yapılabilir. Menülerdeki değişikliğin bir ay içerisinde ikiden fazla olması durumunda

On Binde 2

5

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan 4 numaralı özel aykırılık haline ilişkin düzenleme gereğince, yüklenicinin, menü değişikliği gerektirebilecek bir durum oluştuğunda gerekçesini yazılı olarak bildirerek hastane diyetisyeni ya da kontrol teşkilatının yazılı onayını almak zorunda olduğu, bir ay içerisinde uygulanacak menülerin tümünde toplamda en fazla iki değişiklik yapılabileceği ve menülerdeki değişikliğin bir ay içerisinde ikiden fazla olması durumunda, ilk sözleşme bedeli üzerinden on binde 2 oranında ceza kesileceği, söz konusu özel aykırılık halinin iş süresince 5 defa oluşması halinde ise sözleşmenin feshedileceği anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin iddiaya konu hususa ilişkin 2.1’inci maddesinde, aylık yemek listelerinin Yemek Planlama Komisyonları tarafından hazırlanacağı, her ayın 15’i ile 20’si arasında bir sonraki aya ait onaylanan yemek listelerinin yazılı olarak yükleniciye bildirileceği, yüklenicinin hazırlanan menülere uymak zorunda olduğu ancak zorunlu sebeplerden dolayı yemek listelerinde değişiklik yapılması durumunun ortaya çıkması halinde, yüklenicinin durumu Yemek Planlama Komisyonuna yazılı olarak bildireceği, bir ay içerisinde uygulanan menülerin tümünde toplamda en fazla iki değişiklik yapılabileceği, menülerdeki değişikliğin bir ay içinde ikiden fazla olması halinde cezai müeyyide uygulanacağı hususlarına yer verildiği görülmüştür.

Yapılan tespit ve incelemeler neticesinde; sözleşme sürecinde sonraki aya ilişkin aylık yemek listelerinin yazılı olarak asgari 15 gün öncesinden yükleniciye bildirileceği, yüklenicinin hazırlanan menülere uymak zorunda olduğu, zorunlu sebeplerden dolayı yemek listelerinde değişiklik yapılmasının gerekmesi halinde, yüklenicinin durumu ilgili komisyona bildirmesi gerektiğinin düzenlendiği ve belirtilen durumlara ilişkin olarak yükleniciye ayda iki defa menü değişikliği hakkı tanındığı, aylık yemek listelerindeki yemekler için gerekli malzemelerin temin yükümlülüğünün yükleniciye ait olduğu, başvuru sahibinin iddiasına konu özel aykırılık halinin yüklenicinin sorumlulukları ile uyumlu olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin ikinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Rasyonların Düzenlenmesi ve Yemeklerin Siparişi” başlıklı 1.4.1’inci maddesinde “Servislerde yatan R1, R2, R3 tuzlu-tuzsuz, diyet yemek ve kahvaltı alan tüm hasta, refakatçi ve personelin (nöbetçi dahil) sayıları birim sorumlu hemşireleri tarafından rasyon programındaki günlük servis rasyonlarına işlenir. Rasyon programına işlenmiş diyet kartları diyet Hizmetleri tarafından öğle yemeği ve akşam yemeğinden önce kontrol edilir. Yeni diyet kartları, hafta sonu da kontrol edilmek suretiyle her öğle ve akşam yemeği dağıtımından önce basılarak ilgili birimdeki garsonlara teslim edilir.

…

• Mutfakta idarenin mutfaktan sorumlu diyetisyeni, yüklenici firmanın bünyesindeki görevli gıda mühendisi ile birlikte gelen rasyonlara uygun yemeklerin yapımında, çeşit ve sayılarının kontrollerinde, kahvaltı, ara öğün, ve yemeklerin dağıtımında bizzat bulunurlar. Yemekler aynı gün pişirilir ve yine rasyonlar doğrultusunda idarenin mutfaktan sorumlu diyetisyeni tarafından denetlenerek her kliniğin ve her servisin yemekleri, diyet yemekleri ayrı ayrı gönderilir ve özelliklerine göre (R1,R2,R3 tuzlu-tuzsuz, diyet yemeği vb.) servis ettirilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin Diyet Yemekleri Listesi ve Gramajları kısmında R1 ve R2 yemek listeleri ve gramajlarına ilişkin tablolar yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü KHB-5 Döner Sermaye Saymanlığı / Fatih Mal Müdürlüğü ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

…

Öğün Sayısı Belirleme; … Çalışan ve nöbetçi personel ile hasta ve refakatçilerin tükettiği, diyet-normal kahvaltı, diyet-normal yemek ve ara öğün sayısının teklif edilen birim fiyatlarla çarpılması sonucu elde edilen aylık toplam bedel üzerinden yapılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim Fiyat Teklif Cetveli’nin ilgili kısmı aşağıdaki tablo gibidir.

