KİK Kararı: 2025/UH.I-120 (8 Ocak 2025)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2025/002
Gündem No : 35
Karar Tarihi : 08.01.2025
Karar No : 2025/UH.I-120
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yesemek Yem. Gıda Tem. İnş. Nak. San. Tic. ve Paz. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Hatay İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1744207 İhale Kayıt Numaralı “4 Aylık Yemek Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Hatay İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 17.12.2024 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “4 Aylık Yemek Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Yesemek Yem. Gıda Tem. İnş. Nak. San. Tic. ve Paz. Ltd. Şti.nin 23.12.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.12.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.12.2024 tarih ve 174507 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.12.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1846 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, sundukları iş deneyim belgesinin benzer işe uygun olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak sundukları iş deneyim belge türünün şekil olarak mal alımı olsa da içerik olarak ihale dokümanında yer verilen benzer iş belirlemesine uygun olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki tanımlar yanında;

a) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri,

…

ç) İş deneyim belgesi: Adayın veya isteklinin ihale konusu hizmet veya benzer hizmetlerdeki mesleki deneyimini gösteren, hizmet alımlarında iş bitirme belgesi, yapımla ilgili hizmet işlerinde ise iş bitirme belgesi, iş durum belgesi, iş denetleme belgesi ve iş yönetme belgesini,

… ifade eder.” hükmü,

“İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

…

İstenilmesi zorunludur…

…

(3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla;

Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21’inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin %25’i ile %50’si aralığında idarece belirlenecek bir orandan az olmamak üzere,

…

ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler ile teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması istenir.

(4) İlgili mevzuat uyarınca gelecek yıllara yaygın olarak gerçekleştirilecek işlerin, açık ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre ihale edilmesi halinde, iş deneyimine ilişkin oranlar üçüncü fıkranın (a) bendine göre belirlenen oranın, bir yıldan fazla süreli işlerde 4/5’i, iki yıldan fazla süreli işlerde 3/5’i, üç yıldan fazla süreli işlerde 2/5’i alınarak hesaplanır ve bu oranlar yeterlik kriteri olarak öngörülür…

(5) İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az %70’ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az %10’unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30’undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz…” hükmü,

“İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ncı maddesinde “(1) İş bitirme belgelerine, son hakediş raporu veya varsa kesin hakediş raporundaki fiilen gerçekleştirilen işle ilgili tutarlar herhangi bir güncelleştirmeye tabi tutulmadan yazılır.

(2) Bu tutar;

a) Götürü bedel veya birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanmış işlerde; her türlü fiyat farkları hariç, varsa iş artışları dâhil, hakedişteki sözleşme fiyatları ile yapılan işin tutarı üzerinden,

b) Yabancı para cinsinden sözleşmeye bağlanan işlerde ise; varsa fiyat farkları hariç, iş artışları dâhil, işin sözleşme fiyatları ile gerçekleştirilen döviz cinsinden tutarı üzerinden,

KDV hariç olarak belirlenir.” hükmü,

“Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) İhale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı olarak iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirmeye alınır. Birden çok iş deneyimini gösteren belge hiçbir şekilde toplanamaz.

(2) İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz.

…

(5) İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerde ortakların iş deneyim tutarı, iş ortaklığındaki hisse oranı esas alınarak belirlenir. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, iş ortaklığının iş deneyim tutarı, ortakların hisse oranlarına bakılmaksızın belge tutarı esas alınarak hesaplanır…” hükmü,

“İş deneyim tutarının güncellenmesi” başlıklı 49’uncu maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerde yazılı tutarlar aşağıdaki şekilde güncellenir:

a) 4734 sayılı Kanun kapsamında ihale edilmiş işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler, belgeye konu işin ihale tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

b) (a) bendi dışında kalan işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler, belgeye konu işin sözleşmesinin yapıldığı aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 4 AYLIK YEMEK HİZMETİ ALIMI

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı: 4 Aylık Malzeme Dahil Yemek Hazırlama Servis ve Servis Sonrası Hizmeti ile Taşımalı Yemek Hizmeti Alımı (Miktar Dağılımları İhale Dokümanında Belirtilmiştir.)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Hatay İl Sağlık Müdürlüğü, Reyhanlı Devlet Hastanesi, Defne Devlet Hastanesi, Kırıkhan Devlet Hastanesi, Samandağ Devlet Hastanesi, Yayladağı Devlet Hastanesi, Altınözü Devlet Hastanesi, Hassa Devlet Hastanesi, Kumlu Devlet Hastanesi, Afrin Hastanesi, İskenderun Devlet Hastanesi, Dörtyol Devlet Hastanesi, Arsuz Devlet Hastanesi, Belen Devlet Hastanesi, Payas Devlet Hastanesi, Erzin Devlet Hastanesi ve varsa ekleri” düzenlemesi,

“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

…

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu ya da özel sektörde yapılan malzemeli, malzemesiz veya taşımalı yemek pişirme veya yemek hazırlama hizmeti veya yemek hazırlama dağıtım hizmet işleri benzer iş olarak kabul edilecektir. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi uyarınca ilansız pazarlık usulü ile gerçekleştirildiği, bu çerçevede 12 firmanın 12.12.2024 tarihli tebligatlarla doküman satın almaya ve teklif vermeye davet edildiği, bahse konu ihalede 11 adet ihale dokümanının indirildiği ve 17.12.2024 tarihinde yapılan ihaleye 6 isteklinin katıldığı görülmüştür.

