KİK Kararı: 2024/UY.II-1226

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/038
Gündem No : 12
Karar Tarihi : 02.10.2024
Karar No : 2024/UY.II-1226
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Kemal Keskin İnş. Oto. Tar. Ürün. San. ve Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Osmaniye Çevre, Şehircilik ve İklim Değişikliği İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/615139 İhale Kayıt Numaralı “Osmaniye İli 6, Paket 75 Adet Hafif Çelik Konut Yapım İşi (P152)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Osmaniye Çevre, Şehircilik ve İklim Değişikliği İl Müdürlüğü tarafından 29.05.2024 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “Osmaniye İli 6, Paket 75 Adet Hafif Çelik Konut Yapım İşi (P152)” ihalesine ilişkin olarak Kemal Keskin İnş. Oto. Tar. Ürün. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 26.08.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.08.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 03.09.2024 tarih ve 159596 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.09.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1023 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, itirazen şikayete konu ihalenin kendileri üzerinde bırakıldığı fakat akabinde 23.08.2024 tarihinde tebliğ edilen kesinleşen ihale kararında ise “…Söz konusu isteklinin Yeterlik Bilgileri Tablosunda yer alan 'Mesleki Ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler"e ilişkin 'İş Deneyim Belgesini Gösteren Belgeler' kısmında sunduğu “10032-Y-KAİ-249-I EKAP'ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi'nde hem “İş Sahibi” kısmında hem de “Yüklenicinin Adı Soyadı veya Ticaret Ünvanı” kısmında Kemal Keskin İnşaat Otomotiv Tarım Ürünleri San. Ve Tic. Ltd. Şti. yer alması nedeniyle iş deneyim belgesinin aynı kişiler veya aynı amaç ve iradeye sahip kişiler tarafından düzenlenmesi ve bu şekilde düzenlenen bir belgenin ise taraflarının bulunmaması nedeniyle sözleşme niteliği taşımadığı gerekçesiyle katılım ve yeterliliğe ilişkin sunulan iş deneyim belgesi kriterlere ilişkin şartların sağlanamadığı anlaşıldığından yapılan düzeltici işlemler ile isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilmiştir” ifadelerine yer verilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığının bildirildiği, anılan kararın hukuka uygun olmadığı, şöyle ki,

İş deneyim belgesine konu işin kat karşılığı inşaat yapım sözleşmesi çerçevesinde yüklenici sıfatıyla kendileri tarafından gerçekleştirildiği, ancak kat karşılığı inşaat yapım sözleşmesi ve iş deneyim belgesinde iş sahibi olarak yer alan arsa maliklerine ilişkin açıklamalarının dikkate alınmadığı, yapım işinin gerçekleştiği taşınmazın hisseli taşınmaz niteliğinde olup 38 hissedara sahip olduğu, kendileri ile 38 arsa sahibi malik arasında kat karşılığı yapım sözleşmesi imzalandığı ve inşaata başlandığı, kendileri tarafından kat karşılığı yapım sözleşmelerinin tamamının yüklenici sıfatıyla imzalandığı, bu aşamada kendilerinin sadece yüklenici sıfatına haiz olup arsa malikleri (iş sahipleri) arasında bulunmadığı,

Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliği’nin ilgili maddelerinde kat ve/veya arsa karşılığı inşaat işlerine ilişkin iş deneyim belgesi almak için istenilen belge ve bilgilerin düzenlenmiş olduğu, Osmaniye İli Merkez İlçesi Mimar Sinan Mah. 1493 ada 169 parsel üzerine yapılan inşaat ait 02.08.2022 tarih ve 10032-Y-KAİ-249-1 sayılı iş deneyim belgesinin düzenlendiği, kendilerinin sözleşme yapıldığı tarihte iş deneyime konu arsanın hissecileri arasında yer almadığı, işin 38 ayrı arsa ortağı ile yapılan kat karşılığı inşaat sözleşmesi kapsamında gerçekleştirildiği, belgeyi düzenleyen Osmaniye Belediye Başkanlığı’na Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliği’nde belirlenen esaslar çerçevesinde gerekli belgelerin ibraz edildiği ve Yönetmelik’in belirlediği kriterler kapsamında iş deneyim tutarının tespit edilerek iş deneyim belgesi düzenlendiği, inşaatın yapım sürecinde kendilerine ait arsanın iş deneyime konu arsa ile birleştirilmesi sonucunda kendilerinin de ortaklar arasında yer aldığı, dolayısıyla idarenin sözleşme tarafları aynı kişi oldukları iddiasının hukuki dayanaktan yoksun olduğu, kaldı ki arsa ortağı olsa dahi kat ve/veya arsa karşılığı inşaat sözleşmesinin bedel içeren bir sözleşme olmayıp, sadece üretilecek dairelerin paylaşımı gösteren bir sözleşme olduğundan, kendilerinin hissesine düşecek daire/daireler için sözleşme yapılmasının söz konusu olmadığı, kendilerinin yüklenici sıfatı ile 38 arsa sahibi ile yapmış bulunduğu sözleşmelerin mevcut olduğu ve bunların idarece yok sayıldığı, dolayısıyla idarenin gerekçesinin hukuken kabul edilebilir bir gerekçe olmadığı, konuya ilişkin mevzuat hükümlerinin amaçsal yorum yoluyla ele alınması gerektiği, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 53’üncü maddesi bir bütün olarak ele alındığında asıl olanın yapılan işin gerçek bedelinin dikkate alınması ve belli bir işe ilişkin iş deneyimlerinin ve bu suretle ihale konusu işin yapılabilirliğinin tespit edilmesi olduğu, sunmuş oldukları iş deneyim belgesinin mevzuat hükümlerine uygun olması sebebiyle kabul edilmesi gerektiği, söz konusu iş deneyim belgesinde iş sahibi olarak yazan “Kemal Keskin İnşaat Otomotiv Tarım Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti ve Müşterekleri” ifadesinin sadece arsa ortaklarını ifade ettiği, ortaklardan herhangi birinin adının yazılıp ve müşterekleri olarak yazılmasının usule ilişkin olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “… d) İş deneyim belgesi: Adayın veya isteklinin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren; iş bitirme belgesi, iş durum belgesi, iş denetleme belgesi ve iş yönetme belgesini,… ifade eder.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43’üncü maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak, Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) gerçekleştirilen işler için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır.

(2) Gerçek kişilere veya yukarıda belirtilenler dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından, belediye sınırları veya mücavir alan dışında il özel idaresi tarafından, ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü bunların dışındaki kuruluşlar tarafından yapılan işlerde ise bu mevzuat uyarınca yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenlenir. Belediyenin ilgili birimi tarafından düzenlenen iş deneyim belgeleri belediye başkanı veya yetkili birim amiri tarafından, il özel idaresince düzenlenenler ise, vali veya yetkilendirdiği kişi tarafından onaylanır...” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinde “(1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:

a) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciler için; sözleşme, hakediş raporları, biten işlerde geçici kabul tutanağı, varsa; tasfiye tutanağı, kesin hakediş raporu, keşif artış olurları ve devir sözleşmesi.

b) Özel sektöre taahhütte bulunan yükleniciler için; yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, kat ve/veya arsa karşılığı inşaat işleri haricindeki işlerde bu belgelere ek olarak sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri.

…

h) Özel sektöre taahhütte bulunan yüklenici bünyesinde proje müdürü olarak görev yapan mimar ve mühendisler için; mezuniyet belgesi, ilgili meslek odası üye kayıt belgesi, sözleşme konusu iş kapsamında proje müdürü olarak bildirildiğine ilişkin belge, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, belgeye konu işe ilişkin bedel içeren noter onaylı sözleşme, sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler.

ı) Belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara yurt dışında gerçekleştirilen işler hariç, yurt dışında kamu veya özel sektöre taahhütte bulunan Türk vatandaşı gerçek kişi ile Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişi yükleniciler için; iş alındı belgesi, sözleşme, varsa geçici kabul tutanağı ve gerekli görülen diğer belgeler.

