KİK Kararı: 2024/UY.I-1692 (18 Aralık 2024)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/048
Gündem No : 43
Karar Tarihi : 18.12.2024
Karar No : 2024/UY.I-1692
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

TFM Yapı İnşaat Makina Elektrik Gıda Tekstil Kırtasiye San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Pursaklar Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1429320 İhale Kayıt Numaralı “Pursaklar İlçe Sınırları İçerisinde Yer Alan Yeşil Alanlarda Park Yapılması ve Mevcut Parkların Revize Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Pursaklar Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü tarafından 15.11.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Pursaklar İlçe Sınırları İçerisinde Yer Alan Yeşil Alanlarda Park Yapılması ve Mevcut Parkların Revize Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak TFM Yapı İnşaat Makina Elektrik Gıda Tekstil Kırtasiye San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 25.11.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.11.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.11.2024 tarih ve 172146 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.11.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1512 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan istekli olarak belirlenen Alsancak Yapı Peyzaj ve Tic. Ltd. Şti.- Uğurlu Peyzaj Katı Atık Yönetimi İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı Alsancak Yapı Peyzaj ve Tic. Ltd. Şti. tarafından beyan edilen iş deneyim belgesine konu işin ihale konusu işe ve benzer iş tanımına uygun olmadığı, başvuruya konu ihale kapsamındaki imalatlardan sadece kazı, dolgu, blokaj ve altyapı gibi imalatların Alsancak Yapı Peyzaj ve Tic. Ltd. Şti. tarafından beyan edilen iş deneyim belgesine konu iş ile benzerlik gösterdiği, ancak bu benzerliğin esaslı unsur niteliği taşımadığı, dolayısıyla belge tutarının tamamının dikkate alınmaması gerektiği, ayrıca A/XVIII grubu saha işleri içerisinde A/V grubu karayolu işlerinin (altyapı+üstyapı) yer almasının sebebinin bu işler kapsamında aydınlatma, bitkisel peyzaj ve otomatik sulama gibi saha işlerine ait imalat kalemlerinin bulunması olduğu, ancak anılan iş deneyim belgesine konu işte bu iş kalemlerinin yer almadığı, öte yandan belgede 18.490.897,38 TL tutarındaki toplam işin 142.548,87 TL’sinin üst yapı işleri olarak belirtildiği, bir karayolu yapım işinin yüzde 99’unun alt yapı, sadece yüzde 1’inin ise üst yapı işlerinden oluşmasının inşaat tekniği ve maliyetleri bakımından mümkün olmadığı, beyan edilen iş deneyim belgesinde esaslı unsurun belirtilmemesi ve iş kapsamında gerçekleştirilen imalatlar dikkate alındığında söz konusu belgenin A/V grubu işler kapsamında kabul edilerek başvuru konusu ihaleye ve benzer işe uygun olarak değerlendirilmesinin kamu ihale mevzuatına uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde;ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.

(3) Geçici kabul tarihi veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olduğu işler de ikinci fıkra kapsamında değerlendirilir.

(4) Yapım işlerinde iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlerin belirlendiği tebliğde belirtilen esaslara uygun biçimde, hangi nitelikteki iş ya da işlerin benzer iş kabul edileceği idarece tespit edilir ve ihale veya ön yeterlik dokümanı ile ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilanda veya davet mektubunda belirtilir.

…

(6) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

(7) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortaklar, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilirler. Bu durumda; yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde, benzer işe ait olmayan yapım işine ilişkin iş deneyimleri, kısa listenin oluşturulmasında yapılan puanlamada dikkate alınmaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) Aday ve isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili iş deneyimlerinin değerlendirilmesinde; tek sözleşmeye dayalı olarak alınmış iş deneyim belgeleri dikkate alınır. Birden fazla iş deneyimi toplanarak değerlendirilemez.

(2) İhale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz. Ancak, iş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun ihale konusu iş veya benzer işe uygun olması halinde iş deneyim belgesi tutarının tamamı değerlendirilir. …” hükmü,

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin 2.8’inci maddesinde “İş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun belirlenmesinde, işin yapım amacı ile işlevinin ve/veya yapılan toplam iş tutarı içerisindeki farklı iş gruplarına ait tutarların dağılımının göz önünde bulundurulması gerekmektedir.

