KİK Kararı: 2024/UM.II-41 (4 Ocak 2024)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/001
Gündem No : 43
Karar Tarihi : 04.01.2024
Karar No : 2024/UM.II-41
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bıçakcılar Tıbbi Cihazlar Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bursa İl Sağlık Müdürlüğü

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/912738 İhale Kayıt Numaralı “Ameliyathane Tavan Lambası Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bursa İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 16.10.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Ameliyathane Tavan Lambası Alımı” ihalesine ilişkin olarak Bıçakcılar Tıbbi Cihazlar Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi’nin 29.11.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.12.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.12.2023 tarih ve 120613 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.12.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1380 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuru sahibinin dilekçesinde özetle; Teknik Şartname’nin 35’inci maddesinin “Başlıklarda bulunan LED düzeneğinde cerrahi alanda gölgelenmeyi engelleyecek sistem bulunmalı ve homojen bir aydınlatma sağlamalıdır.” şeklinde olduğu, idarece tekliflerinin teklif ettikleri Bıçakçılar Marka, 2150CR ve 3150CR model ameliyathane tavan lambasının anılan maddeyi karşılamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, gölgeleme sisteminin üretim tekniğine göre farklı şekillerde ve farklı özelliklerde bulunabileceği, Teknik Şartname’de ürünün tüm teknik özelliklerinin açıkça belirtilmesi gerekmekle birlikte bahse konu maddede gölgelemeyi engelleyecek sistemin açıkça belirtilmediği, dolayısıyla akredite olmuş kurumdan sağlanan belge ile kanıtlanabildikleri gölgelemeyi engelleyecek sistemin teklif ettikleri ürünlerinde bulunduğu, iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

9. İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları.

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir…” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur…

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale komisyonunun kurulması ve çalışma esasları” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İhale yetkilisi, ihaleyi gerçekleştirmek üzere Kanunun 6 ncı maddesi gereğince, ihale ilanı veya ön yeterlik ilanı ya da davet tarihini izleyen en geç üç gün içinde ihale komisyonunu oluşturur.

(2) İhale komisyonu, tek sayıda olmak üzere başkan dahil en az beş kişiden oluşur. Üyelerden en az ikisinin ihale konusu işin uzmanı ve diğer bir üyenin muhasebe veya mali işlerden sorumlu personel olması zorunludur. İhale komisyonunun görevlendirilmesi sırasında komisyonun eksiksiz toplanacağı dikkate alınarak, asıl üyeler ile bu üyelerin yerine geçecek aynı niteliklere sahip yeterli sayıda yedek üyenin isimleri ve bu üyelerin komisyonda hangi sıfatla yer alacakları belirtilir.

(3) İhale komisyonunun idarenin personelinden oluşturulması esastır. Ancak, ihaleyi yapan idarede yeterli sayıda veya nitelikte personel bulunmaması halinde Kanun kapsamındaki idarelerden komisyona üye alınabilir.

(4) İhale sürecindeki değerlendirmeleri yapmak üzere oluşturulan ihale komisyonu dışında, başka adlar altında komisyonlar kurulamaz.

(5) İhale komisyonu eksiksiz olarak toplanır ve kararlar çoğunlukla alınır. Komisyon üyeleri, kararlarda çekimser kalamaz. Komisyon başkanı ve üyeleri oy ve kararlarından sorumlu olup; karşı oy kullanan komisyon üyeleri, gerekçelerini komisyon kararına yazmak ve imzalamak zorundadır. İhale komisyonunca alınan kararlar ve düzenlenen tutanaklar, komisyon başkan ve üyelerinin adları ve soyadları, unvanları ve komisyondaki sıfatları belirtilerek imzalanır.

(6) İhale komisyonu, teklif veya başvuru kapsamında yer alan belgelerin doğruluğunu teyit için gerekli gördüğü belge ve bilgileri isteyebilir. Komisyon tarafından bu doğrultuda yapılan talepler, ilgililerce ivedilikle yerine getirilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 26’ncı maddesinde “…(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur...” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in 43’üncü maddesinde “(1) Teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf istenebilir...

