KİK Kararı: 2025/UH.I-114 (8 Ocak 2025)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2025/002
Gündem No : 29
Karar Tarihi : 08.01.2025
Karar No : 2025/UH.I-114
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

A Kurye Tekstil Turizm Temizlik ve Gıda Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1189224 İhale Kayıt Numaralı “2025 Yılı Laboratuvar Numune Transferi Kurye Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İl Sağlık Müdürlüğü Sağlık Bakanlığı Bakan Yardımcılıkları tarafından 21.10.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2025 Yılı Laboratuvar Numune Transferi Kurye Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak A Kurye Tekstil Turizm Temizlik ve Gıda Ticaret Limited Şirketi’nin 13.12.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.12.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.12.2024 tarih ve 174164 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.12.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1777 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Söz konusu ihalede 06.11.2024 tarihli ilk ihale komisyonu kararı ile ihalenin kendileri üzerine bırakıldığı, bu durum üzerine ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin yapmış olduğu şikayet üzerine özel sektöre gerçekleştirilen iş kapsamında sunmuş oldukları sözleşmenin ekinde SGK belgelerinin bulunmadığı gerekçesi ile idarenin düzeltici işlem belirleyerek kendilerini değerlendirme dışı bıraktığı, ancak idareye yapılan söz konusu şikayetin süresinde yapılmadığı, şöyle ki; ihalenin 21.10.2024 tarihinde yapıldığı, tekliflerin de aynı gün açıldığı, fakat o gün herhangi bir şikayetin vuku bulmadığı, 06.11.2024 tarihinde gerçekleşen 6 no’lu oturum sonrası ihalenin karara bağlandığı ve ihalenin kendileri üzerine bırakıldığı, şikayet süresinin teklif edilen fiyatlar ve yaklaşık maliyetin açıklanmasına ilişkin tutanağın açıklandığı tarih olan 21.10.2024 tarihinden başlatılması gerektiği,

2. İş deneyimi kapsamında sunmuş oldukları işin özel sektöre gerçekleştirilen bir iş olduğu ve sözleşmesinde o işe özgü personel çalıştırılacağına dair bir düzenleme bulunmadığı, idarenin sırf sözleşmenin konusu kurye hizmeti olmasından dolayı söz konusu işi personel çalıştırılmasına dayalı iş olarak görmesinin yerinde olmadığı, çünkü sözleşmeye özel personel çalıştırılmadığı gibi yeni bir sigorta açılışı yapılmadığı, dolayısıyla tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için; …

2. İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak; …

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler, …” hükmü,

“İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

“İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile sözleşmeye ait damga vergisinin ihale ilan tarihi itibarıyla ödendiğine ilişkin belgeler, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz…” hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir...” hükmü,

“Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, … izleyen günden itibaren başlar...” hükmü yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen 55’inci maddesinin birinci fıkrasında, idareye şikâyet süresinin, ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendindeki düzenlemesinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için şikâyet başvuru süresinin dokümanın satın alındığı, ihale dokümanının ilana yansıyan hükümleri için ise ilk ilan tarihini izleyen günden itibaren başlayacağı anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede 06.11.2024 tarihli ilk ihale komisyonu kararı ile ihalenin başvuru sahibi üzerine bırakıldığı ancak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına gerekçe olan şikayetin süresinde yapılmadığı, şikayet süresinin teklif edilen fiyatlar ve yaklaşık maliyetin açıklanmasına ilişkin tutanağın açıklandığı tarih olan 21.10.2024 tarihinden başlatılması gerektiği iddia edilmekte ise de, ihale günü hazırlanan bahse konu tutanak ile yeterlik kapsamında sunulan iş deneyim belgesinin yeterlik kriterlerini karşılayıp karşılamadığına ilişkin ihale komisyonları tarafından bir inceleme yapılmasına gerek bulunmadığı, ihale ve şikayet konusu özelinde şikayet süresinin; söz konusu sözleşme ve ekleri üzerinde, özel sektöre gerçekleştirilen mezkur işte personel çalıştırılıp çalıştırılmadığına yönelik esasa ilişkin yapılacak inceleme sonrası alınan ve ihaleye katılan isteklilere tebliğ edilen ihale komisyonu kararı sonrası istekliler için şikayet süresinin başlayacağı değerlendirildiğinden başvuru sahibinin birinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde iş deneyimin tevsiki olarak sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile sözleşmeye ait damga vergisinin ihale ilan tarihi itibarıyla ödendiğine ilişkin belgeler, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulması gerektiği anlaşılmıştır.

