KİK Kararı: 2024/UM.II-694

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/020
Gündem No : 31
Karar Tarihi : 22.05.2024
Karar No : 2024/UM.II-694
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Abdullah PEKER,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Diyarbakır Açık Cezaevi Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/226375 İhale Kayıt Numaralı “30 Kalem Yaş Meyve ve Sebze Alımı İhalesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Diyarbakır Açık Cezaevi Müdürlüğü tarafından 26.03.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “30 Kalem Yaş Meyve ve Sebze Alımı İhalesi” ihalesine ilişkin olarak Abdullah Peker’in 02.04.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.04.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.04.2024 tarih ve 140596 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.04.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/482 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; başvuru sahibi tarafından (Abdullah Peker), iş deneyimini tevsiken özel sektöre gerçekleştirilen iş kapsamında sözleşme ve fatura örneklerinin idareye sunulduğu, iş deneyime konu işin kesin kabul tarihinin ihalenin ilan tarihinden sonra olduğu gerekçesiyle tekliflerinin idare tarafından değerlendirme dışı bırakıldığı, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 37’nci maddesinin ikinci fıkrası gereğince sunulan belgelerin mevzuata uygun olduğu iddiasına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “ İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2. İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

…

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler,

…

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir. …” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 37’nci maddesinde “ İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekli tarafından; kesin kabul tarihi, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeler de sunulabilir ve bu belgeler birinci fıkra kapsamında değerlendirilir.

…” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesi” başlıklı 46’ncı maddesinde “ (1) Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki hususlar esas alınır:

a) Özel sektöre gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerde; işe ilişkin sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifleriyle birlikte sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş bitirme belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınmaz.

…

c) Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin kabulünün, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yılda yapılmış olması durumunda sözleşme tutarı tam olarak değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen fatura tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır. Kesin kabul tarihi, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerde de sözleşme tutarı tam olarak değerlendirilir.

…

e) Toplam sözleşme tutarı bulunmayan ve birim fiyat üzerinden bağıtlanan sözleşmede; sözleşmede yazılı süre esas alınarak o dönemde yapılan işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir.”

…” hükmü,

İdari Şartname’nin İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 30 KALEM YAŞ MEYVE VE SEBZE ALIMI İHALESİ

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 30 KALEM YAŞ MEYVE VE SEBZE ALIMI İHALESİ

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: DİYARBAKIR KAMPÜS AÇIK CEZA İNFAZ KURUMU AMBAR DEPOLARINA TESLİM EDİLECEKTİR. ( GÖREVLİ PERSONELİN TALEBİ ÜZERE ÜRÜNLER KURUMA PEYDER PEY TESLİM EDİLECEKTİR. )” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak deneyimini gösteren belge veya teknolojik ürün deneyim belgesi sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 15 dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

...

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Bu ihalede benzer iş olarak işlenmemiş taze yaş sebze ve meyve satışı işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Diyarbakır Açık Cezaevi Müdürlüğü tarafından 26.03.2024 tarihinde açık ihale usulü ve e-teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen başvuruya konu ihalenin “30 Kalem Yaş Meyve ve Sebze Alımı İhalesi” olduğu, 28.03.2024 tarihli ihale komisyonu kararına göre; ihalenin Seyitoğlu Sosyal Hizmetler Gıda Yem Hayvancılık İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi üzerine bırakıldığı, başvuru sahibi isteklinin (Abdullah Peker) ise özel sektöre gerçekleştirmiş iş deneyiminin belgelendirilmesi amacıyla sözleşme ve fatura sûretlerini sunmuş olduğu, ancak sunulan belgeler kapsamında söz konusu işin kesin kabul tarihinin ilan tarihinden sonra olduğu gerekçesiyle başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, anılan isteklinin 02.04.2024 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin 04.04.2024 tarihli işlemi ile şikâyeti uygun bulmadığı ve bildirdiği, 15.04.2024 tarihinde ise Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi istekli tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosu incelendiğinde, “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” satırının “İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler (varsa)” bölümünün “Sözleşme Tarihi” kısmında “31.12.2023” şeklinde beyan edildiği, “Sözleşme Tutarı ve Toplam Fatura Tutarı” bölümünde ise “6.635.000,00 TRY (Türk Lirası)” beyanın yer aldığı görülmüştür.

İdare tarafından 26.03.2024 tarihinde başvuru sahibi istekliye (Abdullah Peker) tebliğ edilen ve “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazıda “30 Kalem Yaş Meyve ve Sebze Alımı İhalesi işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup, beyan ettiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 28.03.2024 tarihine kadar İdaremize sunmanız gerekmektedir.