(2) İdare tarafından numune sunulmasının istenilmesi durumunda, hangi kalem/kalemler için numune istenildiği, numunenin sayısı ve gerekli görülen diğer hususlar ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede belirtilir.

...

(4) İhale dokümanında istenilen sayıda ve nitelikte numune, başvuru veya teklif dosyası ile birlikte idareye teslim edilir. Tekliflerin elektronik ortamda alındığı ihalelerde numunenin teslim tarihi ve teslim adresi, idare tarafından tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında belirlenir ve ilgililere tebliğ edilir. İhale dokümanında düzenleme yapılması halinde numune, ihale veya son başvuru tarih ve saatine, tekliflerin elektronik ortamda alındığı ihalelerde ise idare tarafından belirlenen teslim tarih ve saatine kadar posta veya kargo yoluyla da teslim edilebilir. Teslim edilen numunenin üzerinde, ihale, aday veya istekli bilgileri ile numune sunulan kalem bilgilerine yer verilir. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınarak, talep edilmesi halinde tutanağın bir sureti aday veya istekliye verilir.

(5) İhale komisyonu tarafından yapılacak değerlendirme sonucunda diğer katılım ve yeterlik belgeleri uygun bulunan aday ve isteklilerin numunelerinin değerlendirilmesine geçilir. İdare tarafından gerekli görülen hallerde, numune değerlendirilmesinin yapılacağı yer, tarih ve saat bilgisi aday veya isteklilere bildirilir. Numune değerlendirilmesinde numunenin fiziksel nitelikleri ile ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı kontrol edilir. Yapılan inceleme sonucunda, hazırlanacak tutanakta numunenin uygunluk durumu belirtilir ve uygun bulunmaması durumunda buna ilişkin gerekçelere yer verilir…” hükmü

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tekliflerin alınması ve değerlendirilmesi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.9. Katalog, kılavuz, çizim, fotoğraf vb. belgeler ve/veya numune istenen ihalelerde, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında bu belgelerden ve/veya numune üzerinden teknik şartnameye uygunluk değerlendirmesi yapılır. Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında anılan belgeler ve/veya numune üzerinden teknik değerlendirme yapılmasının öngörülmemesi halinde ise bu durumun ihale dokümanında belirtilmesi koşuluyla istenen belgelerin ve/veya numunenin sadece teklif ekinde sunulup sunulmadığına bakılır…” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 57’nci maddesinde “57.1. İdareler tarafından malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren dokümana yönelik düzenlemelerde, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesi esas alınmalıdır.

57.2. Aday veya istekli tarafından numunenin idareye teslim şekli ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ayrıntılı bir şekilde yapılacaktır. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınacak; bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilecektir.

57.3. İdare tarafından teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren dokümanın yeterlik belgesi olarak istenilmesi durumunda ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamenin ilgili maddesinde bu husus belirtilecek; aday veya istekli tarafından bu dokümanın nasıl hazırlanacağı ile bu dokümanda açıklanacak hususlar ise ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamenin “Diğer Hususlar” Bölümünde ya da teknik şartnamede düzenlenecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “ 2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Ameliyathane Tavan Lambası Alımı

…

e) Miktarı: 2 kalem, Çift Başlıklı Ameliyathane Tavan Lambası 25 adet ve Üç Başlıklı Ameliyathane Tavan Lambası 8 adet alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Müdürlüğümüze bağlı yeni açılacak olan Ali Osman Sönmez Devlet Hastanesi'ne montajı yapılmış, kurulumu tamamlanmış olarak veya idare tarafından gösterilen ayniyat depoya teslim edilecektir. ” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.

7.5.6. Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında yeterliliği uygun bulunan ekonomik açıdan birinci ve ikinci teklif sahibi isteklilerden numune/katalog/broşür vb. istenilecektir. Teklif verilen kaleme ait numunenin üzerinde firma bilgileri ve ihale liste sıra numarası yazılarak teslim edilecektir. İdarenin makul gördüğü sürede numune/katalog/broşür vb teslim etmeyen/göndermeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılacaktır.

