KİK Kararı: 2024/UM.II-1059

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/034
Gündem No : 17
Karar Tarihi : 04.09.2024
Karar No : 2024/UM.II-1059
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Noyan Entegre Tesis İnşaat Tur. Tem. San. ve Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ankara İl Emniyet Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/729533 İhale Kayıt Numaralı “Direkt Tüketime Hazır Kumanya ve Kahvaltı ile Hazır Yemek” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ankara İl Emniyet Müdürlüğü tarafından 11.07.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Direkt Tüketime Hazır Kumanya ve Kahvaltı ile Hazır Yemek” ihalesine ilişkin olarak Noyan Entegre Tesis İnşaat Tur. Tem. San. ve Tic. A.Ş.nin 05.07.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.07.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.07.2024 tarih ve 152995 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.07.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/817-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesindeki düzenlemelerin Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 58’inci dipnotuna ve kamu ihale mevzuatına aykırı şekilde düzenlendiği, Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “15- Teslim edilen kumanya sayısının gün içinde sipariş sayısında az olduğunun belirlenmesi halinde eksik kısmın tamamlanması istenecektir. Eksik kısmın tamamlanması halinde o ayki hakkediş bedelinin onbinde 3 oranında, tamamlanmaması halinde binde 3 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 10 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, bu düzenlemeden, teslim edilen kumanya sayısının gün içinde sipariş sayısından az olduğunun belirlenmesi halinde eksik kısmın tamamlanmasının istenileceği, eksik kısmın tamamlanması halinde o ayki hakkediş bedelinin onbinde 3’ü oranında, tamamlanmaması halinde ise o ayki hakkediş bedelinin binde 3’ü oranında ceza uygulanacağının anlaşıldığı, ancak kamu ihale mevzuatına ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’na göre cezaların sözleşme bedeli üzerinden kesilmesi gerektiğinden, yukarıda yer verilen sözleşme tasarısı düzenlemesinde belirtilen aykırılık halinin gerçekleşmesi durumunda o ayki hakkediş bedeli üzerinden kesinti yapılacağı yönündeki düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, idarenin cevabının da yerinde olmadığı, Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşmesi’nin 33 ve 34’üncü maddelerinden de bunun anlaşılacağı,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “… 44.6.5 Ceza maddelerinden herhangi birinin ilgili aykırılık için belirtilen sayıya veya toplam aykırılık halinin de 60 sayısına ulaşması koşullunun gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

…

2- Dağıtımı yapılan kumanya veya hazır sıcak yemekten dolayı personelde herhangi bir zehirlenme ya da sağlığı bozulan personel şikayetlerinin yoğun olması ve bu durumun sağlık kuruluşlarınca tespiti halinde Sözleşme bedelinin yüzde 1 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 1 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, bu iki düzenleme bir arada değerlendirildiğinde; dağıtımı yapılan kumanya veya hazır sıcak yemekten dolayı personelde herhangi bir zehirlenme ya da sağlığı bozulan personel şikâyetlerinin yoğun olması ve bu durumun sağlık kuruluşlarınca tespiti halinde, bu ağır aykırılık hali bir defa gerçekleşmiş olsa dahi sözleşmenin fesih mi edileceği yoksa Sözleşme Tasarısı’nın 44’üncü maddesinde belirtilen diğer aykırılık hallerinin toplam 60 sayısına ulaşması durumunda mı sözleşmenin feshedileceği hususunun tam olarak anlaşılamadığı,

Sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık hallerinin ve sayısının açık ve net bir şekilde ortaya konulamadığı, bu durumun sözleşmenin feshedilme sürecinde çeşitli anlaşmazlıklara sebebiyet vereceğinden, yukarıda aktarılan sözleşme tasarısı düzenlemelerinin mevzuata aykırı olduğu, Tip Sözleşme’de sözleşmeye aykırılık teşkil eden hangi davranışların, ağır aykırılık hali oluşturduğunun belirtilmesine imkân tanındığı, bu ağır aykırılık hallerinin ortaya çıkması durumunda aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği kurala bağlandığı, Tip Sözleşme uyarınca ağır aykırılık hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın fesih yaptırımı olduğu dikkate alındığında, idarece yapılan düzenleme ile sözleşme bedelinin yüzde 1 oranında ceza uygulanacağı ve aykırılığın 1 defa tekrarlanması halinde sözleşme feshedileceğine ilişkin düzenleme mevcut haliyle Tip Sözleşme’ye ve ilgili notunda yer alan açıklamalara aykırılık teşkil ettiği,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “… 1- Dağıtılan kumanyalarda ana ürünlerde herhangi birinin bozuk olduğunun tespiti halinde Sözleşme bedelinin Binde 5 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 3 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı,

Yine Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “… 13- Hazırlanan kumanyalarla birlikte verilen yiyecek ve içeceklerin son kullanma tarihinin geçmiş olduğu veya son kullanma tarihi uygun olsa bile saklama koşullarından dolayı ekşimiş, bozuk, deforme olmuş ürün tespit edildiği takdirde, Sözleşme bedelinin Onbinde 2 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 10 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, görüldüğü üzere dağıtılan kumanyalardaki ürünlerin bozuk olduğunun tespit edilmesi halinde uygulanacak ceza oranı ile sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısı hususunda Sözleşme Tasarısı düzenlemeleri arasında bir çelişki olduğu,

Bu durumun sözleşmenin ifası sırasında çeşitli ihtilafların yaşanmasına sebebiyet verebileceği, Sözleşme Tasarısı’nın 44’üncü maddesindeki düzenlemelerde kumanyalara ilişkin düzenleme yapıldığı, kumanya ürününün bir bütün olduğu dolayısıyla idare cevabının mevcut doküman düzenlemesi geniş yorumlanarak alındığı,

Teknik Şartname’nin 2’nci sayfasında “2.6. Gıda maddelerinin pişirilerek hazır yemek haline getirilmesi, paketlenmesi ve her türlü işlem firmanın Ankara İl merkezi sınırları içerisindeki kendi tesislerinde yapılacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak söz konusu iş yüklenicinin Ankara il sınırları içerisinde kiralama yapacağı bir mutfaktan/yemek üretim tesisinden de yerine getirilebileceğinden, yukarıda yer verilen Teknik Şartname düzenlemesinde yüklenici firmanın yemeklerin pişirilmesi için Ankara il merkezi sınırları içerisinde kendisine ait bir tesisinin olmasının zorunlu kılınması mevzuata aykırı olduğu, ihaleye katılımı daralttığı ve rekabeti sınırlandırdığı, ayrıca söz konusu yemek üretim tesisinin Ankara il sınırları içerisinde olmasının zorunlu kılınmasının, Ankara’nın diğer ilçelerinde yemek üretim tesisi bulunan firmaların ihaleye katılımını engellediği, söz konusu işin, Ankara il merkezinin dışında ancak Ankara ili (bütün ilçeler dahil) sınırları içerisinde bulunan bir yemek üretim tesisinden de yerine getirilebileceğinden, yukarıda yer verilen Teknik Şartname düzenlemesinin bu yönüyle de mevzuata aykırı olduğu,
Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde yer hükmü gereği idarenin ihaleye iştirak edecek bütün firmalar için fırsat eşitliğini sağlamakla yükümlü olduğu ve eşit muamele ilkesine uygun hareket etmenin idarelerin sorumluluğunda olduğu, birim fiyat teklif cetvelinde “150.000 adet Tüketime Hazır Sıcak Yemek” iş kalemine yer verildiği, Teknik Şartname’nin 37-42 sayfaları aralığında 13 farklı tüketime hazır sıcak yemek menüsüne yer verildiği ve bu menüde yer alan sıcak yemeklerin pişmiş porsiyon miktarlarına, Teknik Şartname’nin 43-52 sayfaları aralığında yer verildiği, ancak söz konusu işte sıcak yemek kapsamında verilecek olan kıymalı patates oturtma, fırın tavuk pirzola, dana et kavurma, rosto köfte, etli kuru fasulye, tavuk sote, tavuk döner, dana kıymalı mantı, et döner, lahmacun, kıymalı pide, ızgara köfte, orman kebabı, arpa şehriyeli pirinç pilavı, tereyağlı bulgur pilavı, makarna, cacık, revani tatlısı, cevizli baklava, tulumba tatlısı, irmik helvası, kalburabastı, cevizli tel kadayıf, patates kızartması, etsiz çiğ köfte, çorba çeşitleri (mercimek çorbası, ezogelin çorbası, tel şehriye çorbası, tarhana çorbası), salata ve peynirli börek yemeklerinin içerdiği tüm çiğ girdilere ve gramaj miktarlarına teknik şartname kapsamında yer verilmediği, bu durumda her isteklinin kendi belirleyeceği çiğ girdi içerikleri ve gramajlar üzerinden yukarıda bahsi geçen yemekleri ve tatlıları hazırlayacağından, farklı maliyetler ortaya çıkacağı, bu belirsizliklerin isteklilerin eşit koşullar altında ve sağlıklı bir şekilde fiyat teklifi hazırlayabilmelerine engel teşkil ettiği, açıklanan nedenlerle sağlıklı bir şekilde fiyat teklifi hazırlanabilmesi için, tüm istekliler için fırsat eşitliğinin ve rekabetin sağlanması için, sıcak yemeklerin çiğ girdi içeriklerine ve gramaj miktarlarına ihale dokümanı kapsamında ayrıntılı bir şekilde yer verilmesinin gerektiği,