İhale konusu işin dört aylık yemek hizmeti alımı işi olduğu, İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde kamu ya da özel sektörde yapılan “malzemeli”, “malzemesiz” veya “taşımalı” yemek pişirme veya “yemek hazırlama hizmeti” veya “yemek hazırlama dağıtım” hizmet işlerinin benzer iş olarak kabul edileceğinin düzenlendiği, 19.12.2024 tarihli ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibinin teklifinin “…sunulan iş deneyimine ait belgenin benzer iş tanımına uymadığı anlaşıldığından…” ifadesine yer verilerek değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi Yesemek Yem. Gıda Tem. İnş. Nak. San. Tic. ve Paz. Ltd. Şti. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosu incelendiğinde; “İhaleye Katılmak İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” sütununun “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” satırının “EKAP’ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi” bölümüne “1184-M-İST-13-1_EKAP'ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi.doc” belgesinin yüklenildiği, belgeye EKAP tarafından verilen sayının “1184-M-İST-13-1” olduğu, EKAP üzerinden yapılan sorgulamada söz konusu belgenin Milli Savunma Bakanlığı 39. Mekanize Piyade Tugay Komutanlığı tarafından 01.09.2021 tarihinde anılan isteklinin %50 ortağı olduğu “Yesemek Yem. Gıda Tem. İnş. Nak. San. Tic. ve Paz. Ltd. Şti, Tilmen Tem. Nak. Gıda Tek. ve Yem. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı” adına düzenlendiği, İşin türü ve miktarının “Tüketime Hazır Yemek Alımı (3.285.000 Adet Sabah Kahvaltısı, Öğle Yemeği, Akşam Yemeği ve Ekmek)” olduğu, sözleşme tarihinin 17.06.2020, ihale tarihinin 28.05.2020, kabul tarihlerinin 15.07.2020 ve 27.06.2021 olduğu ve belge tutarının da 103.264.003,94 TL olarak belirtildiği, belgeye konu işin Tüketime Hazır Yemek (THY) Alımına Ait Şartname ve Sözleşme’sinin “iş tanımı ve teslim programı” başlıklı 5’inci maddesinde “…yüklenici tesislerinde pişirilen yemeğin üç öğün taşınması ve servis malzemeleri ile birlikte teslim edilmesi işidir...” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

İsteklilerden, iş deneyimlerini tevsik etmek amacıyla ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimi veya teknolojik ürün deneyim belgelerinin sunulmasının beklenildiği, aynı nitelikteki ihtiyaçların idarelerce farklı değerlendirilmek suretiyle mal alımı, hizmet alımı ve yapım işi olarak gerçekleştirebildikleri, dolayısıyla ihale türü ile işin niteliğinin bir arada dikkate alınarak değerlendirme yapılması gerektiği, başvuruya konu iş bitirme belgesinin alım türü mal alımına ilişkin olmakla birlikte, niteliği itibariyle yukarıda belirtilen benzer iş tanımı kapsamında yer aldığı, bu açıdan benzer işe uygun olarak değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri, doküman düzenlemeleri ile yapılan tespitler bir arada değerlendirildiğinde başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez.

Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi istekli tarafından, 118.286,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede, anılan isteklinin itirazen şikâyet başvurusuna konu iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde 118.286,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

Yukarıda yer verilen inceleme ve hukuki değerlendirmelere göre; Aside Yem. ve Tem. Hiz. San. Tic. A.Ş. tarafından sunulan iş deneyim belgesine EKAP tarafından verilen sayının “1184-M-İST-15-2” olduğu, EKAP üzerinden yapılan sorgulamada söz konusu belgenin Milli Savunma Bakanlığı 39. Mekanize Piyade Tugay Komutanlığı tarafından 08.11.2022 tarihinde anılan isteklinin %22 ortağı olduğu “Yesemek Yem. Gıda Tem. İnş. Nak. San. Tic. ve Paz. Ltd. Şti., Tilmen Tem. Nak. Gıda Tek. ve Yem. San. Tic. Ltd. Şti, Aside Yem. ve Tem. Hiz. San. Tic. A.Ş., Acıoğlu Piza Yem. ve İkr. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı” adına düzenlendiği, işin türü ve miktarının “Tüketime Hazır Yemek Alımı (Thy Alımı) ve Ekmek Alımı Thy Alımı 2.920.000 Adet Ekmek Alımı 8.760.000 Adet” olduğu, sözleşme tarihinin 24.06.2021, ihale tarihinin 02.06.2021, kesin kabul tarihinin 24.06.2021 olduğu ve belge tutarının da 120.137.693,39 TL olarak belirtildiği görülmüş olup yukarıda yer verilen tespitler ışığında belgeye konu işin benzer işe uygun olarak değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi Yesemek Yem. Gıda Tem. İnş. Nak. San. Tic. ve Paz. Ltd. Şti.nin ve Aside Yem. ve Tem. Hiz. San. Tic. A.Ş.nin sunduğu iş deneyim belgelerinin benzer işe uygun olarak değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.