1. Tedarik edilecek cihazlara ait katalog/broşür sunulacağı yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilecek. Yabancı dilde katalog sunulmayacak olup, Türkçe katalog veya Türkçe onaylı tercümeli olmalıdır. Katologlarda/Broşürlerde teknik şartname maddeleri işaretlenecektir. (Belgeyi tevsik etmek amacıyla tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında istenildiğinde Katologlar/Broşürler idareye sunulacaktır.)

2. Firmalar cihazın/cihazların hangi ........marka, ........model ve tip olduğunu belirterek teknik şartname maddelerine ayrı ayrı ve teknik şartnamedeki sıraya göre yeterlik bilgileri tablosunda cevap vereceklerdir. (Belgeyi tevsik etmek amacıyla tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında istenildiğinde bu cevaplar Şartnameye Uygunluk Belgesi başlığı altında teklif veren firma yetkilisi tarafından kaşeli imzalanmış şekilde idareye sunulacaktır.)

…

7.7.2. Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında yeterliliği uygun bulunan ekonomik açıdan birinci ve ikinci teklif sahibi isteklilerden demonstrasyon işlemi yapmaları istenebilir.

Komisyonun gerekli görmesi halinde, isteklilerden Cihaz Demosu istenebilir. Demo esnasında cihazın şartnamenin bütün özelliklerine uyup uymadığı tek tek kontrol edilecek ve Demo raporu düzenlenecektir. Demonstrasyon talebinin istekliye bildiriminden itibaren istekli tarafından idarenin belirleyeceği yerde isteklinin katılımı ile demonstrasyon yapılacaktır. Demonstrasyon için yükleniciye herhangi bir ücret ödenmeyecektir. İdarenin belirleyeceği yer ve tarihte Demonstrasyon gerçekleştirmeyen istekliler (ilgili kalem için teklifi) değerlendirme dışı bırakılacaktır. İhale komisyonunun gerekli görmesi halinde, teklife konu sistemlerin yurtiçinde kurulu olduğu bir mahalde, gerekli izinler ve oluşacak giderler de isteklinin sorumluluğunda olacak şekilde demonstrasyon yapılabilecektir…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhalenin karara bağlanması” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.1. Aşırı düşük tekliflerin açıklama istenmeksizin reddedileceği ya da diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre aşırı düşük tekliflerin bulunmadığı ihalelerde, …ihale dokümanında öngörülmesi halinde numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerini vermeleri/kurulumlarını yapmaları için makul bir süre verilir Beyan edilen bilgi/belgeler ve teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir, sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayamayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon değerlendirmesi başarısız sonuçlanan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır…” düzenlemesi,

İhalenin Çift Başlıklı Ameliyathane Tavan Lambası Teknik Şartnamesi ile Üç Başlıklı Ameliyathane Tavan Lambası Teknik Şartnamesi’nin 35’inci maddesinde “Başlıklarda bulunan LED düzeneğinde cerrahi alanda gölgelenmeyi engelleyecek sistem bulunmalı ve homojen bir aydınlatma sağlamalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Bursa İl Sağlık Müdürlüğü tarafından açık ihale usulü ile gerçekleştirilen işin “2 Kalem Ameliyathane Tavan Lambası Alımı” olduğu, 20.11.2023 onay tarihli ihale komisyonu kararında, Etkin Tıbbi Cih. San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, başvuru sahibi Bıçakcılar Tıbbi Cih. San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin idarece gerçekleştirilen demonstrasyon çalışmasının değerlendirilmesi sonucunda özetle “…ihaleye sunulan Teknik Şartname’ye Cevap Belgesinde 35’inci maddeyi sağlamakta olduğu beyan edilmesine rağmen çift başlıklı ve üç başlıklı ameliyathane tavan lambasının Teknik Şartnamelerinin 35’nci maddelerini karşılamadığı, üründe gölgelemeyi sağlayan herhangi bir sistemin bulunmadığı…” gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Üzümcü Tıbbı Cih. ve Med. Gaz Sis. San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 7.5.6’ncı maddesinde tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında yeterliliği uygun bulunan ekonomik açıdan birinci ve ikinci teklif sahibi isteklilerden numune/katalog/broşür vb. istenileceğinin; 7.7.2’inci maddesinde de demonstrasyon işleminin yapılabileceğinin belirtildiği anlaşılmaktadır.