6- Teknik Şartname’nin 3’üncü sayfasında “2.11. Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü kumanya paketi yerine sıcak yemek talep edebilecektir. Bu haller için yüklenici; Milli Emlak Müdürlüğünden kiralanacak olan idareye ait Çevik kuvvet Şube Müdürlüğü bünyesinde bulunan yer ile ilgili firma gerekli teçhizat ve donanımı sağlamak suretiyle yemek dağıtım alanı olarak kullanabilecek olup, yemek pişirilmesi amacına yönelik mutfak şeklinde kullanılmayacaktır. (Ancak idare güvenlik vb. sebeplerle sıcak yemeğin Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü yerleşkesinde pişirilmesini isteyebilir). Ayrıca söz konusu yerin kiralama işlemi yüklenici sözleşme imzalandıktan 5 iş günü içerisinde Ankara Defterdarlığı Milli Emlak Daire Başkanlığına başvurduğuna dair ilgili belgeleri muayene kabul komisyonuna sunacaktır. Sunulmadığı taktirde sözleşmede belirtilen (teknik şartnameye uymamak) cezai işlem uygulanacaktır. Ayrıca Milli Emlak Daire Başkanlığı ile sözleşme imzalandıktan sonra İşin başlama tarihi itibariyle kira ödeyecektir. Elektrik, su, doğalgaz abonelikleri; abonelik sözleşmesi veya süzme sayaç kullanmak suretiyle gerçekleşecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemede, Milli Emlak Müdürlüğünden kiralanacak olan idareye ait Çevik kuvvet Şube Müdürlüğü bünyesinde bulunan yer için ne kadar miktarda kira ödeneceği hususunda bir belirleme yapılmadığı, bu belirsizlik de isteklilerin eşit koşullar altında ve sağlıklı bir şekilde fiyat teklifi hazırlayabilmelerine engel teşkil ettiği,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “… 44.2. Yüklenici firma sözleşme öncesi, firma tüzel kişiliğini temsilen iki kişiyi yetkili olarak atayacak olup, bu kişi idare tarafından yapılan tüm bildirim ve talimatlardan yüklenici firma adına sorumlu olacaktır. Bu kişinin firmayı temsile yetkili olduğunu gösterir yetki belgesi yanında bu kişiye idare tarafından kesintisiz 24 saat ulaşılabileceğini ve bu kişinin idarenin talimatlarını yerine getirmeye ve firma adına işlem yapmaya yetkili olacağını gösterir taahhütname sunulacaktır. Taahhütnamede ayrıca bu yetkili kişiye ulaşılabilecek tüm iletişim bilgi ve numaraları yazılı olacaktır.” düzenlemesinin yapıldığı, bu düzenlemeden, yüklenici firmanın sözleşme öncesinde firmanın tüzel kişiliğini temsilen iki kişiyi yetkili olarak atayacağı, bu kişinin firmayı temsile yetkili olduğunu gösterir yetki belgesi yanında bu kişiye idare tarafından kesintisiz 24 saat ulaşılabileceğini ve bu kişinin idarenin talimatlarını yerine getirmeye ve firma adına işlem yapmaya yetkili olacağını gösterir taahhütnamenin idareye sunulması gerektiğinin anlaşıldığı, ancak söz konusu taahhütnamenin istenemeyeceği, kamu ihale mevzuatında sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgelerin ve bu belgelerin sunulmaması halinde hangi yaptırımların uygulanacağının belirli olduğu, Teknik Şartname’nin yukarıda anılan maddesinde belirtilen belgelerin sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgeler arasında yer almadığı görüldüğünden, Teknik Şartname’de yapılan bu düzenleme mevzuata aykırı olduğu,
İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler 2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: Tüketime Direkt Hazırlanmış Paket Kumanya ve Kahvaltı ile Hazır Yemek Mal alımı b) Türü: Mal alımı c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği” düzenlemesi, ihale ilanında “15. Diğer hususlar: İhalede Uygulanacak Sınır Değer Katsayısı (R) : Malzemeli Yemek/0,79 Aşırı düşük teklif değerlendirme yöntemi: Teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerden Kanunun 38 inci maddesine göre açıklama istenecektir.” düzenlemesi, Teknik Şartname’de “2.11.Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü kumanya paketi yerine sıcak yemek talep edebilecektir. Bu haller için yüklenici; Milli Emlak Müdürlüğünden kiralanacak olan idareye ait Çevik kuvvet Şube Müdürlüğü bünyesinde bulunan yer ile ilgili firma gerekli teçhizat ve donanımı sağlamak suretiyle yemek dağıtım alanı olarak kullanabilecek olup, yemek pişirilmesi amacına yönelik mutfak şeklinde kullanılmayacaktır. (Ancak idare güvenlik vb. sebeplerle sıcak yemeğin Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü yerleşkesinde pişirilmesini isteyebilir). Ayrıca söz konusu yerin kiralama işlemi yüklenici sözleşme imzalandıktan 5 iş günü içerisinde Ankara Defterdarlığı Milli Emlak Daire Başkanlığına başvurduğuna dair ilgili belgeleri muayene kabul komisyonuna sunacaktır. Sunulmadığı taktirde sözleşmede belirtilen (teknik şartnameye uymamak ) cezai işlem uygulanacaktır. Ayrıca Milli Emlak Daire Başkanlığı ile sözleşme imzalandıktan sonra İşin başlama tarihi itibariyle kira ödeyecektir. Elektrik, su, doğalgaz abonelikleri; abonelik sözleşmesi veya süzme sayaç kullanmak suretiyle gerçekleşecektir.” düzenlemesi ve Teknik Şartname’de yer alan “7.5.Yüklenici firma aşağıdaki belgeleri sözleşme imzalandıktan sonra idareye teslim edecektir. Üretim yerini yeni açması durumunda sözleşme tarihi ile başvuracak olup en geç iki ay içerisinde idareye teslim edilecektir. Yüklenicinin bir kusurun olmadığı halinde idare süre uzatımı verebilecektir. Yüklenicinin kusuru olması halinde sözleşmede belirtilen cezai işlem uygulanacaktır,

TS 13027 (Gıda üretim ve satış yerlerinde hijyen ve sanitasyon için genel kurallar standardına uygun hizmet veren)
TS 8985 (Yemek fabrikaları ve toplu yemek mutfaklarının yapısal özellik, işletmecilik, çalışanlar ve teknik donanım ile ilgili genel kuralları kapsayan)
TS 13075 (Ham, yarı mamul ve mamul gıda maddeleri, gıda katkı maddeleri ile işlenmeye mahsus yan ürünler ve gıda ambalajlarının bir yerden başka bir yere taşınmasında uyulacak idari-işletme kuralları ile taşıma araçlarının özellikleri, gıda taşıma hizmeti veren işyerleri ve çalışanların özellikleri ile ilgili kuralları kapsayan)
TS 6914 Gıda maddeleri imal eden, hazırlayan, depo eden ve satan yerler için genel kurallar.” düzenlemesi de birlikte değerlendirildiğinde alım konusu işin hizmet alımı niteliğinde olduğu sonucunun ortaya çıktığı ve Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ile ihale edilmesi mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

