KİK Kararı: 2024/UM.II-1756 (25 Aralık 2024)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/049
Gündem No : 48
Karar Tarihi : 25.12.2024
Karar No : 2024/UM.II-1756
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yeni Dicle Ecza Deposu Medikal Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/911688 İhale Kayıt Numaralı “Hoş Geldin Bebek Çantası Seti Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından 13.08.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Hoş Geldin Bebek Çantası Seti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Yeni Dicle Ecza Deposu Medikal Tic. Ltd. Şti.nin 08.11.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.11.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.11.2024 tarih ve 172237 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.11.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1525 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 04.10.2024 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile ihalenin kendileri üzerinde bırakıldığı ve 15.10.2024 tarihinde sözleşme imzalamaya davet edildikleri, ancak bahse konu yazıda istenilen belgeler idareye teslim edilmesine rağmen 25.10.2024 tarihinde EKAP üzerinden yapılan bir tebligat ile sözleşme öncesinde idareye sunulan numunelerin Teknik Şartname’ye uygun bulunmadığı ifade edilerek sözleşme yapılamayacağı hususunun bildirildiği ve geçici teminatlarının gelir kaydedildiği, taraflarınca sözleşmeye davet yazısında belirtilen tüm belgelerin idareye sunulduğu,

31.10.2024 tarihli dilekçelerine idarenin 08.11.2024 tarihinde verilen cevabi yazısında, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda belirtilen yasal süre içerisinde, sözleşme öncesinde idareye sunulması gereken belgelerin hiçbirinin sunulmadığı ve getirilen numunelerin Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmelik hükümleri çerçevesinde incelendiği ve Teknik Şartname’de belirtilen özellikleri taşımadığı gerekçeleriyle sözleşmenin imzalanmadığının ifade edildiği, ancak sözleşmeye davet yazısında Teknik Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nda düzenlenen ve sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulması istenilen belgelere açıkça yer verilmediği, ayrıca bahse konu Yönetmelik’in yüklenicilere ilişkin olduğu, ihaleye ait İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde de ihalede numune değerlendirmesi yapılacağına ilişkin bir düzenleme bulunmadığı ve numune değerlendirmesinin bir yeterlik kriteri olarak belirlenmediği, sonuç itibariyle numune değerlendirmesi yapılarak ve sözleşmeye davet üzerine istenilen belgelerin sunulmadığı ifade edilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılamayacağı, konunun incelenerek sözleşmeye davet aşamasından itibaren ihale işlemlerine yeniden devam edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “… Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

c) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.

d) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan.

e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen.

f) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen.

g) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan.

h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen.

i) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.

j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen. …” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve İdari Şartname’de yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri. …” hükmü,

“Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. …” hükmü,

“Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 44’üncü maddesinde “İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir.

Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir. Bu durumda idare, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekli ile de Kanunda belirtilen esas ve usullere göre sözleşme imzalayabilir. Ancak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli ile sözleşme imzalanabilmesi için, 42 nci maddede belirtilen on günlük sürenin bitimini izleyen üç gün içinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye 42 nci maddede belirtilen şekilde tebligat yapılır.

Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de sözleşmeyi imzalamaması durumunda ise, bu teklif sahibinin de geçici teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur. …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 16.9’uncu maddesinde “Katalog, kılavuz, çizim, fotoğraf vb. belgeler ve/veya numune istenen ihalelerde, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında bu belgelerden ve/veya numune üzerinden teknik şartnameye uygunluk değerlendirmesi yapılır. Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında anılan belgeler ve/veya numune üzerinden teknik değerlendirme yapılmasının öngörülmemesi halinde ise bu durumun ihale dokümanında belirtilmesi koşuluyla istenen belgelerin ve/veya numunenin sadece teklif ekinde sunulup sunulmadığına bakılır.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “İsteklilerden 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddenin dördüncü fıkrasına göre istenecek belgeler” başlıklı 17’nci maddesinde “17.1. 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının,

(a) bendinde; “İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilan eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer durumda olan,”

(b) bendinde; “İflası ilan edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan,”

(c) bendinde: “Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan,”

(d) bendinde; “Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan”,

(e) bendinde; “İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen”

(f) bendinde; “İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen”,

(g) bendinde ise; “İhale tarihi itibarıyla, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan” isteklilerin ihale dışı bırakılacağı hükme bağlanmıştır. …” hükmü,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Hoş Geldin Bebek Çantası Seti Alımı İşi

