KİK Kararı: 2024/UM.IV-1518 (27 Kasım 2024)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/045
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 27.11.2024
Karar No : 2024/UM.IV-1518
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Selçuk Kauçuk ve Plastik San. Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karabağlar Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1342502 İhale Kayıt Numaralı “Karabağlar Belediyesi Şantiye Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Kauçuk Kaplama Malzemesi ve Yapıştırıcısı Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karabağlar Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 05.11.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Karabağlar Belediyesi Şantiye Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Kauçuk Kaplama Malzemesi ve Yapıştırıcısı Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 21.11.2024 tarih ve 171674 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1463 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; fiyat avantajının uygulanması yöntemi, fiyat avantajı uygulanacağı öngörülen ve kısmi teklife açık bir mal alımı ihalesinde bir kısım altında birden fazla mal kalemine yer verilmesinin, emsal Kurul kararlarında belirtildiği üzere birbirini tamamlayan veya teknik zorunluluklar nedeniyle birlikte alınması gereken mallar yönünden mümkün olduğu, bu durumda da ilgili kısımda fiyat avantajı uygulamasının mal kalemi bazında yapılacağı, isteklinin ilgili kısım kapsamındaki bazı mal kalemleri için yerli malı belgesi sunması, bazı mal kalemleri için sunmaması durumunda, isteklinin yalnızca yerli malı belgesi sunduğu mal kalemleri yönünden fiyatı avantajından yararlanacağı, bu durumda fiyat avantajı uygulamasının nasıl yapılacağının emsal Kurul kararından anlaşılacağı, idare tarafından uygulanan yerli malı fiyat avantajının sadece ihalenin 1. kısmının 1. mal kalemi için uygulandığı, 5 mal kaleminden oluşan 1. kısım için birbirini tamamlayan ya da teknik zorunluluklar nedeniyle birlikte alınmasını gerektiren bir durumun olmadığı, tüm kalemler için aynı belgeyi 5 kere yüklemenin hayatın akışına uygun olmadığı, ürünlerin içerik, teknik, yapı, üretim aşaması vs. olarak birbirinin aynısı olan ürünler olduğu, sadece renk farkı bulunduğu, Makine Mühendisler Odası ve TOBB tarafından yerli malı belgesi alımı aşamasında yapılan uzman incelemesi raporunda ürünlerin renklerine göre bir ayrım yapılmadığı, ürünlerin tek bir yerli malı belgesi altında kauçuk zemin kaplama olarak adlandırıldığı, herhangi bir ölçü, ağırlık ya da renk olarak bir ayrımın söz konusu olmadığı, bu nedenle ihalenin 1. kısmı için sundukları yerli malı belgesinin 1. kısımdaki tüm ürünler için geçerli sayılması gerektiği,

Teknik Şartname’de ürünlerin tek çatı altında toplandığı, ayrı ürünler olarak nitelendirilmediği, İdari Şartname’nin 35.3’üncü maddesinde ihalenin tamamında %15 (yüzde on beş) oranında fiyat avantajı uygulanacağı ama belgelerin ayrı ayrı her kalem için yüklenmesi gerektiğinin belirtildiği, kendilerinin daha önce böyle bir durum ile karşılaşmadıkları için idareye şikâyetin (idareden telefon ile onay alınmasından sonra) KEP üzerinden yapıldığı, ancak başvurunun usul yönünden uygun olmadığı belirtilerek idare tarafından reddedildiği,

Firmalarının Çevre, Şehircilik ve İklim Değişikliği Bakanlığından çevre lisanslı geri dönüşüm tesisi olduğu, aynı zamanda bahse konu malzemenin %100 yerli üreticisi oldukları, son 3 yıl içerisinde 100’den fazla ihaleye katıldıkları ve 26 tanesini kazandıkları ve söz konusu işleri tüm şartları yerine getirerek teslim ettikleri ve iş bitirme belgelerini aldıkları, idarenin maddi ve manevi zarara uğramaması için ilgili kararın düzeltilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

Anılan Kanun’un “Elektronik Kamu Alımları Platformu” başlıklı Ek-1’inci maddesinde “Bu Kanunun 13 üncü maddesi saklı kalmak üzere bu Kanunda veya diğer kanunlarla bu Kanundan istisna edilenler ile doğrudan teminle yapılanlar da dâhil olmak üzere, her türlü mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin alım, ihale ve sözleşme süreçlerine ilişkin olarak; yaklaşık maliyetin ve dokümanların hazırlanması, ilanların yayımlanması, tekliflerin veya yeterlik başvurularının sunulması ve değerlendirilmesi, ihalelerin sonuçlandırılması, sözleşmelerin imzalanması, sonuç bildirimi, hakedişlerin düzenlenmesi gibi her türlü işlem, onay, bildirim ve tebligatlar ile şikayet ve itirazen şikayet başvuruları kısmen veya tamamen Kurum tarafından kurulan ve işletilen Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden gerçekleştirilebilir.