Sözleşme Tasarısı’nın 14’üncü maddesinde yer alan düzenlemenin Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 27’nci dipnotunun 2’nci fıkrasına aykırılık teşkil ettiği,
Sözleşme Tasarısı’nın 30’uncu maddesinin denetim, muayene ve kabul işlemleri başlıklı madde düzenlemesinin mal alımlarına ait Tip Sözleşme’nin 49’uncu dipnotuna aykırı şekilde düzenlendiği, anılan dipnotta belirtilen imalat veya üretim sürecinde ara denetim yapılıp yapılmayacağı, muayenede izlenecek yöntem, itiraz muayenesi için hakem laboratuvar belirlenip belirlenmeyeceği, muayene sonucunda uygun çıkmayan malların idarenin deposundan kaç gün içerisinde geri alınacağı, kısmi, geçici ve kesin kabule ilişkin düzenlemeler, kriterlere uygunluk bulunmadığı, yurt dışından tedarik edilen malların muayene ve kabul işlemleri gibi kriterlere yer verilmediği dikkate alındığında ilgili düzenlemelerin anılan dipnot hükümlerine aykırılık teşkil ettiği,
Teknik Şartname’nin “2.6. Gıda maddelerinin pişirilerek hazır yemek haline getirilmesi, paketlenmesi ve her türlü işlem firmanın Ankara İl merkezi sınırları içerisindeki kendi tesislerinde yapılacaktır.” düzenlemesinin Mal Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 40’ıncı maddesine aykırılık teşkil ettiği, idarece başvurularının 4’üncü maddesine verilmiş olan cevapta “...başka bir firmanın mutfağında hazırlanan yemeklerin idareye tesliminin mümkün bulunmadığı” ifadelerine yer verildiği, Teknik Şartname’nin 2.6’ncı maddesinde ise “... Ankara il sınırları içerisinde mutfağı olmayan yüklenicinin de il sınırları içerisinde kiralayacağı bir mutfakta işi ifa etmesi mümkün olduğundan” yer alan düzenlemenin idarece verilen cevapla çeliştiği, diğer taraftan Teknik Şartname düzenlemesinde yeni açılacak mutfakla ilgili belgelerin 2 ay içerinde teslim edilebileceği belirtilmişken 44.1’inci maddesinde ise belgelerin sözleşme imzalandıktan sonra 3 gün içinde teslim edileceği, belgelerin edilmediği takdirde ise ceza uygulanarak cezanın sözleşmenin feshine ilişkin tekrar sayısına ulaşması durumunda sözleşmenin feshedileceği yönünde çelişkili düzenlemelerin bulunduğu,
Teknik Şartname’de yer alan “2.11.Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü kumanya paketi yerine sıcak yemek talep edebilecektir. Bu haller için yüklenici; Milli Emlak Müdürlüğünden kiralanacak olan idareye ait Çevik kuvvet Şube Müdürlüğü bünyesinde bulunan yer ile ilgili firma gerekli teçhizat ve donanımı sağlamak suretiyle yemek dağıtım alanı olarak kullanabilecek olup, yemek pişirilmesi amacına yönelik mutfak şeklinde kullanılmayacaktır.(Ancak idare güvenlik vb. sebeplerle sıcak yemeğin Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü yerleşkesinde pişirilmesini isteyebilir). Ayrıca söz konusu yerin kiralama işlemi yüklenici sözleşme imzalandıktan 5 iş günü içerisinde Ankara Defterdarlığı Milli Emlak Daire Başkanlığına başvurduğuna dair ilgili belgeleri muayene kabul komisyonuna sunacaktır. Sunulmadığı taktirde sözleşmede belirtilen (teknik şartnameye uymamak ) cezai işlem uygulanacaktır. Ayrıca Milli Emlak Daire Başkanlığı ile sözleşme imzalandıktan sonra İşin başlama tarihi itibariyle kira ödeyecektir. Elektrik, su, doğalgaz abonelikleri; abonelik sözleşmesi veya süzme sayaç kullanmak suretiyle gerçekleşecektir.” düzenlemesinin belirsizlik ifade ettiği, isteklilerce sağlıklı ve gerçekçi teklifler hazırlanmasını engelleyici nitelikte olduğu,
Teknik Şartname’nin “4.12.Yüklenici üretim yaptığı tesiste Muayene Kabul Komisyonu üyelerine çalışmalarını yapmak üzere bir oda bulunduracaktır. Bunun yanında yüklenici Muayene ve Kabul Komisyonu üyelerinin denetim kontrol diğer sebeplerle üretim yerine, ürün analizine tüm gidiş gelişlerini sağlamakla yükümlüdür. Numune alımı için (Komisyonun uygun göreceği) steril numune kap veya poşetleri temin etmek zorundadır.” düzenlemesinin belirsizlik ifade ettiği, isteklilerce sağlıklı ve gerçekçi teklifler hazırlanmasını engelleyici nitelikte olduğu, iddia konusu ettikleri hususun muayene ve kabul komisyonu üyelerinin denetim kontrol diğer sebeplerle üretim yerine, ürün analizine tüm gidiş gelişlerinin ancak yüklenicinin tahsis edeceği kontrol aracı ile olabileceği bu nedenle isteklilerin araç giderlerine ilişkin maliyeti hesaplamalarına olanak sağlayacak nitelik ve niceliklerin dokümanda belirtilmesinin mevzuata uyarlık göstereceği yönünde olduğu, belirsizlikten dolayı isteklilerce sağlıklı ve gerçekçi teklifler hazırlanamayacağı, diğer taraftan idarece istenilen kontrol aracı tahsisine ilişkin yapılan düzenlemenin 17 Mayıs 2024 tarihli ve 32549 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Tasarruf Tedbirleriyle İlgili 2024/7 Sayılı Cumhurbaşkanlığı Genelgesi’nde kamu kurum ve kuruluşlarının harcamalarında tasarruf sağlanmasına, bürokratik işlemlerin azaltılmasına ve kamu kaynaklarının etkili, ekonomik ve verimli kullanılmasına ilişkin tedbirlere aykırılık taşıdığı,
Teknik Şartname’nin “5.7. Yüklenici idare içinde hizmetin gerektirdiği malzeme veya eşya dışında, Devlet Güvenliği, örf, adet ve genel ahlaki değerlere aykırı ve İdarece sakıncalı bulunacak her türlü alet, kitap broşür gibi eşya bulundurulması yasaktır. Ayrıca kumanya paketleri veya verilen ürünler ile tüm malzemelerin üzerinde (malzeme seti, ıslak mendil vb. ürünler) bir kurum veya bir firmaya (üretici firma hariç) ait resim, reklam, logo ve amblem bulunmayacaktır. Bulunması durumunda sözleşmede belirtilen cezai işlem uygulanacaktır. Bulunan amblem veya logo illegal bir örgüt veya yapıyı andırması durumunda sözleşme tek taraflı feshedilecek olup teminatı irat kaydedilecek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilecektir.” düzenlemesinde belirtilen fiilin ağır aykırılık hali olarak öngörüldüğü, ancak ağır aykırılık halinin gerçekleşmesi durumunda uygulanacak tek yaptırımın sözleşmenin feshi olduğu, ayrıca ceza uygulanamayacağı, dolayısıyla söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,
Teknik Şartname’nin “5.18. Yüklenici Teknik Şartnamenin hükümlerine uymak zorundadır. Sözleşmede ayrı bir ceza tanımlanmadığı hallerde Muayene Kabul Komisyonunun şartname hükümlerine uyulmadığını tespit etmesi halinde her madde için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme tutarının 0,0002 (Onbinde iki) oranında ceza uygulanır.” düzenlemesindeki ceza oranının Sözleşme Tasarısı’nın 44’üncü madde düzenlemesindeki ceza oranlarıyla çelişkili olduğu, bu durum Mal Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 14’üncü maddesinin 8’inci bendine aykırılık teşkil ettiği,
Teknik Şartname’nin “7.5. Yüklenici firma aşağıdaki belgeleri sözleşme imzalandıktan sonra idareye teslim edecektir. Üretim yerini yeni açması durumunda sözleşme tarihi ile başvuracak olup en geç iki ay içerisinde idareye teslim edilecektir. Yüklenicinin bir kusurun olmadığı halinde idare süre uzatımı verebilecektir. Yüklenicinin kusuru olması halinde sözleşmede belirtilen cezai işlem uygulanacaktır,

TS 13027 (Gıda üretim ve satış yerlerinde hijyen ve sanitasyon için genel kurallar standardına uygun hizmet veren)
TS 8985 (Yemek fabrikaları ve toplu yemek mutfaklarının yapısal özellik, işletmecilik, çalışanlar ve teknik donanım ile ilgili genel kuralları kapsayan)
TS 13075 (Ham, yarı mamul ve mamul gıda maddeleri, gıda katkı maddeleri ile işlenmeye mahsus yan ürünler ve gıda ambalajlarının bir yerden başka bir yere taşınmasında uyulacak idari-işletme kuralları ile taşıma araçlarının özellikleri, gıda taşıma hizmeti veren işyerleri ve çalışanların özellikleri ile ilgili kuralları kapsayan)
TS 6914 Gıda maddeleri imal eden, hazırlayan, depo eden ve satan yerler için genel kurallar.” düzenlemesinde yer verilen belgelerin idareye teslim süresi ile Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.1. Yüklenici sözleşme imzaladıktan sonra kendisi adına düzenlenmiş Teknik Şartnamenin 7.5. maddesinde istenilen ve sözleşme süresince geçerli olan evrakları muayene kabul komisyona 3 (üç) gün içinde teslim edecektir. (Evrakları tamamını veya bir kaçının ortaklardan herhangi birinin karşılaması yeterlidir.) Teknik şartnamede belirtilen şekilde yeni üretim yerine ait olması veya kiralanması durumunda süreye uygun hareket edilecektir. Belirtilen sürede teslim edilmemesi durumunda her gün için sözleşmenin onbinde biri oranında cezai işlem uygulanacaktır.” düzenlemesinde yer verilen belgelerin idareye teslim süresi ile çelişkili olduğu, bu durumun Mal Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 14’üncü maddesinin 8’inci bendine aykırılık teşkil ettiği, iki aylık sürenin Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.1. Yüklenici sözleşme imzaladıktan sonra kendisi adına düzenlenmiş Teknik Şartnamenin 7.5. maddesinde istenilen ve sözleşme süresince geçerli olan evrakları muayene kabul komisyona 3 (üç) gün içinde teslim edecektir.” yer alan düzenleme ile çeliştiğinin açık olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 7’nci maddesinde “Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

n) Gecikme halinde alınacak cezalar.

…

t) Sözleşmenin feshine ilişkin şartlar...” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşmesi’nin “Sözleşme ve eklerine uymayan işler” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. Yüklenici teslim, montaj ve ambalajlama şekli ve durumu, sözleşme ve şartnamelere uymayan veya eksik ve kusurlu oldukları tespit edilen malları, İdarenin talimatı ile belirlenen süre içinde bedelsiz olarak değiştirmek veya düzeltmek zorundadır. Bundan dolayı bir gecikme olursa bu sözleşmenin gecikme cezasına ilişkin hükümleri uygulanır.

33.2. …” açıklaması,

33’üncü maddesinin 51 numaralı dipnotunda “İdare; alım konusu malın bir montaj veya özel imalat süreci gerektirmesi halinde, “Yüklenici tarafından teknik şartnamede yapılan düzenlemeden farklı olarak montaj veya imalatın daha etkin bir şekilde gerçekleştirilmesinin sağlanması için teknik ve sanat kurallarına ve istenen özelliklere uygun ve daha iyi özelliklere sahip bir imalat önerilebilir. Bu öneri, İdare tarafından onaylanması halinde kabul edilebilir. Ancak, bu takdirde Yüklenici ilave bedel isteyemez.” hükmüne yer verebilir. ” açıklaması,

Aynı Tip Sözleşme’nin “Gecikme halinde uygulanacak cezalar ve kesintiler ile sözleşmenin feshi” başlıklı 34’üncü maddesinde “34.1. İdare tarafından, bu sözleşmede belirtilen süre uzatımı halleri hariç, Yüklenicinin, sözleşmeye uygun olarak malı veya malları süresinde teslim etmemesi halinde …… gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikme cezası uygulanır.

34.2. Yüklenicinin, sözleşmeye uygun olarak malı süresinde teslim etmemesi halinde, gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin …..( yazıyla) oranında gecikme cezası uygulanır.

34.3. Gecikme cezası, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Bu ceza tutarı; ödemelerden ve kesin teminat ile varsa ek kesin teminatlardan karşılanamaması halinde Yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

34.4. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek, alım konusu iş genel hükümlere göre tasfiye edilir.