…

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 48 inci maddesinin ikinci fıkrasında “İhale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz. Ancak, iş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun ihale konusu iş veya benzer işe uygun olması halinde iş deneyim belgesi tutarının tamamı değerlendirilir.” düzenlemesi yer almaktadır. Buna göre, birden fazla gruptan işleri içeren iş deneyim belgelerinde, belgeye konu işin esaslı unsurunun ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olması halinde belge tutarının tamamı dikkate alınır. Örneğin; esaslı unsuru AV Grup: Karayolu İşleri (Altyapı + Üstyapı) olan ve kapsamında köprü ve tünel yapımı da bulunan bir projeye ait iş deneyim belgesinin; köprü ve tünel yapımı içermeyen bir karayolu işi ihalesine sunulması halinde, köprü ve tünel yapımına ilişkin tutar ayrıştırılmayacak ve belge tutarının tamamı değerlendirmeye alınacaktır. Aynı şekilde, esaslı unsuru AXVIII Grup: Saha İşleri olan ve kapsamında BIII grubu bir bina inşası da bulunan bir projeye ait iş deneyim belgesinin; bina inşası içermeyen bir rekreasyon alanı yapım işi ihalesine sunulması halinde, BIII grubu bina yapımına ilişkin tutar ayrıştırılmayacak ve belge tutarının tamamı değerlendirmeye alınacaktır.

İş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun ihale konusu iş veya benzer işe ilişkin olmaması halinde ise, sadece ihale konusu işe veya benzer işe uygun nitelikteki işler değerlendirmeye alınır. Örneğin, esaslı unsuru AVIII Grup: Barajlar olan ve kapsamında santral binası, ulaşım yolları, derivasyon ve enerji tünelleri inşası da bulunan bir projeye ait iş deneyim belgesinin AII grubuna giren bir tünel yapımı ihalesine sunulması halinde, derivasyon ve enerji tünelleri yapımına ilişkin tutar belge tutarından ayrıştırılmak suretiyle değerlendirmeye alınacaktır.” açıklaması,

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin ekinde yer alan Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesi’nde “(A) Alt Yapı İşleri

...

V. Grup: Karayolu İşleri (Altyapı+Üstyapı)

1. Otoyollar

2. Devlet, il ve köy yolları

3. Cadde ve sokak yapım işleri

...

XVIII. Grup: Saha İşleri

1. AV grubu işler

2. AVI grubu işler

3. AVII grubu işler

4. AVIII grubu işler

5. Spor ve rekreasyon alanları için saha tanzim işleri

6. Peyzaj sahaları tanzim işleri

7. Yüzey ve platform işleri” açıklaması bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. 2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Pursaklar İlçe Sınırları İçerisinde Yer Alan Yeşil Alanlarda Park Yapılması ve Mevcut Parkların Revize Yapım İşi

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı: Pursaklar Belediye Sınırları İçerisindeki Muhtelif Parkların Yenilenmesi ve Muhtelif Alanlardaki Park Yapımı” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “...7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50'sinden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

...

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

11.06.2011 Tarihli ve 27961 sayılı Resmi Gazete yayınlanan Yapım İşlerinde iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlere dair tebliğin A/XVIII grup işler benzer iş olarak değerlendirilecektir

7.6.1 Mezuniyet belgeleri/diplomalar :

Belge Adı

Açıklama

İnşaat Mühendisliği

Peyzaj Mimarlığı

Orman Mühendisliği”

” düzenlemesi yer almıştır.