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 16 Kalemden oluşan 10.000 Adet Bebek Çantası Seti Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: - Hoş Geldin Bebek Çantaları İdarenin belirlediği Selamet Mah. Osmangazi/BURSA adresinde bulunan hizmet binasına eksiksiz teslim edilecektir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

ç) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği ilgili uygulama yönetmeliklerinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.2.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.2.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.2.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.5. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması ve/veya sağlaması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler ve/veya yeterlik kriterleri:

{Belirtilmemiştir}

7.5.5. Bu Şartnamenin 7 nci maddesi dışında ihale dokümanında sayılan diğer belgeler ve/veya düzenlenen diğer yeterlik kriterleri tekliflerin değerlendirilmesinde dikkate alınmaz.

7.5.6. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.6. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.6.1 Bu madde boş bırakılmıştır.

7.7. Numune ve demonstrasyon değerlendirmesi:

7.7.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.7.2. Bu madde boş bırakılmıştır. …” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhale dışı bırakılma ve yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. İsteklilerin, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e), (g) ve (i) bentlerinde belirtilen durumlarda olmaması gerekmektedir. Anılan maddenin dördüncü fıkrasının (c) ve (d) bentleri hariç, bu durumlarında değişiklik olan istekli, İdareye derhal bilgi verecektir. İhale üzerinde kalan istekli ise sözleşmenin imzalanmasından önce, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına ilişkin belgeleri verecektir.

10.2. Bu Şartnamenin 9 uncu maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar ile 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ihale dışı bırakılma nedenlerini taşıyan istekliler değerlendirme dışı bırakılır.

10.3. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar ile 17 nci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışta bulunduğu tespit edilenler hakkında, ayrıca fiil veya davranışın özelliğine göre aynı Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” düzenlemesi,

“Sözleşmeye davet” başlıklı 39’uncu maddesinde “39.1. 4734 sayılı Kanunun 41 inci maddesinde belirtilen sürenin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan istekli sözleşmeye davet edilir. Bu davet yazısında, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde yasal yükümlüklerini yerine getirmek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilecektir.

39.2. İsteklinin, bu davet yazısının bildirim tarihini izleyen on gün içinde yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşmeyi imzalaması zorunludur.” düzenlemesi,

“Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 41’nci maddesinde “41.1. İhale üzerinde bırakılan istekli, sözleşmeye davet yazısının bildirim tarihini izleyen on gün içinde, ihale tarihi itibariyle mesleki faaliyetini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürdüğüne ve ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgeler ile kesin teminatı verip diğer yasal yükümlülüklerini de yerine getirerek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. …” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Malzemenin Teknik Özellikleri/Hizmetin İçeriği” başlıklı 3’üncü maddesinde “… 3.2. Bebek Tulumu (06-09 Aylık)

…

3.2.2. Giydirirken kullanım kolaylığı sağlayabilen nikel free çıtçıt kullanılmış olup, EKOTEKS belgeleri olmalı ve sözleşme öncesi idareye sunulmalıdır.

…

3.4. Bebek Bezi

…

3.4.10. Ürün Klinik ve Dermatolojik testlerle onaylı olup, Sağlık bakanlığından onaylı olduğunu gösterir belge ve/veya belgeler sözleşme öncesi idareye sunulmalıdır. Bebek bezi inceltilmiş anatomik yapıda olmalıdır.

…

3.5. Islak Mendil

…

3.5.7. Sağlık bakanlığından onaylı olduğunu gösterir belge ve/veya belgeler sözleşme öncesi komisyona ibraz edilecektir.

…

3.9. Pişik Kremi

…

3.9.4. Hipoalerjenik ve dermatolojik olarak test edilmiş olup, sağlık bakanlığından onaylı olduğunu gösterir belge ve/veya belgeler sözleşme öncesi sunulmalıdır. …” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Yükümlülükler” başlıklı 4’üncü maddesinde “… 4.6. Ürünler Yeni Doğan Bebekler için olduğundan Tüm Tekstil Ürünleri markasının EKOTEKS standartlarına uygun olup ISO 9001:2008 belgelerinin aslını veya aslı gibidir olacak şekilde kopyasını sözleşme öncesi idareye sunmak zorundadır. …” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Denetim ve Muayeneye İlişkin Hususlar” başlıklı 5’inci maddesinde “… 5.2. Sözleşme öncesi şartnamede belirtilen ürünlerin numunesini idareye sunacaktır. …” düzenlemesi bulunmaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.1. Teknik Şartname İşbu Sözleşmenin tabii ekidir.