34.5. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

34.6. İdareye süresi içerisinde teslim edilen malların muayene ve kabulü için İdare tarafından yapılan inceleme sırasında geçen süreler işin süresinden sayılmaz. Son teslim tarihinden önce teslim edilen ve sözleşme ve eklerine uygun olmayan malların sözleşme şartlarına uygun mallar ile değiştirilmesi için teslim süresi içerisinde [bir] defaya mahsus yükleniciye teslim imkanı verilir. Ancak verilen süre içerisinde yeni mal tesliminin yapılmaması veya teslim edilen malın sözleşme ve eklerine uygun olmaması halinde, yukarıdaki düzenlemeler çerçevesinde ihtar yapılır.” açıklaması,

Anılan maddenin 53 numaralı dipnotunda “İdare, gecikilen her takvim günü için, sözleşme bedelinin onbinde birden az, yüzde ikisinden fazla olmamak üzere gecikme cezası oranı belirleyerek madde metnine yazacaktır.” açıklaması,

54 numaralı dipnotunda “İdare, kısmi kabul yapılması öngörülen ihalede bu maddeyi aşağıdaki şekilde yazacaktır:

“Yüklenicinin sözleşmeye uygun olarak malın/işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde teslim etmemesi/bitirmemesi halinde, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için teslim edilmeyen/bitirilmeyen kısmın bedelinin …………………[ İdare, onbinde birden az, yüzde ikiden fazla olmamak üzere belirlediği ceza oranını yazıyla buraya yazacaktır.] oranında gecikme cezası uygulanır.” açıklaması,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşmesi’nin 44’üncü maddesinin 58 numaralı dipnotunda “İdare, alınacak malın özelliğini esas alarak Tip Sözleşmede düzenleme bulunmayan hususlara ilişkin olarak 4734 sayılı Kanun ile 4735 sayılı Kanun hükümlerine, Kamu İhale Kurumu tarafından anılan kanunlara ilişkin olarak yayımlanan mevzuata ve diğer hukuk kurallarına aykırı olmamak ve bu Tip Sözleşme hükümlerinde değişiklik yapmamak ya da sonuçlarını ortadan kaldırmamak üzere, bu maddede düzenlemeler yapabilir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Tüketime Direkt Hazırlanmış Paket Kumanya ve Kahvaltı ile Hazır Yemek Mal alımı

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

430.000 adet Tüketime Hazır Paket Kumanya; 140.000 adet Tüketime Hazır Kahvaltı; 150.000 adet Hazır Yemek

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Müdürlüğümüze bağlı Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü yerleşkesindeki personel ile Ankara İl sınırları içerisinde göreve katılan Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü Personeli ve Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü Personeli ile birlikte görev yapan kadro personele yerinde teslim etmek kaydıyla idarenin yükleniciye daha önceden bildireceği miktar, yer ve zamanda günlük olarak teslimat gerçekleştirilecektir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin Eki aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

Tüketime Hazır Paket Kumanya

adet

430.000

Tüketime Hazır Paket Kahvaltı

adet

140.000

Tüketime Hazır Sıcak Yemek

adet

150.000

Sözleşme Tasarısı’nın “Gecikme halinde uygulanacak cezalar ve kesintiler ile sözleşmenin feshi” başlıklı 34’üncü maddesinde “34.1. İdare tarafından, bu sözleşmede belirtilen süre uzatımı halleri hariç, Yüklenicinin, sözleşmeye uygun olarak malı veya malları süresinde teslim etmemesi halinde 10 gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikme cezası uygulanır.

34.2. Yüklenicinin sözleşmeye uygun olarak malın kısmi kabule konu olan kısmını süresinde teslim etmemesi halinde, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için teslim edilmeyen kısmın bedelinin % 2 (yüzde iki ) oranında gecikme cezası uygulanır.

34.6. İdareye süresi içerisinde teslim edilen malların muayene ve kabulü için İdare tarafından yapılan inceleme sırasında geçen süreler işin süresinden sayılmaz. Son teslim tarihinden önce teslim edilen ve sözleşme ve eklerine uygun olmayan malların sözleşme şartlarına uygun mallar ile değiştirilmesi için teslim süresi içerisinde 10 defaya mahsus yükleniciye teslim imkanı verilir. Ancak verilen süre içerisinde yeni mal tesliminin yapılmaması veya teslim edilen malın sözleşme ve eklerine uygun olmaması halinde, yukarıdaki düzenlemeler çerçevesinde ihtar yapılır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.1.

Yüklenici sözleşme imzaladıktan sonra kendisi adına düzenlenmiş Teknik Şartnamenin 7.5. maddesinde istenilen ve sözleşme süresince geçerli olan evrakları muayene kabul komisyona 3 (üç) gün içinde teslim edecektir. (Evrakları tamamını veya bir kaçının ortaklardan herhangi birinin karşılaması yeterlidir.) Teknik şartnamede belirtilen şekilde yeni üretim yerine ait olması veya kiralanması durumunda süreye uygun hareket edilecektir. Belirtilen sürede teslim edilmemesi durumunda her gün için sözleşmenin onbinde biri oranında cezai işlem uygulanacaktır.
Ayrıca, Ankara merkezinde kiralayacağı veya kendi tesisinde üretim yapacağı mutfak ile ilgili işletme kayıt belgesini de Muayene ve Kabul Komisyonuna teslim edecektir. Sözleşme süresince kumanya paketleme yeri, üretim mutfağı ve depolama alanı idarenin izni olmadan değiştirilemeyecektir.
44.2. Yüklenici firma sözleşme öncesi, firma tüzel kişiliğini temsilen iki kişiyi yetkili olarak atayacak olup, bu kişi idare tarafından yapılan tüm bildirim ve talimatlardan yüklenici firma adına sorumlu olacaktır. Bu kişinin firmayı temsile yetkili olduğunu gösterir yetki belgesi yanında bu kişiye idare tarafından kesintisiz 24 saat ulaşılabileceğini ve bu kişinin idarenin talimatlarını yerine getirmeye ve firma adına işlem yapmaya yetkili olacağını gösterir taahhütname sunulacaktır. Taahhütnamede ayrıca bu yetkili kişiye ulaşılabilecek tüm iletişim bilgi ve numaraları yazılı olacaktır.

44.3. Yüklenici, her türlü hak ediş ve alacaklarını başkalarına devir veya temlik edemez.
44.4. Yüklenici Teknik Şartnamede hükümlerini yerine getirdiğine dair tüm belgeleri sözleşme imzalanmasına müteakip idareye sunacaktır. (Araç ruhsatları, mutfak ve personelle ilgili belgeler, v.b.)

44.5. Yüklenici çalıştırdığı personelle ilgili olarak;

44.5.1. Yüklenici mutfağında çalıştıracağı personelle ilgili Teknik Şartnamenin 5.10 maddesinde istenen belgeleri belirtilen sürelerde idareye sunmak zorundadır.

44.5.2. Yüklenici, 1593 sayılı Umumi Hıfzıssıhha Kanunu hükümlerine uymak zorundadır.
44.6 Aşağıda belirtilmiş olan cezalar Muayene Kabul Komisyonun tespiti halinde, tutmuş olduğu raporlara istinaden uygulanabilecektir.

44.6.1. Sözleşmenin 34.1. maddesi ve 34.2. maddesinde yer alan hükümler, yüklenici tarafından teslim etmesi gereken her öğün kumanya miktarının tamamının idareye teslim edememesi durumunda uygulanacak olup Sözleşmede tanımlanan diğer ceza hükümleri bu maddelerden bağımsızdır.

44.6.2 Tanımlanan aykırılık halleri gün içinde her öğün ve her ürün kalemi için ayrı ayrı uygulanacaktır.

44.6.3 Şartnamenin Ek-C, Ek-D ve Ek-H yer alan menülerde, sıcak kumanyada 1 ve 2 inci kalemde yer alan yemek çeşitleri, paket kumanyada menülerin 1’inci kalemlerinde belirtilenler yemekler ana ürün; diğer kalemler yardımcı ürün olarak kabul edilecektir.

44.6.4 Kumanya içinde olması gereken ürünün eksik olduğunun tespitinde idare eksik ürünün bedelini piyasa fiyat araştırması yaparak belirleyecek ve birim fiyatı eksik malzemenin adeti ile çarpımı sonucunda hesaplanan tutarı ödemeden kesecektir.

44.6.5 Ceza maddelerinden herhangi birinin ilgili aykırılık için belirtilen sayıya veya toplam aykırılık halinin de 60 sayısına ulaşması koşullunun gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

1- Dağıtılan kumanyalarda ana ürünlerde herhangi birinin bozuk olduğunun tespiti halinde Sözleşme bedelinin Binde 5 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 3 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 1 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

3- İdarenin izni olmadan yüklenicinin menü listesine uymaması veya menü içeriğinde bulunan ürünlerde değişiklik yapması durumunda Sözleşme bedelinin Binde 5 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 10 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

4- Dağıtımı yapılan kumanyalarda ana ürünün eksik olması halinde Sözleşme bedelinin Binde 4 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 10 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

5- Dağıtımı yapılan kumanyalarda yardımcı ürünün eksik olması halinde Sözleşme bedelinin Onbinde 3 oranında ceza uygulanır.

Sözleşme süresinde aykırılığın 20 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

6- Teknik Şartnamede belirtilen saatlerde kumanyaların dağıtıma hazırlanmaması veya dağıtımda gecikme olması halinde, Sözleşme bedelinin Onbinde 3 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 25 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

7- Teknik Şartnamede belirtilen menülerdeki en az 2000 kcal uyulmaması halinde, Sözleşme bedelinin Binde 2 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 15 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

8- Hazırlanan yemek çeşitlerinden (kumanya veya hazır sıcak yemek) herhangi birinin, az pişmiş veya yanık (yenmeyecek durumda olması) olduğunun tespit edilmesi durumunda

- Sözleşme bedelinin Binde 5 oranında ceza uygulanır. Sözleşme süresinde aykırılığın 5 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

9- Hazırlanan yemek veya kumanya içerisinde bulunan ürünlerden yabancı maddeler çıkması durumunda Sözleşme bedelinin Onbinde 5 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 15 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

10- Teknik Şartnamede belirtilen porsiyon miktarlarına, ürün gramajlarına uygun yemek veya kumanya hazırlanmaması halinde Sözleşme bedelinin onbinde 5 oranında ceza uygulanır.
- Sözleşme süresinde aykırılığın 15 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

11- Kumanyalar teknik şartnamede tanımlanan ambalajlara uygun olarak paketlenmemesi halinde Sözleşme bedelinin onbinde 1 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 40 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

12- Teknik şartnamede belirtilen malzeme setinin eksik olması durumunda Sözleşme bedelinin onbinde 1 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 40 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

13- Hazırlanan kumanyalarla birlikte verilen yiyecek ve içeceklerin son kullanma tarihinin geçmiş olduğu veya son kullanma tarihi uygun olsa bile saklama koşullarından dolayı ekşimiş, bozuk, deforme olmuş ürün tespit edildiği takdirde, Sözleşme bedelinin Onbinde 2 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 10 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

14- Teknik Şartnamede belirtilen temizlik ve hijyen kurallarına uygun olmayan mutfak, depo, paketleme alanı v.b. yerlerin tespiti, idarenin yazılı izni olmadan bu alanların başka yerlere taşınmasının tespitinde, Sözleşme bedelinin Onbinde 3 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 10 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

15- Teslim edilen kumanya sayısının gün içinde sipariş sayısında az olduğunun belirlenmesi halinde eksik kısmın tamamlanması istenecektir. Eksik kısmın tamamlanması halinde o ayki hakkediş bedelinin onbinde 3 oranında, tamamlanmaması halinde binde 3 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 10 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

16- Teknik Şartnamedeki maddelerden hususi olarak cezai müeyyide tutarı belirtilmeyen herhangi bir maddeye uyulmadığı İdare tarafından tespit edildiğinde Sözleşme bedelinin Onbinde 2 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 30 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı düzenlenmiştir.