İhale kayıt numarası: 2024/1502913

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen

Birim Fiyat

Tutarı

1

Normal Yemek (Öğlen+Akşam )

öğün

227.800

2

Diyet Yemek (Öğlen+Akşam )

öğün

51.400

3

Normal Kahvaltı

öğün

81.500

4

Diyet Kahvaltı

öğün

27.500

5

Ara Öğün

öğün

30.000

…

…

…

…

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak; Teknik Şartname’nin 1.4.1’inci maddesinde, diğer öğünler ile birlikte, R1, R2, R3 tuzlu-tuzsuz ve diyet yemeklerinin servis edileceği, yine anılan Şartname’de R1 ve R2 yemek listeleri ile gramajlarına ilişkin tablolara yer verildiği, Birim Fiyat Teklif Cetveli’nde R1 ve R2 yemeklerine ilişkin bir satır açılmadığı, bununla birlikte Sözleşme Tasarısı’nın 12.1’inci maddesinde diyet-normal kahvaltı, diyet-normal yemek ve ara öğün sayısının teklif edilen birim fiyatlarla çarpılması sonucu elde edilen aylık toplam bedel üzerinden yapılacağının belirtildiği tespit edilmiştir.

Teknik Şartname’nin ilgili kısımlarında diyet kahvaltı gramaj ölçüleri tablosunun altında R2 kahvaltı gramaj ölçüleri tablosuna yer verildiği, yine ilgili kısımda diyet yemekleri listesi ve gramajları tablosunun altında R1 yemekleri listesi ve gramajları tablosu ile R2 yemekleri listesi ve gramajları tablosunun yer aldığı görülmüştür.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; ihale dokümanında R1 ve R2 yemek öğünlerinin sayısına ilişkin belirleme yapılmamış olduğu, idare tarafından R1 ve R2 yemek öğünlerinin, süreklilik arz etmeyen ve en fazla 3 gün süreyle uygulanacak öğünler olduğu ve öğünlerin sayısının sağlıklı bir şekilde öngörülmesinin mümkün olmadığının belirtildiği, bununla birlikte iddiaya konu R1 ve R2 yemek öğünlerinin içeriklerinin ve gramaj listelerinin ihale dokümanında sunulmuş olduğu, yine ihale dokümanında söz konusu öğünlerin sayısının yükleniciye önceden bildirileceğinin ifade edildiği, ek olarak R1 ve R2 yemek öğünlerinin ücretlerinin Sözleşme Tasarısı’nın 12.1’inci maddesi uyarınca, teklif edilen birim fiyatlar esas alınarak ödeneceğinin belirtildiği anlaşıldığından iddiaya konu düzenlemelerin isteklilerin ihaleye sağlıklı bir şekilde teklif hazırlamasına engel teşkil edecek bir belirsizliğe yol açmadığı sonucuna ulaşıldığından başvuru sahibinin üçüncü iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Diğer Yükümlülükleri” başlıklı 7’nci maddesinde “14. … Özel günlerde (ramazan ayı, bayram, yılbaşı vb.) İdare firmaya önceden haber vermek koşulu ile menüde değişiklik yapabilecektir. Ramazan ayında oruç tutan nöbetçi personel için iftar ve sahur saatlerine uygun zamanlarda yemek servisi yapılacaktır. İftar ve sahurda ekstra çorba çıkarılacaktır, akşam yemekleri iftar vaktini de kapsayacak şekilde genişletilecektir.” düzenlemesi,