• Bebek Tulumu (06-09 Aylık); Giydirirken kullanım kolaylığı sağlayabilen nikel free çıtçıt kullanılmış olup, EKOTEKS belgeleri olmalı ve sözleşme öncesi idareye sunulmalıdır.

• Bebek Bezi; Ürün Klinik ve Dermatolojik testlerle onaylı olup, Sağlık bakanlığından onaylı olduğunu gösterir belge ve/veya belgeler sözleşme öncesi idareye sunulmalıdır. Bebek bezi inceltilmiş anatomik yapıda olmalıdır.

• Islak Mendil; Sağlık bakanlığından onaylı olduğunu gösterir belge ve/veya belgeler sözleşme öncesi komisyona ibraz edilecektir.

• Pişik Kremi; Hipoalerjenik ve dermatolojik olarak test edilmiş olup, sağlık bakanlığından onaylı olduğunu gösterir belge ve/veya belgeler sözleşme öncesi sunulmalıdır.

• Bebek Sabunu; Sağlık bakanlığından onaylı olduğunu gösterir belge ve/veya belgeler sözleşme öncesi idareye sunulmalıdır.

• Ürünler Yeni Doğan Bebekler için olduğundan Tüm Tekstil Ürünleri markasının EKOTEKS standartlarına uygun olup ISO 9001:2008 belgelerinin aslını veya aslı gibidir olacak şekilde kopyasını sözleşme öncesi idareye sunmak zorundadır.

• Sözleşme öncesi şartnamede belirtilen ürünlerin numunesini idareye sunacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanında yapılan düzenlemelerden şikâyete konu ihalenin Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Dairesi İhale Şube Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “Hoş Geldin Bebek Çantası Seti Alımı İşi” olduğu, ihalenin birim fiyat teklif alınmak suretiyle ve elektronik ortamda teklif alınarak açık ihale usulü ile 13.08.2024 tarihinde gerçekleştirildiği, ihalede toplam 11 adet ihale dokümanı indirildiği ve 6 isteklinin teklif sunduğu, 04.10.2024 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibi Yeni Dicle Ecza Deposu Medikal Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiği, Kayıhan Ajans Reklam Matbaacılık Organizasyon Tekstil Saraciye Medikal San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ise ekonomik açıdan ikinci en avantajlı teklif olarak belirlendiği görülmüştür.

İdare tarafından 15.10.2024 tarihinde “Sözleşmeye Davet” konulu EKAP üzerinden başvuru sahibi istekliye gönderilen yazıda “Hoş Geldin Bebek Çantası Seti Alımı İşi işine ait ihale uhdenizde kalmıştır. Tebliğ tarihini izleyen günden itibaren en geç on gün içinde ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığınıza dair belgeler ile %6 oranında kesin teminatı vermek ve diğer yasal yükümlülükleri yerine getirmek suretiyle ihale konusu işe ilişkin sözleşmeyi imzalamanız gerekmektedir. …” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Ardından, başvuru sahibine 25.10.2024 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen “B/1” konulu yazı ekinde “Daire Başkanlığımız Aile, Kadın ve Çocuk Hizmetleri Şube Müdürlüğü bünyesinde hizmet verilen Hoşgeldin Bebek Projesi kapsamında ihale edilen ''Hoşgeldin Bebek Çantası Seti Alımı'' işi için ''Yeni Dicle Ecza Deposu Medikal Ticaret LTD. ŞTİ'' tarafından sözleşme öncesi idareye sunulan numuneler ihale dokümanında belirtilen Teknik Şartnameye uygun olmayıp sözleşme yapılmaması hususunda …” ifadelerine yer verilerek söz konusu istekliyle sözleşme imzalanmayacağının bildirildiği görülmüştür.

Söz konusu yazı ekinde başvuru sahibinin numunelerinin uygun bulunmamasına ilişkin düzenlenen tutanak incelendiğinde, anılan istekli tarafından sunulan numunelerin Teknik Şartame’nin 3.1, 3.2, 3.4, 3.5, 3.6, 3.10, 3.11, 3.12 ve 3.15’inci maddelerinde düzenlenen çeşitli kriterleri karşılamadığı tespitlerine yer verilmiştir.