Başvuruya konu ihalenin “Tüketime Direkt Hazırlanmış Paket Kumanya ve Kahvaltı ile Hazır Yemek Mal Alımı” olduğu, Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşmesi’nin 44’üncü maddesinin 58 numaralı dipnotunda idarelerin, alınacak malın özelliğini esas alarak Tip Sözleşme’de düzenleme bulunmayan hususlara ilişkin olarak 4734 sayılı Kanun ile 4735 sayılı Kanun hükümlerine, Kamu İhale Kurumu tarafından anılan kanunlara ilişkin olarak yayımlanan mevzuata ve diğer hukuk kurallarına aykırı olmamak ve bu Tip Sözleşme hükümlerinde değişiklik yapmamak ya da sonuçlarını ortadan kaldırmamak üzere, bu maddede düzenlemeler yapabileceğinin belirtildiği görülmüştür.

Yapılan incelemede Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşme Tasarısı’nın 33’üncü maddesinin 51 numaralı dipnotundan anlaşıldığı üzere, alım konusu malın bir montaj veya özel imalat süreci gerektirmesi haline ilişkin yapılan düzenlemeler olduğu, söz konusu ihaleyi kapsamadığı, yine idare tarafından düzenlenen Sözleşme Tasarısı’nın 34’üncü maddesinin ise anılan Tip Sözleşme Tasarısı’nın aynı maddesine uygun düzenlendiği,

Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşmesi’nin 58 numaralı dipnotunda yer verilen açıklamalara uygun şekilde idarenin bu konudaki takdir yetkisi kapsamında idarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın 44.6.1’inci maddesinde, sözleşmenin 34.1’inci maddesi ve 34.2’nci maddesinde yer alan hükümlerin, yüklenici tarafından teslim etmesi gereken her öğün kumanya miktarının tamamının idareye teslim edememesi durumunda uygulanacağı sözleşmede tanımlanan diğer ceza hükümlerinin bu maddelerden bağımsız olduğunun ifade edildiği, anılan Tasarı’nın 44.15’inci maddesinde teslim edilen kumanya sayısının gün içinde sipariş sayısından az olduğunun belirlenmesi halinde eksik kısmın tamamlanmasının isteneceği, eksik kısmın tamamlanması halinde o ayki hakediş bedelinin onbinde 3’ü oranında, tamamlanmaması halinde binde 3’ü oranında ceza uygulanacağının belirtildiği, söz konusu madde kapsamındaki cezanın sözleşme bedeli üzerinden olması gerekirken hakediş bedeli üzerinden belirlendiği görülmekle birlikte hakediş bedelinin sözleşme bedelinden her halükarda düşük ve bu durumun da yüklenicinin lehine olacağından iptale götürecek bir aykırılık olarak belirlenemeyeceği ve ihalede istekliler arasında eşitsizlik oluşturmayacağı anlaşıldığından söz konusu düzenlemenin isteklilerin teklif vermesine engel olacak bir nitelik taşımadığı anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşmesi’nin “Gecikme halinde uygulanacak cezalar ve kesintiler ile sözleşmenin feshi” başlıklı 34’üncü maddesinde “34.1. İdare tarafından, bu sözleşmede belirtilen süre uzatımı halleri hariç, Yüklenicinin, sözleşmeye uygun olarak malı veya malları süresinde teslim etmemesi halinde …… gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikme cezası uygulanır.

34.2. Yüklenicinin, sözleşmeye uygun olarak malı süresinde teslim etmemesi halinde, gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin …..( yazıyla) oranında gecikme cezası uygulanır.

Aynı Sözleşme’nin “Sözleşmenin feshi ve işin tasfiyesi” başlıklı 35’inci maddesinde “35.1. İdarenin sözleşmeyi feshetmesi

35.1.1. İdare, aşağıda belirtilen hallerde sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, bu sözleşmenin gecikme cezasını düzenleyen maddesinde belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, İdarenin bu sözleşmede belirlediği süreyi ve açıklamaları içeren ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında Yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.”

35.2. Yüklenicinin sözleşmeyi feshetmesi

35.2.1. Yüklenici, sözleşme yapıldıktan sonra, mücbir sebep halleri dışında, mali acz içinde bulunması nedeniyle taahhüdünü yerine getiremeyeceğini gerekçeleri ve bunları kanıtlayan belge ya da kararlar ile birlikte yazılı olarak İdareye bildirmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

35.3. Sözleşmeden önceki yasak fiil veya davranışlar nedeniyle fesih

35.3.1. Yüklenicinin, ihale sürecinde 4734 sayılı Kanuna göre yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun sözleşme yapıldıktan sonra tespit edilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Ancak, taahhüdün en az % 80’inin tamamlanmış olması ve taahhüdün tamamlattırılmasında kamu yararı bulunması kaydıyla;

a) İvediliği nedeniyle taahhüdün kalan kısmının yeniden ihale edilmesi için yeterli sürenin bulunmaması,

b) Taahhüdün başka bir yükleniciye yaptırılmasının mümkün olmaması,

c) Yüklenicinin yasak fiil veya davranışının taahhüdünü tamamlamasını engelleyecek nitelikte olmaması,

hallerinde, İdare sözleşmeyi feshetmeksizin yükleniciden taahhüdünü tamamlamasını isteyebilir ve bu takdirde yüklenici taahhüdünü tamamlamak zorundadır. Ancak bu durumda, Yüklenici hakkında 4735 sayılı Kanunun 26 ncı maddesi hükmüne göre işlem yapılır ve yükleniciden kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı kadar ceza tahsil edilir. Bu ceza hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle de tahsil edilebilir.

35.4. Mücbir sebeplerden dolayı sözleşmenin feshi

35.4.1. Mücbir sebeplerden dolayı sözleşmenin feshedilmesi halinde, sözleşme konusu işlere ilişkin hesap genel hükümlere göre tasfiye edilerek, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar iade edilir.” açıklaması

34.6. İdareye süresi içerisinde teslim edilen malların muayene ve kabulü için İdare tarafından yapılan inceleme sırasında geçen süreler işin süresinden sayılmaz. Son teslim tarihinden önce teslim edilen ve sözleşme ve eklerine uygun olmayan malların sözleşme şartlarına uygun mallar ile değiştirilmesi için teslim süresi içerisinde 10 defaya mahsus yükleniciye teslim imkanı verilir. Ancak verilen süre içerisinde yeni mal tesliminin yapılmaması veya teslim edilen malın sözleşme ve eklerine uygun olmaması halinde, yukarıdaki düzenlemeler çerçevesinde ihtar yapılır. ”düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Sözleşmenin feshi ve işin tasfiyesi” başlıklı 35’inci maddesinde “35.1. İdarenin sözleşmeyi feshetmesi

35.1.1. İdare, aşağıda belirtilen hallerde sözleşmeyi fesheder:

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında Yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

35.2. Yüklenicinin sözleşmeyi feshetmesi

35.3. Sözleşmeden önceki yasak fiil veya davranışlar nedeniyle fesih

35.3.1. Yüklenicinin, ihale sürecinde 4734 sayılı Kanuna göre yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun sözleşme yapıldıktan sonra tespit edilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Ancak, taahhüdün en az % 80'inin tamamlanmış olması ve taahhüdün tamamlattırılmasında kamu yararı bulunması kaydıyla;

a) İvediliği nedeniyle taahhüdün kalan kısmının yeniden ihale edilmesi için yeterli sürenin bulunmaması,

b) Taahhüdün başka bir yükleniciye yaptırılmasının mümkün olmaması,

c) Yüklenicinin yasak fiil veya davranışının taahhüdünü tamamlamasını engelleyecek nitelikte olmaması,

hallerinde, İdare sözleşmeyi feshetmeksizin yükleniciden taahhüdünü tamamlamasını isteyebilir ve bu takdirde yüklenici taahhüdünü tamamlamak zorundadır. Ancak bu durumda, Yüklenici hakkında 4735 sayılı Kanunun 26 nci maddesi hükmüne göre işlem yapılır ve yükleniciden kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı kadar ceza tahsil edilir. Bu ceza hak edişlerden kesinti yapılmak suretiyle de tahsil edilebilir.

35.4. Mücbir sebeplerden dolayı sözleşmenin feshi

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.6.5 Ceza maddelerinden herhangi birinin ilgili aykırılık için belirtilen sayıya veya toplam aykırılık halinin de 60 sayısına ulaşması koşullunun gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

…

- Sözleşme süresinde aykırılığın 1 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşmesi’nin ve buna uygun hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın 35’inci maddesinde idare tarafından sözleşmenin feshedilmesine ilişkin düzenlemelere yer verildiği, buna göre yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, bu sözleşmenin gecikme cezasını düzenleyen maddesinde belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin bu sözleşmede belirlediği süreyi ve açıklamaları içeren ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedileceği ve sözleşmenin feshedilerek hesabının genel hükümlere göre tasfiye edileceğinin belirtildiği,

Diğer yandan, Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşmesi’nin 44’üncü maddesinin 58 numaralı dipnotunda idarelerin, alınacak malın özelliğini esas alarak Tip Sözleşme’de düzenleme bulunmayan hususlara ilişkin olarak 4734 sayılı Kanun ile 4735 sayılı Kanun hükümlerine, Kamu İhale Kurumu tarafından anılan kanunlara ilişkin olarak yayımlanan mevzuata ve diğer hukuk kurallarına aykırı olmamak ve bu Tip Sözleşme hükümlerinde değişiklik yapmamak ya da sonuçlarını ortadan kaldırmamak üzere, bu maddede düzenlemeler yapabileceğinin belirtildiği görülmüştür.

