KİK Kararı: 2024/UM.II-121 (17 Ocak 2024)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/003
Gündem No : 36
Karar Tarihi : 17.01.2024
Karar No : 2024/UM.II-121
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Alpler Medikal ve Sağlık Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bursa İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/929255 İhale Kayıt Numaralı “12 Aylık 9 Kısım 11 Kalem Tıbbi Sarf Malzeme Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bursa İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 16.10.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “12 Aylık 9 Kısım 11 Kalem Tıbbi Sarf Malzeme Alımı” ihalesine ilişkin olarak Alpler Medikal ve Sağlık Tic. Ltd. Şti.nin 07.12.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.12.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.12.2023 tarih ve 122665 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.12.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1469 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin “SMT1209 Aspirasyon Torbası, Hortum Dahil” alımına ilişkin 2. kısmına ait Teknik Şartname’nin 12 nci maddesinde yer alan “Açma kapama kontrol üzerinde olan kavanoz sistemi olmalıdır” ve “veya kanisterler üzerinde vakumlu açıp kapamaya yarayacak vana olmalı, duvardaki manometreye erişime gerek olmadan açma kapama gerçekleştirilmelidir.” düzenlemelerinin belirli üretici/üreticiler tarafından sağlanabilecek bir ürünü tarif ettiği ve alıma konu ürünün zorunlu olarak sağlaması gereken teknik özellikler olmadığı gerekçesiyle yapmış oldukları şikâyet başvurusunun reddi üzerine Kurumumuza başvuruda bulunulduğu ve başvuru sonucunda alınan 15.11.2023 tarihli ve 2023/UM.II-1418 sayılı Kurul kararı ile “…aktarılan Teknik Şartname maddesinde teknik özellikler sayılırken “veya” bağlacına yer verilmiş ve alıma konu ürünün “üzerinde hacim göstergesi bulunması” veya hacim göstergesi bulunmuyor ise “kanisterler üzerinde vakumu açıp kapamaya yarayacak vananın olması, duvardaki manometreye erişime gerek olmadan açma kapamanın gerçekleştirilmesi” gerektiği düzenlenmiştir. Bu durumda da “açma kapama kontrol üzerinde olan kavanoz sistemi olması” nın bağlantılı bir teknik şart olarak kabul edildiği anlaşılmaktadır. Başvuru sahibinin ise diğer alternatif özelik olan “üzerinde hacim göstergesinin bulunması” şartına yönelik olarak herhangi bir itirazı bulunmamaktadır. Dolayısıyla, zeyilname ile değişik Teknik Şartname maddesi birbirine alternatif olabilecek teknik özellikleri düzenlediği için başvuru sahibinin iddia ettiği üzere ihaleye katılımı daraltıcı değil, aksine ihaleye katılımı genişletici bir nitelik taşıdığı kanaatine varılmıştır….” gerekçesi çerçevesinde, başvurularının reddine karar verildiği ancak gerekçe itibariyle anılan kararın firmalarının başvuru gerekçesi ile örtüştüğü zira firmalarının başvuruya konu Teknik Şartname maddesindeki iki özellikten birisini sağladığı fakat idare tarafından alınan ihale komisyonu kararında firmalarının teklifinin anılan Teknik Şartname maddesinde yer verilen her iki teknik özelliğin karşılanmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, bu işlemin aktarılan 15.11.2023 tarihli ve 2023/UM.II-1418 sayılı Kurul kararı ile çeliştiği, firmalarının teklifinin geçerli teklif olarak kabul edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Temel ilkeler” başlıklı 4’üncü maddesinde; “(1) İdareler, yapacakları ihalelerde saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde; “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 12 AYLIK 9 KISIM 11 KALEM TIBBİ SARF MALZEME ALIMI

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

9 KISIM 11 KALEM

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer:

İl Sağlık Müdürlüğümüze bağlı:

Bursa Şehir Hastanesi,

SBÜ. Bursa Yüksek İhtisas Eğitim Araştırma Hastanesi,

Çekirge Devlet Hastanesi,

Dörtçelik Çocuk Hastanesi,

Ali Osman Sönmez Onkoloji Hastanesi,

Dr. Ayten Bozkaya Spastik Çocuklar Hastanesi ve Rehabilitasyon Merkezi

Gürsu Devlet Hastanesi,

Kestel Devlet Hastanesi,

Mudanya Devlet Hastanesi,

Gemlik Devlet Hastanesi,

Orhangazi Devlet Hastanesi,

İnegöl Devlet Hastanesi,

İznik Devlet Hastanesi,

Yenişehir Devlet Hastanesi,

Mustafa Kemal Paşa Devlet Hastanesi,

Karacabey Devlet Hastanesi,

Orhaneli Devlet Hastanesi,” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde; “Madde 20 - Kısmi teklif verilmesi

20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Bu ihaledeki kısım sayısı 9 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