İdare tarafından Yeterlik Bilgileri Tabloları’nda beyan edilen bilgiler üzerinden ilk değerlendirmenin yapıldığı, 23.10.2023 tarihli “İhale komisyon üyelerinin ihaleye teklif veren uygun firmalar belge/teknik değerlendirme raporu” başlıklı yazıda “Bursa İl Sağlık Müdürlüğü tarafından yapılan 2023/912738 İKN ve 16/10/2023 tarih ve saat 10:00’da “Ameliyathane Tavan Lambası Alımı” ihalesinde teklif sunan ve teklifleri uygun olan firmaların 20.10.2023 tarihinde teslim etmiş olduğu ihale esnasında beyan edilen bilgileri tevsik eden belgeleri incelemek üzere 23.10.2023 tarihinde 15:00’da toplanmış olup;

Bıçakcılar Tıbbi Cih. San. ve Tic. A.Ş.

Üzümcü Tıbbı Cih. ve Med. Gaz Sis. San. ve Tic. A.Ş.

firmalarının dosyaları tarafımızca detaylı olarak incelenmiştir.

Yapılan inceleme sonucunda: Çift Başlıklı Ameliyathane Tavan Lambası/ Üç Başlıklı Ameliyathane Tavan Lambası:

Yaklaşık maliyet altında teklifi geçerli olan Bıçakcılar Tıbbi Cih. San. ve Tic. A.Ş. ile Üzümcü Tıbbı Cih. ve Med. Gaz Sis. San. ve Tic. A.Ş. firmalarının idareye sunmuş olduğu belge/dokümanlar incelenmiş ve uygun olduğu, teknik şartnamenin maddelerini karşıladığı katalog, broşür ve teknik şartnameye uygunluk beyanlarından anlaşılmış olup idari şartnamenin 7.7.2’nci maddesinde belirtildiği üzere “Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında yeterliliği uygun bulunan ekonomik açıdan birinci ve ikinci teklif sahibi isteklilerden demonstrasyon işlemi yapmaları istenebilir. Komisyonun gerekli görmesi halinde, isteklilerden Cihaz Demosu istenebilir. Demo esnasında cihazın şartnamenin bütün özelliklerine uyup uymadığı tek tek kontrol edilecek ve Demo raporu düzenlenecektir. Demonstrasyon talebinin istekliye bildiriminden itibaren istekli tarafından idarenin belirleyeceği yerde isteklinin katılımı ile demonstrasyon yapılacaktır. Demonstrasyon için yükleniciye herhangi bir ücret ödenmeyecektir. İdarenin belirleyeceği yer ve tarihte Demonstrasyon gerçekleştirmeyen istekliler (ilgili kalem için teklifi) değerlendirme dışı bırakılacaktır. İhale komisyonunun gerekli görmesi halinde, teklife konu sistemlerin yurtiçinde kurulu olduğu bir mahalde, gerekli izinler ve oluşacak giderler de isteklinin sorumluluğunda olacak şekilde demonstrasyon yapılabilecektir.” maddesi kapsamında İhale komisyonu üyelerince ilgili sağlık tesisinde 08/11/2023 tarihinde Demonstrasyon yapılması gerektiği sonucuna varılmıştır.” şeklinde ifadelere yer verilmek suretiyle, Üzümcü Tıbbı Cih. ve Med. Gaz Sis. San. ve Tic. A.Ş.den ve başvuru sahibi Bıçakcılar Tıbbi Cih. San. ve Tic. A.Ş.den teklif ettiği ürünlerin Teknik Şartname’de yer alan teknik özellikleri karşılayıp karşılamadığı hususunda demonstrasyon yapılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