Buna göre idare tarafından Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlığı altındaki 44.6.5’inci maddesinde işin yürütülmesi aşamasında muayene kabul komisyonunun tespiti halinde, tutulan raporlara istinaden uygulanacak aykırılık hallerine ve buna ilişkin uygulanacak ceza oranlarına maddeler halinde yer verildiği,

Ceza maddelerinden herhangi birinin ilgili aykırılık için belirtilen sayıya veya toplam aykırılık halinin de 60 sayısına ulaşması koşullunun gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin ifade dildiği, anılan aykırılıklardan birinin dağıtımı yapılan kumanya veya hazır sıcak yemekten dolayı personelde herhangi bir zehirlenme ya da sağlığı bozulan personel şikâyetlerinin yoğun olması ve bu durumun sağlık kuruluşlarınca tespiti halinde sözleşme bedelinin yüzde 1 oranında ceza uygulanacağının ifade edildiği ve bu aykırılığın 1 kez gerçekleşmesi halinde aynı zamanda sözleşmenin fesih edileceğinin ifade edildiği, söz konusu düzenlemenin yukarıda yer verilen açıklamalar kapsamında Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşmesi’nin 58 numaralı dipnotunda yer verilen açıklamalara uygun şekilde idarenin bu konudaki takdir yetkisi kapsamında olduğu anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı belirlenmiştir.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.6.3 Şartnamenin Ek-C, Ek-D ve Ek-H yer alan menülerde, sıcak kumanyada 1 ve 2 inci kalemde yer alan yemek çeşitleri, paket kumanyada menülerin 1’inci kalemlerinde belirtilenler yemekler ana ürün; diğer kalemler yardımcı ürün olarak kabul edilecektir.

…

1- Dağıtılan kumanyalarda ana ürünlerde herhangi birinin bozuk olduğunun tespiti halinde Sözleşme bedelinin Binde 5 oranında ceza uygulanır.

- Sözleşme süresinde aykırılığın 3 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.

…

- Sözleşme süresinde aykırılığın 10 defa tekrarlanması halinde sözleşme fesh edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlığı altındaki 44.6.5’inci maddesinde işin yürütülmesi aşamasında Muayene Kabul Komisyonun tespiti halinde, tutulan raporlara istinaden uygulanacak aykırılık hallerine ve buna ilişkin uygulanacak ceza oranlarına maddeler halinde yer verildiği,

Anılan aykırılıklardan bir numaralı bentte dağıtılan kumanyalarda ana ürünlerde herhangi birinin bozuk olduğunun tespiti halinde sözleşme bedelinin binde 5 oranında ceza uygulanacağının ifade edildiği, 13 numaralı bentte ise hazırlanan kumanyalarla birlikte verilen yiyecek ve içeceklerin son kullanma tarihinin geçmiş olduğu veya son kullanma tarihi uygun olsa bile saklama koşullarından dolayı ekşimiş, bozuk, deforme olmuş ürün tespit edildiği takdirde sözleşme bedelinin onbinde 2 oranında ceza uygulanacağının ifade edildiği, yine 44.6.3’üncü maddesinde Teknik Şartname’nin Ek-C, Ek-D ve Ek-H yer alan menülerde, sıcak kumanyada 1 ve 2’inci kalemlerinde yer alan yemek çeşitleri ile paket kumanyada menülerin 1’inci kalemde belirtilenler yemeklerin ana ürün; diğer kalemler yardımcı ürün olarak kabul edileceğinin ifade edildiği, son kullanma tarihinin bilinmesinin paketli ürünler için mümkün olacağı hususları dikkate alındığında yapılan düzenlemelerde mevzuat aykırılık olmadığı anlaşılmış başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Kumanyaların Hazırlanması” başlıklı 2’nci maddesinde “2.6 Gıda maddelerinin pişirilerek hazır yemek haline getirilmesi, paketlenmesi ve her türlü işlem firmanın Ankara İl merkezi sınırları içerisindeki kendi tesislerinde yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede söz konusu işin Ankara İl Emniyet Müdürlüğü Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü personeli ve bu personelle birlikte göreve iştirak eden diğer kadro personelinin günlük tüketime hazır sıcak kumanya ihtiyacının karşılanması işi olduğu, itirazen şikâyete konu maddede gıda maddelerinin pişirilerek hazır yemek haline getirilmesi, paketlenmesi ve her türlü işlemin yüklenicinin Ankara il merkezi sınırları içerisindeki kendi tesislerinde yapılmasının istenildiği, söz konusu işin Ankara’da ifa edileceği dikkate alındığında ihale konusu işin aksamadan ve idarenin kontrolü kapsamında gerçekleştirilmesi amacıyla Ankara il merkezinde tesisinin istenilmesinde mevzuata aykırılık olmadığı, ayrıca idare tarafından Ankara ilinde tesisinin bulunmasının ihaleye katılımda bir yeterlik kriteri olarak istenmediği de görüldüğünden söz konusu düzenlemenin tekliflerin hazırlanmasına engel teşkil etmediği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Sıcak Kumanya (Yemek) Çeşitleri ve Porsiyon/Gramaj Miktarları” başlığı altındaki bazı yemek gramaj bilgileri;

KIYMALI PATATES OTURTMA

Pişmiş öğün gramajı: 220 gr. (- + 5 g.)

Malzeme Cinsi

Pişmiş Miktar

Dana Kıyma(az yağlı)

80 g.

Patates

140 g.

Ürün Hazırlığında Kullanılacak Malzemeler

Ayçiçek Yağı

Ig.

Zeytin Yağı

2g.

Domates Salçası

3g-

Biber Salçası

3g.

Kuru soğan

4,5g.

Kırmızı

Biber(kapya)

3g-

Çarliston Biber

3g-

Tuz

0,5g.

…

ROSTO KÖFTE

Pişmiş öğün gramajı: 195 g. (- + 5 g.)

Malzeme Cinsi

Pişmiş Miktar

Dana Kıyma(orta yağlı)

Çarliston Biber

15 g

Domates

lOg

Kuru Soğan

10g.

Ürün Hazırlığında Kullanılacak Malzemeler

Köfte Baharatı

2g.

Domates Salçası

5g-

Kuru Sarımsak

3g.

Ayçiçek yağı

5g-

Tuz

0,5

Yapılan incelemede, söz konusu ihalenin mal alımı ihalesi olduğu, dolayısıyla her bir girdinin miktarına yer verilen ayrıntılı gıda rasyosu bilgilerine ihale dokümanında yer verilmesinin beklenemeyeceği, diğer yandan Teknik Şartname’de söz konusu yemeklerin ayda kaç kez verileceğinin ve toplam gramajlarının ne kadar olmasının istenildiğinin belirtildiği, ayrıca söz konusu sıcak yemek kapsamında verilecek birçok yemek içeriğine Teknik Şartname’de yer verildiği de dikkate alındığında, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve basiretli tacir olma yükümlülüğüne haiz isteklilerin söz konusu girdi maliyetlerini belirleyerek teklif fiyatlarını hazırlayabileceği anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 6’ncı ve 12’nci iddialarına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Kumanyaların Hazırlanması” başlıklı 2’nci maddesinde “Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü kumanya paketi yerine sıcak yemek talep edebilecektir. Bu haller için yüklenici; Milli Emlak Müdürlüğünden kiralanacak olan idareye ait Çevik kuvvet Şube Müdürlüğü bünyesinde bulunan yer ile ilgili firma gerekli teçhizat ve donanımı sağlamak suretiyle yemek dağıtım alanı olarak kullanabilecek olup, yemek pişirilmesi amacına yönelik mutfak şeklinde kullanılmayacaktır.(Ancak idare güvenlik vb. sebeplerle sıcak yemeğin Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü yerleşkesinde pişirilmesini isteyebilir). Ayrıca söz konusu yerin kiralama işlemi yüklenici sözleşme imzalandıktan 5 iş günü içerisinde Ankara Defterdarlığı Milli Emlak Daire Başkanlığına başvurduğuna dair ilgili belgeleri muayene kabul komisyonuna sunacaktır. Sunulmadığı taktirde sözleşmede belirtilen (teknik şartnameye uymamak ) cezai işlem uygulanacaktır. Ayrıca Milli Emlak Daire Başkanlığı ile sözleşme imzalandıktan sonra İşin başlama tarihi itibariyle kira Ödeyecektir. Elektrik, su, doğalgaz abonelikleri; abonelik sözleşmesi veya süzme sayaç kullanmak suretiyle gerçekleşecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede idare tarafından, zaruri hallerin oluşması halinde, Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğünün kumanya paketi yerine sıcak yemek talep edebileceğinin belirtildiği, bu haller için yüklenicinin Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü bünyesinde bulunan yeri Milli Emlak Müdürlüğünden kiralanmasının istenildiği, söz konusu durumun ihtimal dahilinde olduğu, kiralanacak yerin idare bünyesinde olduğu ve buna ilişkin işlemlerin Milli Emlak Müdürlüğünden ilgili mevzuatı çerçevesinde yapılabileceği dikkate alındığında söz konusu düzenlemenin teklif hazırlanmasına engel teşkil etmediği belirlenmiştir.

Başvuru sahibinin 7’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde, “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.” hükmü,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.2. Yüklenici firma sözleşme öncesi, firma tüzel kişiliğini temsilen iki kişiyi yetkili olarak atayacak olup, bu kişi idare tarafından yapılan tüm bildirim ve talimatlardan yüklenici firma adına sorumlu olacaktır. Bu kişinin firmayı temsile yetkili olduğunu gösterir yetki belgesi yanında bu kişiye idare tarafından kesintisiz 24 saat ulaşılabileceğini ve bu kişinin idarenin talimatlarını yerine getirmeye ve firma adına işlem yapmaya yetkili olacağını gösterir taahhütname sunulacaktır. Taahhütnamede ayrıca bu yetkili kişiye ulaşılabilecek tüm iletişim bilgi ve numaraları yazılı olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda yer verilen 30’uncu maddesinde ihalelerde yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemelerin teknik şartnamede yer alacağı, yapılan düzenlemelerde, işin niteliği ile anılan Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümlerinin esas alınacağı, bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin Teknik Şartname’de açıkça düzenlenmesinin zorunlu olduğu hüküm altına alınmıştır.