(2) İdareler tarafından başvuru sahiplerine belge verilirken, başvuruda verilen belgeler dışında işle ilgili olarak idarede bulunan belgeler de dikkate alınır...” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Osmaniye İli 6, Paket 75 Adet 100 m²'lik Hafif Çelik Konut Yapım İşi (P152)

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde):

d) Kodu:

e) Miktarı: Detayları ve tekniği ihale dokümanında belirtilen 75 adet 100 m²'lik (bodrumsuz) betonarme ve hafif çelik karkas konut yapım işi. Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Osmaniye İli” düzenlemesi,

“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.…” düzenlemesi,

“Tekliflerin sunulma şekli” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. e-teklifler istekliler tarafından EKAP üzerinden, yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlandıktan sonra e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar gönderilir. Ortak girişimlerde e-teklifin ortakların tamamı tarafından e-imza ile imzalanması zorunludur. Teklife ilişkin e-anahtar, e-teklif ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden gönderilir.

22.2. Yeterlik bilgileri tablosunda ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlar, teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar standart formunda ise açıklama istenen teknik özellikler için ayrı satırlar açılmış olup, istekliye ait hangi belgeler esas alınarak ihaleye katılım sağlanmış ise o belgelere ilişkin tarih, sayı, yevmiye numarası gibi bilgiler ile istenen kriterlere ve açıklamalara ilişkin belgelerde yer alan gerekli bilgiler eksiksiz olarak açık ve anlaşılır bir şekilde belirtilmek suretiyle ekli standart formalara uygun şekilde doldurulacaktır. Yabancı istekli tarafından ihaleye teklif verilmesi halinde, bu şartnamede istenilen belgelere veya isteklinin kendi ülkesindeki mevzuat uyarınca düzenlenmiş olan dengi belgelere ilişkin bilgilerin beyan edilmesi gerekir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin Osmaniye Çevre, Şehircilik ve İklim Değişikliği İl Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “Osmaniye İli 6. Paket 75 Adet Hafif Çelik Konut Yapım İşi (P152)” olduğu, bahse konu işin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 21’inci maddesinin (b) bendine göre pazarlık usulü ile gerçekleştirildiği, EKAP üzerinden 20.05.2024 tarihinde yapılan tebliğ ile 17 firmanın ihale dokümanı almaya ve teklif vermeye idarece davet edildiği, 29.05.2024 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 11 isteklinin katıldığı, söz konusu ihaleye ilk fiyat teklifini sunan ve teklifleri geçerli kabul edilen 11 isteklinin aynı tarihte son fiyat tekliflerini sunmaya davet edildiği,

05.07.2024 onay tarihli ihale komisyonu kararına göre, teklifi sınır değerin altında kalan ve sunmuş olduğu aşırı düşük teklif açıklamaları uygun bulunan başvuru sahibi Kemal Keskin İnş. Oto. Tar. Ürün. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği, Alacadoruk İnş. Med. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Alptekin Adsız İş Ortaklığı’nın ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği,