Pursaklar Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü tarafından 15.11.2024 tarihinde e-ihale yöntemiyle gerçekleştirilen “Pursaklar İlçe Sınırları İçerisinde Yer Alan Yeşil Alanlarda Park Yapılması ve Mevcut Parkların Revize Yapım İşi” ihalesine 4 istekli tarafından teklif sunulduğu, 15.11.2024 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Alsancak Yapı Pey. ve Tic. Ltd. Şti.- Uğurlu Pey. Katı Atık Yön. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi Tfm Yapı İnş. Mak. Elk. Gıda Tek. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından ihaleye 169.170.000,00 TL teklif verildiği, isteklinin pilot ortağı Alsancak Yapı Pey. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunun “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” satırının “EKAP'ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi” kısmında “2011/51848-154847-1-2_EKAP'ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi.doc” beyanının bulunduğu, EKAP üzerinden yapılan incelemede söz konusu belgenin Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü tarafından düzenlenen 04.03.2019 tarihli ve 2011/51848-154847-1-2 sayılı yüklenici iş bitirme belgesi olduğu, belge işi adının “(İyidere-İkizdere) Kendirli İl Yolu Km:0+000-11+296,40 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Üst Yapı İşleri Yapılması İşi, 2011/51848”, uygulanan yapı tekniğinin “Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Üst Yapı İşleri -Belgeye konu işin esaslı unsuru: Esas unsur belirtilmemiştir.”, iş ortaklığı oranlarının “Alsancak Yapı Peyzaj ve Tic. Ltd. Şti. - 30,00%; İrem İnşaat Yapı San ve Tic. Ltd. Şti.-40,00%; Sancar İnşaat Yapı Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. - 30,00%” ihale tarihinin 13.05.2011, geçici kabul tarihinin 21.10.2015, belge tutarının 18.490.897,38, belge tutarının iş grupları itibariyle dağılımının;

AV. Grup Karayolu İşleri(Alt yapı+Üst Yapı İşleri)

Toprak işleri

6.736.928,99 TL

Sanat yapıları

11.611.419,52TL

Üst yapı İşleri

142.548,87 TL

Toplam

18.490.897,38 TL

Olarak belirtildiği, belgenin Alsancak Yapı Peyzaj ve Tic. Ltd. Şti. hissesine düşen kısmının 5.547.269,21 TL, güncellenmiş tutarının ise 107.236.249,53 TL olduğu görülmüştür.

İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde, istekliler tarafından ihale konusu işe veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim belgesi tutarının, teklif edilen bedelin %50’sinden az olmaması gerektiği ve A/XVIII grup işlerin benzer iş olarak kabul edileceği düzenlenmiş olup, Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin ekinde yer alan Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesi’nde A/XVIII grubu işler kapsamında AV grubu işler, AVI grubu işler, AVII grubu işler, AVIII grubu işler, spor ve rekreasyon alanları için saha tanzim işleri, peyzaj sahaları tanzim işleri ile yüzey ve platform işlerinin yer aldığı görülmüştür.

Yapılan incelemede, Alsancak Yapı Pey. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından beyan edilen iş bitirme belgesinde işin esaslı unsurunun belirtilmediği görülmüş olmakla birlikte; belgeye konu iş kapsamında toprak işleri, sanat yapıları ve üstyapı işlerinin bulunduğu dikkate alındığında belgeye konu işin esaslı unsurunun “A/V Grubu” işler niteliğinde olduğu, Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesi’nden anlaşılacağı üzere idare tarafından benzer iş olarak belirlenen A/XVIII grubu işler kapsamında A/V grubu işlerin de yer aldığı, anılan listeye göre karayolu yapım işlerinde altyapı ve üstyapı işlerinin birlikte yapılması gerektiği, altyapı ve üstyapı işlerinin oranlarına ilişkin bir belirlemenin ise yapılmadığı tespit edilmiştir.

Netice itibarıyla, Alsancak Yapı Pey. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından beyan edilen iş bitirme belgesine konu işin idarece belirlenen benzer iş tanımına uygun olduğu ve iş deneyim belge tutarının tamamının değerlendirmeye alınması gerektiği, buna göre belgenin Alsancak Yapı Pey. ve Tic. Ltd. Şti.nin hissesine düşen kısmının güncellenmiş tutarının iş ortaklığı tarafından tevsik edilmesi gereken iş deneyim tutarının tamamını karşıladığı anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.