Bu kapsamda itirazen şikâyete konu 44.2’nci maddesinde, yüklenicinin sözleşme öncesi, idare tarafından yapılan tüm bildirim ve talimatlardan yüklenici adına sorumlu olacak firma tüzel kişiliğini temsilen iki kişiyi yetkili olarak atamasının istenildiği, bu kişinin firmayı temsile yetkili olduğunu gösterir yetki belgesi yanında bu kişiye idare tarafından kesintisiz 24 saat ulaşılabileceğini ve bu kişinin idarenin talimatlarını yerine getirmeye ve firma adına işlem yapmaya yetkili olacağını gösterir taahhütname sunulmasının istenildiğinin görüldüğü, söz konusu madde düzenlemesinde, söz konusu taahhütnamenin ihale üzerinde kalan yüklenici ile idare arasında yapılacak sözleşmeden önce sunulması istenildiği şeklinde açık bir ifadenin olmadığı, idare tarafından şikâyet başvurusu üzerine alınan kararda anılan belgenin sözleşme imzalamak için gereken bir belge olmadığının ifade edildiği, bu durumda bahse konu belgenin sözleşmenin uygulanması aşamasında yüklenici tarafından sunulması gerektiği anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında; “Mal: Satın alınan her türlü ihtiyaç maddeleri ile taşınır ve taşınmaz mal ve hakları,

Hizmet: Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme, sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, meslekî eğitim, fotoğraf, film, fikrî ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri diğer hizmetleri…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde, “Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri bir arada ihale edilemez.

…

Ödeneği bulunmayan hiçbir iş için ihaleye çıkılamaz…” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yaklaşık maliyetin hesaplanması” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) İdare yaklaşık maliyetin hesaplanmasında; alım konusu malın niteliğini, miktarını, teslim süresini, nakliyesini, sigortasını ve diğer özel şartlarını belirterek KDV hariç fiyat bildirilmesini ister. Ancak, idare, gerçek piyasa fiyatlarını yansıtmayan ve yaklaşık maliyetin hesaplanmasında hatalara sebep olabilecek fiyat bildirimlerini ve proforma faturaları değerlendirmeye almaz.

(2) Yaklaşık maliyetin hesaplanmasında kullanılan her tür bilgi ve belgeye hesap cetveli ekinde yer verilir. Değerlendirmeye alınmayan fiyat bildirimleri ile proforma faturaların değerlendirmeye alınmama gerekçeleri de hesap cetvelinde belirtilir.

(3) İdare, alımın niteliğini ve piyasa koşullarını göz önünde bulundurmak suretiyle, aşağıdaki (a), (b), (c), (ç) ve (d) bentleri çerçevesinde elde ettiği fiyatların birini, birkaçını veya tamamını kullanmak suretiyle yaklaşık maliyeti hesaplar:

…

b) İdare, piyasada alım konusu malı üreten veya pazarlayan gerçek veya tüzel kişilerden de fiyat bildirimi veya proforma fatura isteyerek yaklaşık maliyeti hesaplayabilir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mal alımı ihalelerinde istenecek belgeler” başlıklı 54’üncü maddesinde “…54.2. Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

…

ı) Aday veya isteklinin personel çalıştırdığına ilişkin belgeler, ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenemez. Ancak, alımın niteliği esas alınarak yüklenici tarafından çalıştırılması öngörülen personelin sayısına ve niteliğine ilişkin teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında düzenleme yapılabilir.

i) Deney-analiz-kalibrasyon laboratuvarları veya muayene kuruluşları tarafından üretimin veya malın kontrolünün yapılması, özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında sözleşmenin yürütülmesi aşamasında yerine getirilecek bir yükümlülük olarak teknik şartnamede ve/veya sözleşme tasarısında düzenlenebilir. Bu laboratuvar veya muayene kuruluşunun, aday veya isteklinin bünyesinde bulunması hususu, ihaleye katılımda bir yeterlik kriteri olarak düzenlenemez…” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Mal alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 62/A maddesinde “62/A.1. İhale ilanında ve dokümanında, verilen tekliflerden diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanların, ihale komisyonu tarafından tespit edilmesi halinde isteklilerden açıklama isteneceği belirtilen mal alımı ihalelerinde, aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında aşağıdaki düzenlemelere göre işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

62/A.1.1. Aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazıda isteklilerin yapacakları açıklamalara esas olacak önemli teklif bileşenlerinin, bütün istekliler için aynı unsurları içerecek şekilde belirtilmesi zorunludur. Aşırı düşük teklif açıklaması sunulması için isteklilere üç (3) iş gününden az olmamak üzere uygun bir süre verilir. İstekliler, aşırı düşük olarak tespit edilen tekliflerini, bu Tebliğin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79 uncu maddesinde belirtilen yöntemlerle açıklayabilirler.

62/A.1.2. İhale komisyonu tarafından yapılan değerlendirmede açıklamaları yeterli görülmeyen veya süresi içerisinde yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Tüketime Direkt Hazırlanmış Paket Kumanya ve Kahvaltı ile Hazır Yemek Mal alımı

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

430.000 adet Tüketime Hazır Paket Kumanya; 140.000 adet Tüketime Hazır Kahvaltı; 150.000 adet Hazır Yemek

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil giderler başlıklı” 25’inci maddesinde “25.1. Ödenecek vergiler (KDV hariç), Resim, Harç, Ulaşım (firma kumanyaları kendi mutfağında hazırlayacak ve dağıtımı işini kendi araç ve personeli ile gerçekleştirecektir, dağıtıma ilişkin her türlü gider) her türlü sigorta gideri ile muayene kabul için alınacak numune ürünlerin tamamı bunların tahlil ve test masrafları vb..... işler teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. Verilen tekliflerden diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanların, ihale komisyonu tarafından tespit edilmesi halinde, bu teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenler ile ilgili ayrıntılar yazılı olarak istenir. İhale komisyonu tarafından;

a) İmalat sürecinin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temininde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen malın özgünlüğü,

gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamalar dikkate alınarak aşırı düşük teklifler değerlendirilir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir. ” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 7’inci maddesinde “7.5. Yüklenici firma aşağıdaki belgeleri sözleşme imzalandıktan sonra idareye teslim edecektir. Üretim yerini yeni açması durumunda sözleşme tarihi ile başvuracak olup en geç iki ay içerisinde idareye teslim edilecektir. Yüklenicinin bir kusurun olmadığı halinde idare süre uzatımı verebilecektir. Yüklenicinin kusuru olması halinde sözleşmede belirtilen cezai işlem uygulanacaktır,

TS 13027 (Gıda üretim ve satış yerlerinde hijyen ve sanitasyon için genel kurallar standardına uygun hizmet veren)
TS 8985 (Yemek fabrikaları ve toplu yemek mutfaklarının yapısal özellik, işletmecilik, çalışanlar ve teknik donanım ile ilgili genel kuralları kapsayan)
TS 13075 (Ham, yarı mamul ve mamul gıda maddeleri, gıda katkı maddeleri ile işlenmeye mahsus yan ürünler ve gıda ambalajlarının bir yerden başka bir yere taşınmasında uyulacak idari-işletme kuralları ile taşıma araçlarının özellikleri, gıda taşıma hizmeti veren işyerleri ve çalışanların özellikleri ile ilgili kuralları kapsayan)
TS 6914 Gıda maddeleri imal eden, hazırlayan, depo eden ve satan yerler için genel kurallar.” düzenlemesi,

12.06.2024 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 15’inci maddesinde “Teklif fiyatı ihale komisyonu tarafından aşırı düşük olarak tespit edilen isteklilerden Kanunun 38 inci maddesine göre açıklama istenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Ankara İl Emniyet Müdürlüğü tarafından “Tüketime Direkt Hazırlanmış Paket Kumanya ve Kahvaltı ile Hazır Yemek Mal Alımı” olarak yapılan ihalede, 430.000 adet tüketime hazır paket kumanya; 140.000 adet tüketime hazır kahvaltı; 150.000 adet hazır yemek alımının yapılacağı,

İdarece yaklaşık maliyet hesabı yapılırken Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda yer verilen hükümleri doğrultusunda, piyasada ihale konusu alanda faaliyet gösteren firmalardan yapılan fiyat araştırması ve idarenin önceki yıl ihale fiyatları dikkate alınarak yaklaşık maliyetin hesaplandığı anlaşılmıştır.

İhale konusu işin içeriği incelendiğinde; gıda ürünlerinin tüketime hazır biçimde ambalajlanmış/muhafazalı olarak idareye günlük olarak peyder pey teslim edilmesi işi olduğu, sıcak yemeklerin adet bazında ısı muhafazalı kaplar içerisinde, paket kumanyalarında gerekli ambalaj ve kutulama yapılarak idareye teslim edileceğinin anlaşıldığı, ihalenin genel içeriği itibarıyla sıcak yemek servisi, dağıtım ve dağıtım sonrası hizmetlerini de içeren bir malzemeli yemek hizmet alımı ihalesi niteliğinde olmadığı, toplam 720.000 adet öğün mamul yemek içeren ihalenin 570.000 adedinin paketlenmiş ve kutulanmış şekilde idareye teslim edileceği, kalan 150.000 adet sıcak yemeğin ise benzer şekilde ısı muhafazalı kaplar içerisine konularak idareye teslim edileceğinin anlaşıldığı, idare tarafından zaruri hallerin oluşması halinde, kumanya paketi yerine sıcak yemek talep edebileceğinin belirtildiği, güvenlik vb. sebepler dahilinde böyle bir değişikliğe gidilebileceğinin belirtildiği, bu hallerin ihtimal dahilinde olduğu, ihale konusu alımın aralarında doğal ve kabul edilebilir nitelikte bir bağlantı olduğu değerlendirilen mal ve hizmet alımını birlikte içerdiği ancak genel nitelik itibarıyla söz konusu alımın bir mal alımı niteliğinde olması nedeniyle ihaleye mal alımı olarak çıkılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı, ayrıca Teknik Şartname’de yükleniciye ilişkin işin yapım yeri ile ilgili standartların istenmesinde mevzuatta engel olmadığı, söz konusu belgelerin ihaleye katılım aşamasında yeterlik kriteri olarak da istenmediği hususları dikkate alındığında, söz konusu ihalenin mal alımı olarak çıkılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “(1) 4734 sayılı Kanuna göre ihale edilen ve 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa göre Türk parası üzerinden sözleşmeye bağlanan;

a) Elektrik, doğal gaz, ilaç, petrol ürünleri ve sıvılaştırılmış petrol gazı ürünleri alımlarında,

b)(a) bendi dışında kalan ve sözleşme süresi 180 takvim gününden fazla olan mal alımlarında teslimi 180 takvim gününden sonra yapılan kısım için,

uygulanacak fiyat farkı bu Esaslara göre hesaplanır.