Bunun üzerine, başvuru sahibi tarafından 31.10.2024 tarihinde idare kayıtlarına alınan bir dilekçe ile başvurulduğu, söz konusu dilekçede özetle “taraflarınca sözleşmeye davet yazısında istenilen belgelerin idareye teslim ederek 24.10.2024 tarihinde sözleşmenin tek taraflı olarak imzalandığı, ancak bir gün sonra numunelerinin uygun bulunmayarak sözleşme imzalanamayacağına ilişkin 25.10.2024 tarihli yazının tebellüğ edildiği, taraflarınca sözlü olarak yapılan işlemlerin mevzuata uygun olmadığının idare personeline ifade edilmeye çalışıldığı ancak idarede muhattap bulamamaları nedeniyle işbu dilekçenin idareye verildiği ve tarafları ile sözleşme imzalanmaması ve teminatlarının gelir kaydedilmesinin gerekçesinin talep edildiği” yönünde ifadelerin bulunduğu görülmüştür.

Bahse konu dilekçeye idarece 08.11.2024 tarihinde verilen cevapta “… 2024/911688 İkn’li “Hoş Geldin Bebek Çantası Seti Alımı İşi” işine ait teknik şartname ve sözleşme tasarısında;

• Bebek Tulumu (06-09 Aylık); Giydirirken kullanım kolaylığı sağlayabilen nikel free çıtçıt kullanılmış olup, EKOTEKS belgeleri olmalı ve sözleşme öncesi idareye sunulmalıdır.

• Bebek Bezi; Ürün Klinik ve Dermatolojik testlerle onaylı olup, Sağlık bakanlığından onaylı olduğunu gösterir belge ve/veya belgeler sözleşme öncesi idareye sunulmalıdır. Bebek bezi inceltilmiş anatomik yapıda olmalıdır.

• Islak Mendil; Sağlık bakanlığından onaylı olduğunu gösterir belge ve/veya belgeler sözleşme öncesi komisyona ibraz edilecektir.

• Pişik Kremi; Hipoalerjenik ve dermatolojik olarak test edilmiş olup, sağlık bakanlığından onaylı olduğunu gösterir belge ve/veya belgeler sözleşme öncesi sunulmalıdır.

• Bebek Sabunu; Sağlık bakanlığından onaylı olduğunu gösterir belge ve/veya belgeler sözleşme öncesi idareye sunulmalıdır.

• Ürünler Yeni Doğan Bebekler için olduğundan Tüm Tekstil Ürünleri markasının EKOTEKS standartlarına uygun olup ISO 9001:2008 belgelerinin aslını veya aslı gibidir olacak şekilde kopyasını sözleşme öncesi idareye sunmak zorundadır.

• Sözleşme öncesi şartnamede belirtilen ürünlerin numunesini idareye sunacaktır.” hükümleri yer almaktadır.

Teklif mektubunuzda, “Yukarıda ihale kayıt numarası ve adı yer alan ihaleye ilişkin ihale dokümanını oluşturan tüm belgeler tarafımızdan okunmuş, anlaşılmış ve kabul edilmiştir. Teklif fiyata dahil olduğu belirtilen tüm masraflar ve teklif geçerlilik süresi de dahil olmak üzere ihale dokümanında yer alan tüm düzenlemeleri dikkate alarak teklif verdiğimizi, dokümanda yer alan yükümlülükleri yerine getirmememiz durumunda uygulanacak yaptırımları kabul ettiğimizi beyan ediyoruz.” hükmü yer almakta olup tarafınızca imzalanarak EKAP üzerinden teklif verilmiştir.

EKAP üzerinden, 04/10/2024 tarihinde gönderilen kesinleşen ihale kararı tebligatı ile ihalenin uhdenizde kaldığı bildirilmiş olup 15/10/2024 tarihinde gönderilen sözleşmeye davet tebligatı ile yasal yükümlülükleri yerine getirmek suretiyle, en geç on gün içinde, sözleşme imzalanması hususu tebliğ edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununda belirtilen yasal süre içerisinde, sözleşme öncesinde İdaremize sunmanız gereken belgelerin hiçbirini sunmadığınız tespit edilmiştir. Ayrıca; getirdiğiniz numuneler, Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmelik hükümleri çerçevesinde incelenmiş olup numunelerin teknik şartnamede belirtilen özellikleri taşımadığı tespit edilmiştir. Açıklanan bu nedenlerden dolayı sözleşme imzalanmamıştır.