İdare tarafından alınan 05.07.2024 onay tarihli ilk komisyonu kararının ardından, ihalenin ön mali kontrolünün gerçekleştirilmesi amacıyla 26.07.2024 tarih ve 10060030 sayılı yazı ile ihale dosyasının Çevre Şehircilik ve İklim Değişikliği Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığına gönderildiği, söz konusu talebe cevaben Strateji Geliştirme Başkanlığı tarafından düzenlenen 12.08.2024 tarihli ve 10172925 sayılı cevabi yazıda “…ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen istekli tarafından mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin olarak sunulan iş deneyim belgesinde, hem İş sahibi kısmında hem de Yüklenicinin adı soyadı veya ticaret unvanı kısmında KEMAL KESKİN İNŞAAT OTOMOTİV TARIM ÜRÜNLERİ SAN, VE TİC. LTD. ŞTİ. yer alması nedeniyle iş deneyim belgesinin aynı kişiler veya aynı amaç ve iradeye sahip kişiler tarafından düzenlenmesi ve bu şekilde düzenlenen bir belgenin ise taraflarının bulunmaması nedeniyle sözleşme niteliği taşımadığı değerlendirilmiştir. Bu itibarla, yukarıda belirtilen hüküm ve açıklamalar çerçevesinde bahse konu ihale işlem dosyası ön mali kontrol açısından uygun görülmemiştir.” ifadelerine yer verilerek başvuru sahibine ait iş deneyim belgesinin hem “iş sahibi” hem de “yüklenicinin adı soyadı veya ticaret unvanı” kısımlarında “Kemal Keskin İnşaat Otomotiv Tarım Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti”nin yer alması gerekçesiyle uygun görülmediği, bunun üzerine idare tarafından 23.08.2024 onay tarihli düzeltici ihale komisyonu kararı alınarak başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede başvuru sahibi istekli Kemal Keskin İnşaat Otomotiv Tarım Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait yeterlik bilgileri tablosunun Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” satırının “EKAP'ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi” kısmında “10032-Y-KAİ-249-1_EKAP'ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi.doc, Doğrudan EKAP'ta oluşturulan belgedir.” beyanına yer verildiği, beyan edilen söz konusu belge incelendiğinde; belgenin yüklenici iş bitirme belgesi olduğu ve kat karşılığı yapım işi kapsamında “Osmaniye Belediyesi İmar ve Şehircilik Müdürlüğü” tarafından düzenlendiği, belgenin “İş sahibi” satırında “Kemal Keskin İnşaat Otomotiv Tarım Ürünleri San. Tic. Ltd. Şti. ve Müşterekleri” bilgisine, “Yüklenicinin adı soyadı veya ticaret unvanı” satırında ise “Kemal Keskin İnşaat Otomotiv Tarım Ürünleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi” bilgisine yer verildiği tespit edilmiştir.

Ayrıca idare tarafından Kuruma gönderilen ihale işlem dosyası incelendiğinde, başvuru sahibi istekli tarafından beyan edilen söz konusu iş deneyim belgesinin düzenlenmesine dayanak teşkil eden “Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmeleri”, yapı kullanma izin belgesi ve yapı ruhsatının idareye sunulduğu görülmüştür. İstekli tarafından sunulmuş olan yapı kullanma izin belgesi ve yapı ruhsatları incelendiğinde, bu belgelerin “Yapı Sahibinin” bölümünde “Kemal Keskin İnşaat Otomotiv Tarım Ürünleri San. Tic. Ltd. Şti. ve Müşterekleri” bilgisinin, “Yapı Müteahhidinin” bölümünde “Ali Keskin, (Kemal Keskin İnşaat Otomotiv Tarım Ürünleri San. Tic. Ltd. Şti)” bilgisinin yer aldığı görülmüştür.

Başvuru sahibine ait itirazen şikayet dilekçesinde; arsa sahipleri ile kat karşılığı inşaat sözleşmelerinin imzalandığı, kendilerinin bu sözleşmelerin tamamını yüklenici olarak imzaladıkları ve bu aşamada sadece yüklenici sıfatına haiz olup arsa ortakları arasında bulunmadıkları, daha sonra inşaat sürecinde kendilerine ait arsanın iş deneyime konu arsa ile tevhid yani birleştirilmesi sonucunda ortaklar arasında yer aldıkları, bu sebepten ötürü iş deneyim belgesinin iş sahibi bölümünde “Kemal Keskin İnşaat Otomotiv Tarım Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Müşterekleri” sıfatının kullanıldığı iddia edilmektedir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 43’üncü maddesinde, gerçek kişilere veya anılan maddenin 1’inci fıkrasında belirtilenler dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından, belediye sınırları veya mücavir alan dışında il özel idaresi tarafından, ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü bunların dışındaki kuruluşlar tarafından yapılan işlerde ise bu mevzuat uyarınca yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenleneceği, anılan Yönetmelik’in 45’inci maddesinde, özel sektöre taahhütte bulunup iş deneyim belgesi almak isteyen yüklenicilerin, dilekçelerine, yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi ve ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesini ekleyerek belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvuracakları hüküm altına alınmıştır.