Bunun üzerine adı geçen isteklilerden 01.11.2023 ve 09.11.2023 tarihli “Numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi” konulu yazılar ile demonstrasyon değerlendirmesi için teklif edilen ürüne/ürünlere ilişkin örneklerin/belgelerin sunulmasının talep edildiği, söz konusu demonstrasyon çağrısına adı geçen istekliler tarafından cevap verildiği, idarece düzenlenen uzman üyelerinde içerisinde bulunduğu ihale komisyon üyelerince imzalanan 16.11.2023 tarihli demonstrasyon tutanağında ise “Bursa İl Sağlık Müdürlüğüne bağlı yeni açılacak olan Ali Osman Sönmez Devlet Hastanesi için alınması planlanan 2023/912738 İKN'li "Ameliyathane Tavan Lambası Alımı" işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup. Bıçakçılar Tıbbi Cihazlar Sanayi ve Ticaret A.Ş ve Üzümcü Tıbbi Cihaz ve Medikal Gaz Sistemleri Sanayi ve Ticaret A.Ş'ne ait 2 (iki) ayrı firmanın numune/demonstrasyon değerlendirmesi için 08.11.2023 Saat 13:00’de Ali Osman Sönmez Devlet Hastanesi ameliyathane biriminde Muayene Komisyon üyeleri ile birlikle ilgili firmanın yetkili kişileri hazır olarak bulunmuştur.

İki firmaya ait teklif edilen 3 Başlıklı Ameliyathane Tavan Lambasının (Kamera Altyapılı) teknik şartnameye uygunluğu değerlendirilmiş; numune/demonstrasyon sonucu tutulan tutanak ile istenilen bilgi ve belgeler 14.11.2023 tarafında Bursa İl Sağlık Müdürlüğü Satın Alma Birimine teslim edilmiştir.

Numune/demonstrasyon ve belgelerin incelenmesi neticesinde;

1. İnceleme sonucunda; Bıçakçılar Tıbbi Cihazlar Sanayi ve Ticaret A.Ş ve Üzümcü Tıbbi Cihaz ve Medikal Gaz Sistemleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. firmalarının belgelerinin uygun olduğu belirlenmiştir.

2. Bıçakçılar Tıbbi Cihazlar Sanayi ve Ticaret A.Ş tarafından ihaleye sunulan Teknik Şartnameye Cevap belgesinde 35’nci maddeyi sağlamakta olduğu beyan edilmiş ancak Çift başlıklı ve Üç Başlıklı Ameliyathane Tavan Lambasının Teknik Şartnamelerinin 35.maddesinde bulunan "Başlıklarda bulunan LED düzeneğinde cerrahi alanda gölgelenmeyi engelleyecek sistem bulunmalı ve homojen bir aydınlatma sağlamalıdır." maddesinde belirtilen gölgelenmeyi engelleyecek herhangi bir sistemin Bıçakçılar marka LUXLİNE 3150CR model Ameliyathane Tavan Lambasında bulunmadığı, bu sebeple 35.maddeye uygun olmadığı tespit edilmiştir.” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.