Türk Ticaret Kanunu çerçevesinde; her tacir, tüm ticarî faaliyetlerinde basiretli bir iş adamı gibi hareket etmek, sağduyu sahibi olmak, ileriyi düşünmek ve işlemlerini ona göre organize etmek yükümlülüğündedir.

Yargıtay’ın yerleşik yargı kararlarına göre, basiretli iş adamı gibi hareket etmek, “bugünün ve istikbalin piyasa durumunu tacirin işlemi yaptığı sırada göz önünde tutması” demektir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununda, “Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükümleri gereğince geçici teminatınız gelir kaydedilmiştir. …” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Başvuru sahibi Yeni Dicle Ecza Deposu Medikal Tic. Ltd. Şti.nin itirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan istekli olarak belirlendikleri ve sözleşme imzalamaya davet edildikleri ancak tekliflerinin sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulması gereken belgelerin sunulmadığı ve numunelerinin de uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, yapılan işlemlerin mevzuata aykırı olduğu, sözleşmeye davet yazısında Teknik Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nda düzenlenen ve sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulması istenilen belgelere açıkça yer verilmediği, ayrıca İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde de ihalede numune değerlendirmesi yapılacağına ilişkin bir düzenleme bulunmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Yukarıda belirtilen mevzuat hüküm ve açıklamalarından; idareler tarafından yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde aranacak kriterlerin ihale ilanında ve idari şartnamede açıkça belirtilmesi gerektiği, teknik şartnamelerde ise ihale konusu alımların teknik kriterlerine yer verileceği, idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemelerin de teknik şartnamelerde yapılacağı, İdari Şartname’nin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile Teknik Şartname’de belirtilen belgelerin yeterlik kriteri olarak dikkate alınabilmesi için anılan belgelerin İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde açıkça düzenlenmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, ihaleye ait İdari Şartname’nin 7.5’inci maddesinde ihaleye katılım aşamasında istekliler tarafından sunulacak yeterlik kriterlerine ve yeterlik belgelerine ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinin boş bırakıldığı, 7.5.5’inci maddesinde ise, söz konusu Şartname ile 7.5.4’üncü maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgelerin tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmayacağı düzenlemesinin yer aldığı; İdari Şartname’nin 7.7’nci maddesinin ise boş bırakıldığı, diğer bir ifade ile maddede ihalede numune ve demonstrasyon değerlendirmesi yapılmayacağının düzenlendiği ve sonuç olarak ihale dokümanının bu haliyle kesinleştiği; bahse konu aktarılan doküman düzenlemelerinden hareketle, ihalede numune/demonstrasyon üzerinden teknik değerlendirme yapılmasının öngörülmediği tespit edilmiştir.

İdarece başvuru sahibi istekliye sözleşmeye davet yazısı gönderildikten sonraki bir tarihte numune değerlendirmesi gerçekleştirildiği ve numunelerin Teknik Şartname’nin çeşitli maddelerine uygun ölçü ve kalitede olmadığı gerekçesiyle anılan isteklinin teklifinin uygun bulunmadığı, ancak yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler çerçevesinde, incelemeye konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde katalog, kılavuz, çizim, fotoğraf vb. belgeler ve/veya numune üzerinden değerlendirme yapılacağına dair bir düzenlemenin mevcut olmadığı, anılan maddede numune değerlendirmesi yapılacağına dair herhangi bir düzenleme bulunmadığından ihalede numune değerlendirmesi yapılması suretiyle yeterlik değerlendirmesi yapılamayacağı, somut olayda Teknik Şartname’de “Sözleşme öncesi şartnamede belirtilen ürünlerin numunesini idareye sunacaktır.” düzenlemesine yer verildiği görülmekte ise de, İdari Şartname’nin yeterlik kriterlerini düzenleyen 7’nci maddesinde yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen hususlara ilişkin bu aşamada bir değerlendirme yapılamayacağı, ürünlerin Teknik Şartname’ye uygun olup olmadığına yönelik değerlendirmenin sözleşmenin yürütülmesi aşamasında gerçekleştirilmesi gerektiği, dolayısıyla Teknik Şartname’ye uygunluk denetimin muayene ve kabul aşamasında yapılacağının açık olduğu, bu itibarla başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı tespit edilmiştir.