Sözleşme, Borçlar Kanunu’nun 1’inci maddesinde “Sözleşme, tarafların iradelerini karşılıklı ve birbirine uygun olarak açıklamalarıyla kurulur.” şeklinde tanımlanmıştır. Doktrinde, sözleşmeye ilişkin yapılmış farklı tanımlar da vardır. Yapılan diğer bir tanım “Genellikle birbirinden farklı menfaat ve amaçlarla hareket eden kişiler arasında hukuki bir sonuç doğurmak ve özellikle bir borç ilişkisi kurmak, mevcut borçta değişiklik yapmak, ya da onu büsbütün ortadan kaldırmak için yapılan anlaşma” olarak, yine başka bir tanımda ise “Karşılıklı ve birbirine uygun irade beyanlarıyla (icap ve kabulle) oluşan çok yanlı bir hukuki işlem” şeklindedir.

Açıklanan mevzuat hükümlerine göre, iş deneyim belgelerinin düzenlenmesi, belge düzenlenebilmesi için gerekli olan diğer kriterlerin yanında ayrıca yukarıda aktarılan tanımlarda da görüldüğü üzere yüklenici ile işveren arasında imzalanmış ve tarafların hak ve sorumluklarına ilişkin hükümlerin yer verildiği bir sözleşmenin varlığına bağlanmıştır. Bu kapsamda, anılan istekli tarafından idareye sunulan belgeler incelendiğinde, iş deneyim belgesine konu işin gerçekleştirildiği arsa sahipleri ile başvuru sahibi istekli Kemal Keskin İnşaat Otomotiv Tarım Ürünleri San. Tic. Ltd. Şti. arasında iş başlamadan önce kat karşılığı inşaat sözleşmelerinin imzalandığı, daha sonra yapım sürecinde belgeye konu arsa ile başvuru sahibine ait bitişteki arsanın tevhid uygulanmak suretiyle birleştirildiği, bu haliyle, iş deneyime konu bina inşaatının başvuru sahibinin de ortakları arasından bulunduğu arsa üzerinde gerçekleştirildiği ve söz konusu iş kapsamında Osmaniye Belediyesi İmar ve Şehircilik Müdürlüğü tarafından iş deneyim belgesinin düzenlendiği anlaşılmıştır.

Bununla birlikte her ne kadar başvuru sahibi istekli ile arsa sahipleri arasında imzalanan kat karşılığı inşaat sözleşmeleri mevcut olsa da belgeye konu yapım işinin gerçekleştirildiği arsada anılan isteklinin de ortaklık payının bulunduğu, bu durumun sözleşmeden önce veya sonra oluşmasının önem arz etmediği, ayrıca Osmaniye Belediyesi İmar ve Şehircilik Müdürlüğü tarafından düzenlenen iş deneyim belgesinin hem yüklenici hem de iş sahibi kısımlarında başvuru sahibinin ünvanının bulunduğu, buna ek olarak idareye sunulan yapı ruhsatının, yapı müteahhidi ve yapı sahibi kısımlarında da yine başvuru sahibinin ünvanının yer aldığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, yukarıda aktarılan hüküm ve değerlendirmelerden, isteklinin kendi kendisiyle sözleşme yapmasının, kendisine karşı bir taahhütte bulunmasının ve bunun karşılığında yine kendisine karşı bir borç altına girmesinin mümkün olmadığı, arsa sahibi ile yapı müteahhidinin aynı olduğu hallerde, yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı bir sözleşme düzenlenemeyeceği anlaşılmış olup somut olayda iş deneyim belgesine konu inşaatın başvuru sahibi isteklinin de ortakları arasında yer aldığı arsa üzerinde gerçekleştirildiği ve aynı zamanda istekliye ait arsanın işe etkisinin denetimine imkân olmadığı hususları da dikkate alındığında, başvuru sahibi isteklinin değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Öte yandan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. “Kemal Keskin İnşaat Otomotiv Tarım Ürünleri San. Tic. Ltd. Şti.” adına düzenlenen 02.08.2022 tarihli ve “10032-Y-KAİ-249-1” sayılı iş deneyim belgesinin iptal edilmesi hususunda belgeyi düzenleyen Osmaniye Belediyesi İmar ve Şehircilik Müdürlüğüne bildirimde bulunulmasına,

Oybirliği ile karar verildi.