Ayrıca başvuru sahibinin “…teklif ettikleri ürünün Teknik Şartname’nin 35’inci maddesini karşıladığı, idarece yapılan demonstrasyon işleminin uygun olmadığı ” iddiasını içeren şikayet başvurusu üzerine idarenin 04.12.2023 tarihli verdiği cevapta “…İhalenin İki Başlıklı ve Üç Başlıklı Ameliyathane Tavan Lambasının Teknik Şartnamelerinin 35.maddesinde; “Başlıklarda bulunan LED düzeneğinde cerrahi alanda gölgelenmeyi engelleyecek sistem bulunmalı ve homojen bir aydınlatma sağlamalıdır.” ifadesi yer almaktadır. İhalenin İdari Şartnamesi’nin 7.5.6.(2). maddesinde Teknik Şartnameye cevap istendiği firma tarafından idareye verilen Teknik Şartnameye cevabında 35.maddeyi sağladığı ifade edilmiştir. Ancak ihale komisyonunca yapılan demonstrasyon sonuçlarında gölgelenme olduğu ve gölgelemeyi engelleyecek bir sistem olmadığı tutanak altına alınmıştır. İtirazda firmanın Optik Sistem (LED optik açıları ve birim alana düşen LED sayısı) olduğu ifade edilmiş. Demonstrasyon aşamasında LED’lerin homojen bir aydınlatma sağladığı görülse de firmanın mevcut olduğunu iddia ettikleri sistemlerinin gölgelendirmeyi engelleyemediği ve bunu engelleyecek gözle görülür donanımsal veya yazılımsal manuel/otomatik bir sistem görülmediğinden demonstrasyonda bulunan ihale komisyon üyelerince, firmanın gölgelenmeyi engelleyecek sistemi bulunmadığı karar verilerek firma değerlendirme dışı bırakılmıştır.

Sonuç olarak: ihale komisyonun demonstrasyon tutanakları ve firmanın Teknik Şartnameye cevabi yazıları incelendiğinde firmanın itiraz dilekçesindeki iddialarının uygun olmadığı düşülmektedir.” ifadelerinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, ihalelerde teklif edilen malın Teknik Şartname’de yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla, ihale dokümanında öngörülmüş olmak kaydıyla numune değerlendirmesi veya demonstrasyon yapılarak teklif edilen malın ilgili kriterler bakımından Teknik Şartname’ye uygun olup olmadığının tespit edilebileceği, ihale konusu ürünlere ilişkin olarak demonstrasyon işleminin yapılabileceği, demonstrasyon değerlendirmesine ilişkin şartların ihale dokümanında belirtileceği, demonstrasyon değerlendirmesine ilişkin yapılan doküman düzenlemelerinin idarenin takdir yetkisi dahilinde olduğu, demonstrasyon değerlendirmesinde teklif edilen malın fiziksel nitelikleri ile ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığının kontrol edileceği, inceleme sonucunun tutanak altına alınacağı, demonstrasyon değerlendirmesi sonucunda ilgili malın ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı yönünde yapılan değerlendirme neticesinde alınan kararlara ilişkin nihai sorumluluğun da idareye ait olduğu anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, istekliler tarafından teklif edilen ürünlerin Teknik Şartname’de belirtilen hususlara uygunluğunun, demonstrasyon değerlendirmesi yapmak suretiyle tespiti konusundaki takdir yetkisinin ve ihale konusu işte kullanılacak ürünlerin Şartname’de yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı yönünde yapılan tespitler neticesinde alınan kararlara ilişkin nihai sorumluluğun idareye ait olduğu hususları birlikte değerlendirildiğinde; 16.11.2023 tarihli demonstrasyon tutanağında ve 04.12.2023 tarihli idarenin şikayete cevabında söz konusu ürünün üzerindeki mevcut sistemlerin gölgelendirmeyi engellemediğinin ifade edildiği anlaşıldığından idarece gerçekleştirilen demonstrasyon işlemi sonucu başvuru sahibi Bıçakçılar Tıbbi Cihazlar Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan başvuru sahibinin Teknik Şartnamelerin 35’inci maddesinde gölgelemeyi engelleyecek sistemin açıkça belirtilmediği yönelik iddiasının ihale dokümanında yer verilen hususlara yönelik itiraz kapsamında olduğu belirlenmiş olup yapılan inceleme neticesinde şikâyete konu işlemin farkına varıldığı tarihin ihale dokümanının satın alındığı 26.09.2023 tarihi olduğu görülmüştür. Bu bağlamda anılan istekli tarafından ihale dokümanına yönelik olarak 10 günlük şikâyet süresi içinde ve her halükarda ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar idareye herhangi bir başvuruda bulunulmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin kesinleşen ihale dokümanına yönelik söz konusu iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.