Bu İhale 9 Kısım 11 Kalemden oluşmaktadır. İsteklilerin teklifleri kısım bazında değerlendirilecektir. Ekte sunulan ihtiyaç listesinde tanımlanan kalemler/kısımlar dahilinde, teklif edilen her bir kalemin biri veya daha fazla kalem istekli üzerinde kalabilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhalenin itirazen şikâyete konu 2’nci kısmına ait Teknik Şartname’nin 05.10.2023 tarihli Zeyilname ile değişik 12 nci maddesinde ise “Kanisterler dezenfeksiyona uygun olmalıdır. Açma kapama kontrol üzerinde olan kavanoz sistemi olmalıdır. Üzerinde hacim göstergesi bulunmalıdır veya kanisterler üzerinde vakumu açıp kapamaya yarayacak vana olmalı, duvardaki manometreye erişime gerek olmadan açma kapama gerçekleştirilmelidir.” düzenlemesi yer almaktadır. Bu maddede aktarılan zeyilname ile değişiklik yapılarak, “Açma kapama kontrol üzerinde olan kavanoz sistemi olmalıdır” ve “veya kanisterler üzerinde vakumlu açıp kapamaya yarayacak vana olmalı, duvardaki manometreye erişime gerek olmadan açma kapama gerçekleştirilmelidir.” düzenlemeleri ile bazı teknik özelliklerin yeterlik kriteri olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından, zeyilname ile yapılan değişikliğin mevzuata aykırı olduğu çünkü anılan düzenlemelerin belirli üretici/üreticiler tarafından sağlanabilecek bir ürünü tarif ettiği ve alıma konu ürünün zorunlu olarak sağlaması gereken teknik özellikler olmadığı iddiası ile 24.10.2023 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuş ve başvuru üzerine alınan 15.11.2023 tarihli ve 2023/UM.II-1418 sayılı Kurul kararı ile özetle; söz konusu düzenlemedeki iki farklı teknik özelliğin “veya” bağlacı ile birbirine bağlandığı dolayısıyla bu özelliklerin her ikisinin aynı anda sağlanmasının değil özelliklerden herhangi birisinin sağlanmasının anılan Şartname maddesine uygunluk için yeterli olacağı ve bu sebeple de ihale dokümanındaki düzenlemenin iddia edildiği üzere katılımı daraltmadığı aksine artırdığı gerekçesiyle itirazen şikâyet başvurusunun reddine karar verilmiştir.

Anılan Kurul kararı üzerine ihale işlemlerine devam edildiği ve bila tarihli numune inceleme raporunda başvuru sahibinin teklif etmiş olduğu ürünün “Teknik Şartname'nin 12'nci maddesinde yer alan “Açma kapama kontrol üzerinde olan kavanoz sistemi olmalıdır” veya "kanisterler üzerinde vakumlu açıp kapamaya yarayacak vana olmalı, duvardaki manometreye erişime gerek olmadan açma kapama gerçekleştirilmelidir.” şartlarını sağlamadığı” tespitlerine yer verilerek uygun görülmediği ve bu rapora dayalı olarak alınan 29.11.2023 tarihli ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

Numune inceleme raporundaki ifadelerden başvuru sahibinin teklif etmiş olduğu ürünün Teknik Şartname’nin anılan 12’nci maddesindeki özelliklerden “veya” bağlacı ile birbirine bağlanan her iki özelliği birden mi yoksa bu özelliklerden sadece birsini mi sağlamadığı net olarak anlaşılamadığından, 08.01.2024 tarihli ve 2024/5062 sayılı yazımız ile idareden yapılan numune değerlendirmesi sonucunda aktarılan teknik özelliklerden hangisinin veya hangilerinin sağlanamadığının açık bir şekilde belirtildiği belgelerin gönderilmesi talep edilmiştir. İdare tarafından gönderilen 09.01.2024 tarihli ve 233688270 sayılı yazı ekinde bulunan aynı tarihli numune değerlendirmesine ilişkin belgede, başvuru sahibi tarafından teklif edilen ürünün “kavanoz sistemi üzerindeki açma kapama kontrol sisteminin olmadığı ve duvardaki manometreye erişime gerek olmadan açma kapamanın gerçekleştirilemediği” gerekçesiyle uygun görülmediğinin belirtildiği tespit edilmiştir.

Teknik Şartname’nin 12’nci maddesinde yer alan düzenleme incelendiğinde; “kanisterlerin üzerinde hacim göstergesi bulunması” veya “kanisterler üzerinde vakumu açıp kapamaya yarayacak vana olması ve duvardaki manometreye erişime gerek olmadan açma kapamanın gerçekleştirilmesi” özelliklerinin birbirine alternatif olarak düzenlendiği zira bu iki özelliğin birbirine “ve” bağlacı ile değil “veya” bağlacı ile bağlandığı nitekim, anılan Şartname maddesinin mevzuata aykırı olduğu gerekçesiyle başvuru sahibi tarafından yapılan 24.10.2023 tarihli itirazen şikâyet başvuru üzerine alınan 15.11.2023 tarihli ve 2023/UM.II-1418 sayılı Kurul kararında da aynı tespite yer verildiği ve bu Karar üzerine devam eden ihale sürecinde de idare tarafından gönderilen numune değerlendirmesine ilişkin belgelerden, başvuru sahibinin teklif etmiş olduğu ürünün yalnızca anılan Teknik Şartname maddesinde yer alan “kanisterler üzerinde vakumu açıp kapamaya yarayacak vana olması ve duvardaki manometreye erişime gerek olmadan açma kapamanın gerçekleştirilmesi” şartını sağlamadığı ancak “kanisterlerin üzerinde hacim göstergesi bulunması” şartını sağladığı anlaşıldığından, teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata aykırı olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 82.018,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde 82.018,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Alpler Medikal ve Sağlık Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.