Kurum, EKAP’ın kurulması ve işletilmesine, birinci fıkra kapsamında yapılacak işlemlere, alım, ihale ve sözleşme süreçlerinde elektronik araçların kullanımına ilişkin usul ve esaslar ile EKAP üzerinden yapılması zorunlu işlemleri belirlemeye yetkilidir...” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Kurul tarafından alınacak kararlar” başlıklı 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in 15.04.2023 tarihi itibariyle yürürlüğe giren “Başvuruların e-şikayet ve e-itirazen şikayet olarak yapılması zorunluluğu” başlıklı Ek-1’inci maddesinde “İhalelere yönelik şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, bu Yönetmeliğin elektronik ortamda yapılacak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularına ilişkin hükümleri esas alınarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ek 1 inci maddenin uygulanmasına ilişkin geçiş hükmü” başlıklı Geçici 8’inci maddesinde “(1) E-şikayet ve e-itirazen şikayet başvurularına ilişkin gerekli teknik altyapının tamamlandığının tespitine yönelik Kurul tarafından alınan kararın Kurumun resmi internet sayfasında yayımlanmasından önce ilanı veya duyurusu yapılan ihaleler bakımından, Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (a), (d) ve (e) bentleri gereğince pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ihalelere yönelik başvurular ile avukat aracılığıyla yapılan başvuruların elden veya posta yoluyla yapılmasına devam edilir.

(2) 15/4/2023 tarihinden önce ilanı veya duyurusu yapılmış olan ihalelere yönelik başvurular; bu Yönetmeliğin, ilanın veya duyurunun yapıldığı tarihte yürürlükte olan hükümlerine göre sonuçlandırılır.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Başvuruların e-şikayet ve e-itirazen şikayet olarak yapılması zorunluluğu” başlıklı Ek-1’inci maddesinde “İhalelere yönelik şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, bu Tebliğin elektronik ortamda yapılacak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularına ilişkin hükümleri esas alınarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

Kamu İhale Kurumu tarafından inceleme yapılabilmesinin ön şartı, idareye usulüne uygun başvuruda bulunulmuş olmasıdır.

4734 sayılı sayılı Kamu İhale Kanunu’nun Ek-1’inci maddesinde şikâyet ve itirazen şikâyet başvuruları kısmen veya tamamen Kurum tarafından kurulan ve işletilen Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden gerçekleştirilebileceği, Kurumun, EKAP’ın kurulması ve işletilmesine, birinci fıkra kapsamında yapılacak işlemlere, alım, ihale ve sözleşme süreçlerinde elektronik araçların kullanımına ilişkin usul ve esaslar ile EKAP üzerinden yapılması zorunlu işlemleri belirlemeye yetkili olduğu hüküm altına alınmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 15.04.2023 tarihi itibarıyla yürürlüğe giren Ek-1’inci maddesinde yer alan söz konusu düzenleme ile 15.04.2023 tarihinden sonra ilanı veya duyurusu yapılmış olan ihalelere yönelik itirazen şikâyet başvurularının, anılan Yönetmelik’in elektronik ortamda yapılacak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularına ilişkin hükümleri esas alınarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak yapılmasının zorunlu hale getirildiği anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme sonucunda, başvuru sahibi tarafından idareye başvurunun 11.11.2024 tarihinde elden yapıldığı, söz konusu ihalenin ilan tarihinin ise 11.10.2024 olduğu dikkate alındığında, anılan ihaleye ilişkin olarak başvurunun EKAP üzerinden e-imza kullanılarak “e-şikâyet” ile idareye yapılması gerektiği, dolayısıyla idareye 11.11.2024 tarihinde fiziki ortamda yapılan başvurunun 15.04.2023 tarihi itibarıyla yürürlüğe giren mevzuat düzenlemesi çerçevesinde öngörülen usul kuralına uygun olmadığı anlaşılmış olup, söz konusu başvurunun hukuken “şikâyet” olarak değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun usul yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.