KİK Kararı: 2025/UH.I-688 (5 Mart 2025)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2025/010
Gündem No : 56
Karar Tarihi : 05.03.2025
Karar No : 2025/UH.I-688
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Vilsa Tur. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Sosyal Tesisleri,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1790444 İhale Kayıt Numaralı “Personel Çalıştırılmasına Dayalı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Sosyal Tesisleri tarafından 17.01.2025 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Personel Çalıştırılmasına Dayalı” ihalesine ilişkin olarak Vilsa Tur. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 27.01.2025 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.01.2025 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.02.2025 tarih ve 177671 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.02.2025 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2025/323 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, tekliflerinin iş deneyimini tevsik etmek üzere sundukları sözleşmedeki hizmetin içerik ve konusunun benzer iş tanımına uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak bahse konu sözleşme ve eklerinin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımına ilişkin olduğu, bu durumun sözleşme kapsamında çalıştırılan personele ait SGK hizmet dökümleri, aylık puantaj kayıtları ve vardiya çizelgeleri ile sabit olduğu, söz konusu bilgi ve belgelerin İdari Şartname’nin 32’nci maddesindeki düzenleme uyarınca idare tarafından istenilmesi gerektiği, ancak idarece bu hususa yönelik herhangi bir talepte bulunulmadığı, netice itibarıyla, tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2. İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

…

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler,

…

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki tanımlar yanında;

a) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri,

…

d) İş deneyimini gösteren belgeler: İş deneyim belgeleri ve teknolojik ürün deneyim belgesi ile gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa gerçekleştirilen işlere ilişkin olarak Yönetmeliğin 47 nci maddesinde belirtilen belgeleri,

…

ifade eder.” hükmü,

“İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

…

istenilmesi zorunludur…” hükmü,

“İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile sözleşmeye ait damga vergisinin ihale ilan tarihi itibarıyla ödendiğine ilişkin belgeler, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “… 78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı: İstanbul Üniversitesi Sosyal Tesislerine bağlı kantinlerde ve restoranlarda çalıştırılmak üzere 45 kişi için personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı yapılacaktır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer:

Beyazıt Kampüsü Profesörler Evi Restoranı

Baltalimanı Sosyal Tesisleri

Beyazıt Kampüsü Kantinleri

İ.T.F. Hastanesi Kantinleri

Avcılar Cerrahpaşa Kampüsü İşletme Kantini

Prof. Dr. Nazım TERZİOĞLU Kültür ve Eğitim Tesisleri” düzenlemesi,

“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu veya özel sektörde daha önce gerçekleştirilmiş olan personel çalıştırılmasına dayalı her türlü iş benzer iş olarak kabul edilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi Vilsa İnş. Tur. Gıda Tem. ve Dan. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde yer verdiği ve teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına gerekçe olarak kullanılan konuya ilişkin iddialarla sınırlı olarak yapılan inceleme neticesinde aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası incelendiğinde, başvuruya konu ihalede EKAP üzerinden 22 adet ihale dokümanının indirildiği ve 17.01.2025 tarihinde yapılan ihaleye 8 isteklinin e-teklif verdiği, ihale komisyonunca tekliflerin değerlendirilmesi neticesinde; ihalenin Cezahiroğlu Tem. Hiz. Mad. Gıda Ltd. Şti. üzerine bırakıldığı ve buna ilişkin ihale komisyonu kararının 23.01.2025 tarihinde onaylandığı tespit edilmiştir.

Vilsa İnş. Tur. Gıda Tem. ve Dan. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.ne ait yeterlik bilgileri tablosunun “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” başlıklı bölümünün “İş Deneyimini Gösteren Belgeler” satırının “İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler (Sözleşme, bu sözleşmeye ilişkin fatura, damga vergisi ve çalışan personele ilişkin SGK belgesi)” alt satırında “43615-607-00003_İŞ DENEYİM BELGESİ.pdf EKAP’a yüklenen belgedir.” beyanına yer verildiği tespit edilmiştir.

Anılan istekli tarafından yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen uzantıya erişildiğinde; iş deneyimini tevsik etmek üzere Hatay Akpınar Madencilik ve Yapı Malz. San. ve Tic. A.Ş. ile imzalanan 29.07.2021 tarihli “Danışma/Gözetim Hizmet Sözleşmesi”, bu sözleşmeye ilişkin “Ek Protokol”e ve sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren SGK belgelerine yer verildiği görülmüştür.

Anılan istekli tarafından sunulan sözleşmenin “Sözleşmenin Konusu” başlıklı bölümünde “İşyerindeki danışmanlık ve yönlendirme hizmetlerinin, çalışanların ve ziyaretçilerin karşılanması ve yönlendirme görevinin yüklenici tarafından sağlanması hakkındadır.” düzenlemesine,

“Hizmet Verecek Toplam Personel Sayısı” başlıklı bölümünde ise “01.08.2021 tarihinden itibaren bu projede 1 (bir) amir statüsünde personel ve 7 (yedi) danışma/gözetim personeli olmak üzere toplam 8 (sekiz) personel görev yapacaktır.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesindeki düzenlemeden, başvuruya konu ihalede, kamu veya özel sektöre daha önce gerçekleştirilmiş olan personel çalıştırılmasına dayalı her türlü işin benzer iş olarak kabul edileceği anlaşılmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1.1’inci maddesindeki açıklamadan, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade ettiği anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda alıntılanan maddelerinde, istekliler tarafından sunulacak iş deneyim belgelerine konu işlerin, ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olması gerektiğinin hüküm altına alındığı, başvuruya konu ihalenin İstanbul Üniversitesi sosyal tesislerine bağlı kantinlerde ve restoranlarda çalıştırılmak üzere 45 kişi için personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olduğu, başvuru sahibi istekli tarafından anılan Yönetmelik’in 47’nci maddesindeki hükümler kapsamında iş deneyimini tevsik etmek üzere, Hatay Akpınar Madencilik ve Yapı Malz. San. ve Tic. A.Ş. ile imzalanan 29.07.2021 tarihli “Danışma/Gözetim Hizmet Sözleşmesi”nin sunulduğu, sözleşmenin konusunun “İşyerindeki danışmanlık ve yönlendirme hizmetlerinin, çalışanların ve ziyaretçilerin karşılanması ve yönlendirme görevinin yüklenici tarafından sağlanması hakkındadır.” şeklinde düzenlendiği, sözleşme konusu hizmeti gerçekleştirmek üzere istihdam edilecek personel sayısı ve personele ödenecek ücretin sözleşmede belirlendiği, sözleşme bedelinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu, söz konusu ihalede benzer işin “Kamu veya özel sektörde daha önce gerçekleştirilmiş olan personel çalıştırılmasına dayalı her türlü iş” şeklinde belirlendiği, başvuru sahibi tarafından iş deneyimini tevsik etmek için sunulan sözleşmenin konusunun özel sektöre gerçekleştirilen personel çalıştırılması işini ihtiva ettiği, sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelere de yer verildiği, netice itibarıyla, anılan istekli tarafından sunulan sözleşmedeki işlerin İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde düzenlenen benzer iş tanımına uygun olduğu değerlendirildiğinden başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 152.021,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde 152.021,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi Vilsa İnş. Tur. Gıda Tem. ve Dan. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.