“Öğün Tanımları ve Özellikleri” başlıklı 8’inci maddesinde “İdarenin gerekli gördüğü zamanlarda. Ramazan ayına rastlayan günlerde iftar ve sahur saatinde nöbetçi personele yemekhanelerde birinci, ikinci, üçüncü grup yemeklerden seçilmek üzere 3 (üç) kap normal yemek, sahurda normal kahvaltı veya normal yemek verilecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “Öğün Sayısı Belirleme; … Çalışan ve nöbetçi personel ile hasta ve refakatçilerin tükettiği, diyet-normal kahvaltı, diyet-normal yemek ve ara öğün sayısının teklif edilen birim fiyatlarla çarpılması sonucu elde edilen aylık toplam bedel üzerinden yapılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak, ramazan ayında oruç tutan nöbetçi personel için iftar ve sahur saatlerine uygun zamanlarda yemek servisi yapılacağı, ekstra çorba çıkarılacağı, nöbetçi personel için iftarda normal yemek ve sahurda normal kahvaltı veya normal yemek verileceği, nöbetçi personelin tükettiği, normal kahvaltı ve normal yemek ücretinin teklif edilen birim fiyatlar esas alınarak ödeneceğinin düzenlendiği görülmüştür.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; ihale dokümanında iftar ve sahur yemeklerinin sadece nöbetçi personel için öngörüldüğü, söz konusu yemeklerin farklı öğünler olması nedeniyle iftar ve sahur öğünlerinin içeriklerinin aynı olmasının beklenemeyeceği, ihale dokümanında, nöbetçi personel için öngörülen iftar yemeği, sahur yemeği veya sahur kahvaltısının sayısına ilişkin belirleme yapılmamış olduğu bununla birlikte söz konusu yemek listelerinin yükleniciye önceden teslim edileceği ve iftar ve sahur öğünlerinin ödemesine ilişkin bir belirsizliğin olmadığı, iftar ve sahur yemeklerinin normal yemek için teklif edilen birim fiyat esas alınarak, sahur öğününde kahvaltı verilmesinin öngörülmesi halinde ise normal kahvaltı için teklif edilen birim fiyat esas alınarak ödeme yapılacağı, bu sebeple iddiaya konu düzenlemenin isteklilerin ihaleye sağlıklı bir şekilde teklif hazırlamasına engel teşkil edecek bir belirsizlik içermediği anlaşıldığından başvuru sahibinin dördüncü iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenici sorumludur.

Yüklenici, kazaların, zarar ve kayıpların meydana gelmesini önlemek amacı ile gereken bütün önlemleri almak ve kontrol teşkilatı tarafından, kaza, zarar ve kayıp ihtimallerini azaltmak için verilecek talimatların hepsine uymak zorundadır.

Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici sorumludur. Ayrıca yüklenici, işyerinde kullanılan ekipmanın neden olabileceği kazalardan korunma usullerini ve önlemlerini çalışanlara öğretmek zorundadır. Bu konularda gerek kontrol teşkilatı tarafından istenen ve gerekse yüklenicinin kendi arzusu ile uyguladığı güvenlik ve koruma önlemlerine ilişkin giderlerin tümü yükleniciye aittir.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Diğer Yükümlülükleri” başlıklı 7’nci maddesinde “2. İdare tarafından teslim edilen ve kendisinin temin ettiği her türden araç gereç, malzeme ve ekipmanı sağlam ve çalışır halde bulundurmak, arızalan gidermek, kırık, çatlak gibi kullanılamaz veya tamir edilemez durumda olanları yenilemek, kullanılan tüm alanlardaki elektrik tesisatı(tesisat, lamba, elektrik anahtarı vb.) ve su tesisatı musluk, vana, su borusu, lavabo vb.) tamiri veya değişimi (arıtma filtresi, parça değişimi vb. değişimler de dahil) yükleniciye aittir. Mutfak, yemekhaneler ve kat ofisleri idare tarafından boya ve badanalı teslim edilip, iş bitiminde aynı şekilde teslim alınacaktır. Ayrıca idare tarafından gerekli görüldüğü durumlarda yüklenici firma tarafından boya ve badana işleri yapılacaktır. Yüklenici, gerek olduğunda idare onayını alarak, hiçbir ücret talep etmeden küçük tadilat ve düzenlemeler, malzeme veya ekipman yatırımı yapabilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 19’uncu maddesinde, işyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenicinin sorumlu olduğunun düzenlendiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin iddiasına konu, Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Diğer Yükümlülükleri” başlıklı 7’nci maddesinin ilgili kısmında, ihale konusu işin yapılacağı mutfak, yemekhaneler ve kat ofislerinin idare tarafından boya ve badanalı teslim edilip, iş bitiminde aynı şekilde teslim alınacağı, ayrıca idare tarafından gerekli görüldüğü durumlarda yüklenici firma tarafından boya ve badana işlerinin yapılacağının düzenlendiği görülmüştür.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; başvuru sahibinin iddiasına konu boya ve badana işlerinin, ihale konusu işin yapılacağı mutfak, yemekhaneler ve kat ofislerine ilişkin olduğu, ihale konusu işten bağımsız nitelikte olmadığı, yapılan düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 19’uncu maddesine uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin beşinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tümünde haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tümünde haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iade edilmesinin mümkün olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.