İdarenin göndermiş olduğu ihale işlem dosyası üzerinde yapılan incelemede başvuru sahibi isteklinin iş deneyim kapsamında Özgün Kimyevi Mad. Tıbbi Sağ. Hiz. A.Ş. ile yapılan “Sağlık Numunelerinin Taşınması” konulu özel sektöre gerçekleştirilen iş sözleşmesini sunduğu,

Sunulan sözleşme içeriğinde çalıştırılacak personel sayısına yer verilmemekle birlikte idarenin de şikayete cevabında da yer verdiği ilgili sözleşmenin “Yüklenicinin hak ve yükümlülükleri” başlıklı 3.2’nci maddesinde “3.2.6. “Yüklenici, Özgün’e ait sözleşme konusu hizmette, kendi personeli ile vereceği hizmet için vergi dairesi, sosyal güvenlik kurumu ve ÇSGB İŞKUR müdürlüğü nezdinde gerekli iş yeri tescil kayıtlarının yasal süreleri içinde yapacaktır. Bu işte çalışan personelin tüm özlük hakları yüklenici tarafından karşılanacak; ücret, ikramiye, sosyal yardımlar, kıdem ve ihbar tazminatı, vergi ve SGK primleri ile yasalardan veya iş sözleşmelerinden doğacak her türlü hak ve yükümlülükler yüklenici tarafından eksiksiz biçimde ve yasal sürelerinde ifa edilecektir.

3.2.8. “Yüklenici, Özgün’e verdiği tüm personelin aylık olarak düzenleyeceği SGK belgelerinin, muhtasar ve bordroların birer nüshası ile SGK’dan alınacak borcu yoktur belgeleri ile yapılan ödemelere ait dekontların/makbuzların birer kopyasını Özgün’ün yetkili birimine her ay düzenli olarak teslim etmek zorundadır.

3.2.9. “Yüklenici, Özgün tarafından kendisine bildirilen veya sözleşme konusu işin ifasını sağlayacak kadar sayıda personeli, sigortalı işlemleri ve sağlık muayeneleri yapılmış şekilde işe başlatacağını ve sözleşme süresince bu şekilde çalıştıracağını kabul ve taahhüt eder.” maddesi,

3.2.15. “Yüklenici, sözleşme konusu iş için 18 yaşın altında ve sigortasız personel ve ehliyetsiz personel kesinlikle çalıştıramaz.

3.2.16. “Yüklenici, sözleşme konusu işte çalıştıracağı tüm personeli trafik ve sürüş kurallarına uygun, güvenlik önlemlerini almış biçimde çalışmalarını sağlayacaktır. Bu husustaki tüm yasal sorumluluk yükleniciye ait olacaktır.” düzenlemelerin yer aldığı,

Bahse konu düzenlemelerin taşıma hizmetinde çalışacak personele ilişkin olduğu, aktarılan sözleşme düzenlemelerine rağmen başvuru sahibinin iddiasında yer verdiği “ilgili sözleşme özelinde çalıştırılacak personel olmadığı, çalışacak personelin hali hazırda şirketlerinde istihdam edilmiş personel olduğu”na ilişkin bilgi ve belgelerinde teklif ile birlikte sunulması gerektiği bu husustaki sorumluluğun isteklilerde olduğu ve idarenin bu konuda araştırma yapma yükümlülüğünün bulunmadığı, aktarılan Yönetmelik hükümleri gereğince personel çalıştırılan işlerde o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulması gerektiği açık olduğundan başvuru sahibinin ikinci iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.