Sunulması Gereken Belgeler

Özel iş bitirme belgesinin 28/03/2024 tarih ve 13:00 kadar Kuruma getirilmesi”

ifadelerine yer verilmek suretiyle anılan belgelerin talep edildiği görülmüştür.

Söz konusu yazıya istinaden anılan istekli tarafından idareye iş deneyimini tevsiken, Ömer Yıldız Hazır Yemek İnşaat Nakliye Temizlik Hizm. Odun Kömür San. Tic. Ltd. Şti. ile imzalanan mal alımına ait satış sözleşmesinin aslı ile 2 adet e-fatura sûretinin sunulduğu görülmüştür.

Abdullah Peker (satıcı) ile Ömer Yıldız Hazır Yemek İnşaat Nakliye Temizlik Hizm. Odun Kömür San. Tic. Ltd. Şti. arasında imzalanan “31.12.2023” tarihli “Mal Alımına Ait” sözleşme incelendiğinde; işin konusunun; “01.01.2024 - 11.03.2024 Tarihleri Arasında 11 Kalem Muhtelif Yaş Sebze-Meyve Malzemelerinin Satıcı Tarafından Temini İle Alıcıya Teslimi İşi” olduğu, sözleşme başlangıç tarihinin “01.01.2024”, bitiş tarihinin “11.03.2024” olduğu görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından sunulan 2 adet e-faturanın sûreti incelendiğinde; 19.03.2024 tarihli satış faturasında 4 kalem sebzeye ilişkin KDV hariç 3.700.000,00 TL’lik faturanın sunulduğu, 20.03.2024 tarihli satış faturasında ise 7 kalem meyve-sebzeye ilişkin KDV hariç 2.935.000,00 TL’lik faturanın sunulduğu, faturaların toplam tutarının 6.635.000,00 TL olduğu, yeterlik bilgileri tablosunda “Sözleşme Tutarı ve Toplam Fatura Tutarı” bölümünde ise “6.635.000,00 TRY (Türk Lirası)” beyanın yer aldığı görülmüştür.

İdarece alınan 28.03.2024 tarihli ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibi isteklinin (Abdullah Peker) sunmuş olduğu iş deneyimini gösterir belgelerin (özel sektöre gerçekleştirilen benzer iş kapsamında; sunulan sözleşme ve faturalar) İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesine uygun olmadığı, sunulan belgeler kapsamında söz konusu işin kesin kabul tarihinin ilan tarihinden sonra olduğu gerekçesiyle başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesi” başlıklı 46’ncı maddesinin 2’nci fıkrasında, “…istekli tarafından; kesin kabul tarihi, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeler de sunulabilir…” hükmünün yer aldığı, ayrıca anılan Yönetmelik’in “Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesi” başlıklı 46’ncı maddesinin c bendinde “Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen fatura tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır. Kesin kabul tarihi, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerde de sözleşme tutarı tam olarak değerlendirilir.” hükmünün de yer aldığı görülmüş olup, kesin kabul tarihinin, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olması durumunun mevzuata aykırılık taşımadığı tespit edilmiştir.

Bu kapsamda yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri dikkate alındığında; şikâyete konu edilen ihalenin ilan tarihinin 26.02.2024, ihale tarihinin ise 26.03.2024 tarihi olduğu, isteklinin iş deneyimini belgelendirmek amacıyla sunmuş olduğu sözleşme kapsamında söz konusu işin kabul tarihine ilişkin bir düzenlemenin bulunmadığı ancak bu durumda mevzuat hükümleri gereği sunulan faturalardan en son düzenlenen fatura tarihinin kabul tarihi olarak dikkate alınması gerektiği, sunulan faturaların tarihlerinin ise sırasıyla 19.03.2024 ve 20.03.2024 olduğu, bu çerçevede söz konusu işin kabul tarihinin 20.03.2024 tarihi olarak değerlendirilmesi gerektiği tespit edilmiştir.

Yapılan tüm bu inceleme ve tespitler neticesinde, başvuru sahibi isteklinin (Abdullah Peker) idareye sunmuş olduğu iş deneyimini gösteren belgelerin kesin kabul tarihinin sunulan faturalardan en son düzenlenmiş olan faturanın tarihi (20.03.2024) olduğu, bu tarihin de ilk ilan tarihi ile ihale tarihi arasında yer aldığı (26.02.2024-26.03.2024) tespit edilmiş olup, başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 118.286,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde 118.286,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi isteklinin (Abdullah Peker) teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi mevzuata uygun olmadığından teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.