Öte yandan, 04.10.2024 tarihli ihale komisyonu kararında ihalenin başvuru sahibi üzerinde bırakıldığının belirtildiği, izleyen süreçte 15.10.2024 tarihinde “Sözleşmeye davet” konulu yazının EKAP üzerinden anılan istekliye gönderildiği, söz konusu yazıda ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olunmadığına dair belgeler ile %6 oranında kesin teminatın yatırıldığına ilişkin dekontun talep edildiği, bunun haricinde başkaca bir belge isminin zikredilmediği; ancak idarenin anılan isteklinin 31.10.2024 tarihli yukarıda bahsi geçen dilekçesine verdiği 08.11.2024 tarihinde verdiği cevaptan hem numunelerin uygun olmaması hem de sözleşme öncesinde idareye sunulması gereken belgelerinin sunulmaması gerekçesi ile sözleşme imzalanmayarak geçici teminatın gelir kaydedildiği hususlarının ifade edildiği anlaşılmaktadır.

Yukarıda anılan mevzuat hükümlerinden; idare tarafından sözleşme imzalanmadan önce ihale üzerinde bırakılan isteklinin 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına ilişkin belgeleri ve % 6 oranında kesin teminatı verip diğer yasal yükümlülükleri yerine getirerek sözleşme imzalamaya davet edileceği, isteklinin de süresi içerisinde anılan belgeleri idareye sunarak sözleşmeyi imzalaması gerektiği anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan, idarece başvuru sahibiyle sözleşme imzalanmamasına gerekçe olarak Teknik Şartname’nin 3, 4 ve 5’inci maddelerinde yer verilen çeşitli belgelerin sunulmadığının gösterildiği, sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgeler ve ilgili belgelerin sunulmaması halinde uygulanacak yaptırımların mevzuatta yer aldığı, mevcut ihale dokümanında ise sözleşme öncesi istenilebilecek belgelere ek olarak Teknik Şartname’nin bahsi geçen maddelerinde ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulacak belgelere yer verildiği, anılan düzenlemeye yönelik süresi içerisinde yapılmış bir başvuru olmadığından ihale dokümanının bu haliyle kesinleştiği, bu durumda idarece gönderilecek sözleşmeye davet yazısında ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulması istenilen bilgi/belgelere açık ve net bir şekilde yer verilmesi ve ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından da söz konusu belgelerin sunulması gerektiği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin anılan maddelerinde ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulacak belgelere yer verildiği görülmüş olmakla birlikte, idare tarafından başvuru sahibine 15.10.2024 tarihinde tebliğ edilen sözleşmeye davet yazısında sadece 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olunmadığına dair belgelerin sunulması ile %6 oranında kesin teminatın verilmesi ve diğer yasal yükümlülüklerin yerine getirmesinin istendiği, buna karşın Teknik Şartname’de belirtilen belgelerin sunulması gerektiğine ilişkin herhangi bir bilgilendirmede bulunulmadığı, bu haliyle söz konusu bildirimin usulüne uygun yapılmadığı anlaşıldığından, idarece sözleşme öncesi idareye sunulması gereken belgelerin açıkça belirtilmesi suretiyle başvuru sahibinin sözleşme imzalamaya yeniden davet edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler çerçevesinde, İdari Şartname’nin yeterlik kriterlerini düzenleyen 7’nci maddesinde yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen numunelerin ihalede istenilen teknik kriterleri sağlayıp sağlamadığına ilişkin bir değerlendirme yapılamayacağı, teklif edilen ürünlerin teknik kriterlerine ilişkin incelemenin sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu; öte yandan sözleşmeye davet yazısında ihale dokümanında sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulması istenilen belgelere açıkça yer verilmediği dolayısıyla idarece bu belgelere dayalı değerlendirme yapılabilmesi için bu belgelerin de sözleşmeye davet yazısında belirtilerek sözleşmeye davetin yeniden gerçekleştirilmesi gerektiği sonucuna varıldığından başvuru sahibinin iddiaları yerinde bulunmuştur.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddiasında haklı olduğu anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun gerçekleştiği, dolayısıyla başvuru sahibi tarafından Kurumun şikâyet gelirleri hesabına yatırılan 78.855,00 TL’lik başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Yeni Dicle Ecza Deposu Medikal Tic. Ltd. Şti.ye sözleşme öncesi idareye sunulması gereken belgelerin açıkça belirtilmesi suretiyle sözleşmeye davet yazısının yeniden gönderilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.