…” hükmü,

“Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’nci maddesinde “ (1) Fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanır:

F = (M x B) x [(A2/A1)-1]

(2) Fiyat farkı hesabında;

a) F: Fiyat farkı tutarını (TL),

b) M: Birim fiyat sözleşmelerde idareye teslim edilen mal kalemi miktarını; götürü bedel sözleşmelerde ise toplam teslim yüzdesini,

c) B: Sözleşme fiyatını,

ç) A1;

…

2 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamındaki mal alımlarında, 180 takvim günlük sürenin bittiği tarihin içinde bulunduğu aya ait alt sektörler itibarıyla alımın niteliği ve gereklerine uygun olarak idarece tespit edilen Türkiye İstatistik Kurumu tarafından, aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosunun ilgili sütunundaki sayıyı, idarece bu tespitin yapılamaması halinde anılan tablonun “Genel” sütunundaki sayıyı,

d) A2;

…

2 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamındaki mal alımlarında, 180 takvim gününü aşan kısım için, sözleşmeye göre malın teslim edilmesi gereken aya ait alt sektörler itibarıyla alımın niteliği ve gereklerine uygun olarak idarece tespit edilen Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosunun ilgili sütunundaki sayıyı, idarece bu tespitin yapılamaması halinde anılan tablonun “Genel” sütunundaki sayıyı,

ifade eder.” hükmü,

“Uygulama esasları” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi mal alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” hükmü,

Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Fiyat farkı” başlıklı 14’üncü maddesinin 27 numaralı dipnotunda “(1) İdare, sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmasını öngörmüyor ise madde metnine “14.1. Fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.” yazacaktır.

(2) İdare, sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmasını öngörüyor ise madde metnine “14.1 Fiyat farkı hesaplanacaktır.” yazacaktır. Ayrıca idare tarafından yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak gerekli düzenleme bu maddede yapılacaktır.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

Fiyat Farkı Açıklamaları

24/02/2022 tarih ve 31760 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 5202 Karar nolu Cumhurbaşkanı Kararına istinaden, sözleşme süresi 180 takvim gününden fazla olan mal alımlarında teslimi 180 takvim gününden sonra yapılan kısım için uygulanacaktır.

Uygulanacak fiyat farkı; 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Mal Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslara istinaden verilecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. Sözleşmenin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 11aydır.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Fiyat farkı” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Fiyat farkı hesaplanacaktır.

Fiyat Farkı Açıklamaları

Uygulanacak fiyat farkı; 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Mal Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslara istinaden verilecektir.

14.1.1. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Fiyat farkı” başlıklı 14’üncü maddesinin 27 numaralı dipnotunun 2’nci fıkrasında idarelerin sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmasını öngörüyor ise madde metnine bunu yazacakları, ayrıca idare tarafından yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak gerekli düzenlemenin bu maddede yapılmasının istenildiği, bu kapsamda İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde “Fiyat Farkı Açıklamaları; 24/02/2022 tarih ve 31760 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 5202 Karar nolu Cumhurbaşkanı Kararına istinaden, sözleşme süresi 180 takvim gününden fazla olan mal alımlarında teslimi 180 takvim gününden sonra yapılan kısım için uygulanacaktır.

Uygulanacak fiyat farkı; 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Mal Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslara istinaden verilecektir.” düzenlemesine yer verildiği, sözleşme süresi 180 takvim gününden fazla olan mal alımlarında teslimin 180 takvim gününden sonra yapılan kısmı için uygulanacak fiyat farkı hesaplama formülü ve buna ilişkin açıklamaların Mal Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’da yer aldığı ve işin yürütümü aşamasında yapılacak fiyat farkı hesaplamasının bu kapsamda yapılacağının idare tarafından da düzenlendiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Denetim, muayene ve kabul işlemleri” başlıklı 30’uncu maddesinde “30.1.

30.1.
a) Yüklenici, muayene edilecek malın tamamının incelenmesini kolaylaştıracak bir düzende bulundurmak, malı muayeneden önce belirli bölümlere ayırmak ve numune alımı ile ilgili her türlü aparat, malzeme ve ekipmanı hazır etmekle yükümlüdür.

b) Muayenede önce fiziksel nitelikler kontrol edilir. Fiziksel niteliklerinin tamamı Teknik Şartnamede belirtilen hükümlere uygun olmak zorundadır. Laboratuvar muayenesi gerekmesi halinde laboratuvar muayeneleri öncelikle kamu kuruluşlarına ait laboratuvarlarda bunun mümkün olmaması durumunda özel laboratuvarlarda yaptırılır. Laboratuvar muayeneleri ile ilgili tüm masraflar yükleniciye aittir.

c) Yüklenici firma, Muayene ve Kabul Komisyonunda görevli üyelerden en az bir kişi ile birlikte alınacak günlük yemek numunelerinin uygun saklama koşullarında muhafaza edilmesini sağlayacaktır. Gıda zehirlenmesi veya personelden şikayet gelmesi vb. durumlarla karşılaşılması halinde ise numuneler İdare ve Yüklenici firmanın görevlendireceği temsilci nezaretinde tutanakla numune dolabından alınarak tüm masraflar ve tahlil ücreti yükleniciye ait olmak suretiyle, kamuya ait veya özel laboratuvarlarda tahlil yaptırılacaktır. Numune sonuçlarına göre Muayene Kabul Komisyonunu Sözleşme Hükümleri çerçevesinde gerekli işlemi yapar.

…

ç) İdare uygun gördüğü zamanlarda kumanya örneklerini yine idare tarafından belirlenen laboratuvarlarda inceletecek ve yapılacak tüm masraflar yüklenici firma tarafından karşılanacaktır.

…

e) Muayene Kabul Komisyonu tarafından numunelerin uygun görülmesi halinde personele dağıtımı yapılacaktır. Dağıtım noktalarında ürünle ilgili herhangi bir eksik veya kusurun tespiti halinde personel tarafından tutulan tutanaklar Muayene Kabul Komisyonu tarafından değerlendirilerek cezai işlem uygulanması amacıyla ödeme birimine gönderilecektir.

30.2. Bu sözleşme ve eklerinde, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin düzenlenmeyen hususlarda; Kamu İhale Kurumu tarafından yayımlanan Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmelik'te hüküm bulunması halinde bu düzenlemeler esas alınacaktır” düzenlemesi,

Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Denetim, muayene ve kabul işlemleri” başlıklı 30’uncu maddesinin 49 numaralı dipnotunda “İdare, malın/işin özelliği ile Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmelik hükümlerini dikkate alarak denetim, muayene ve kabul işlemlerini düzenleyecektir. Bu düzenleme, aşağıdaki hususların tamamı veya bir kısmı dikkate alınarak yapılır:

a) İmalat veya üretim sürecinde ara denetim yapılıp yapılmayacağı,

b) Ara denetim için hizmet alınıp alınmayacağı,

c) Muayenede izlenecek yöntem,

ç) Laboratuvar muayenesi yapılıp yapılmayacağı,

d) İtiraz muayenesi için hakem laboratuvar belirlenip belirlenmeyeceği,

e) Muayene sonucunda uygun çıkmayan malların idarenin deposundan kaç gün içerisinde geri alınacağı,

f) Kısmi, geçici ve kesin kabule ilişkin düzenlemeler,

e) Yurt dışından tedarik edilen malların muayene ve kabul işlemleri” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede idare tarafından işin mahiyeti dikkate alınarak Sözleşme Tasarısı’nın 30’uncu maddesinde ihaleye ilişkin denetim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin düzenlemelere yer verildiği, anılan Sözleşme Tasarısı’nın ilgili dipnotunda da belirtildiği üzere, işin gerektirdiği gereklilikte düzenleme yapılmasının istenildiği, idare tarafından yapılan düzenlemede mevzuata aykırılık olmadığı anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 11 ve 16’ncı iddialarına ilişkin olarak:

Anılan Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5 Yüklenici firma aşağıdaki belgeleri sözleşme imzalandıktan sonra idareye teslim edecektir. Üretim yerini yeni açması durumunda sözleşme tarihi ile başvuracak olup en geç iki ay içerisinde idareye teslim edilecektir. Yüklenicinin bir kusurun olmadığı halinde idare süre uzatımı verebilecektir. Yüklenicinin kusuru olması halinde sözleşmede belirtilen cezai işlem uygulanacaktır.

TS 13027 (Gıda üretim ve satış yerlerinde hijyen ve sanitasyon için genel kurallar standardına uygun hizmet veren)
TS 8985 (Yemek fabrikaları ve toplu yemek mutfaklarının yapısal özellik, işletmecilik, çalışanlar ve teknik donanım ile ilgili genel kuralları kapsayan)
TS 13075 (Ham, yarı mamul ve mamul gıda maddeleri, gıda katkı maddeleri ile işlenmeye mahsus yan ürünler ve gıda ambalajlarının bir yerden başka bir yere taşınmasında uyulacak idari-işletme kuralları ile taşıma araçlarının özellikleri, gıda taşıma hizmeti veren işyerleri ve çalışanların özellikleri ile ilgili kuralları kapsayan)
TS 6914 Gıda maddeleri imal eden, hazırlayan, depo eden ve satan yerler için genel kurallar.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.1.

Yapılan incelemede yukarıda yer verilen doküman düzenlemelerinden, ihaleye ilişkin Teknik Şartname’nin 7.5’inci maddesinde istenilen standartlara ilişkin belgelerin yüklenici tarafından kendisi adına düzenlenmiş olanların sözleşme imzaladıktan sonra muayene kabul komisyonuna 3 (üç) gün içinde teslim edilmesinin istenildiği, yeni üretim yerine ait olması veya kiralanması durumunda sözleşme tarihi ile başvurulup söz konusu belgelerin en geç iki ay içerisinde idareye teslim edileceğinin belirtildiği, ayrıca idare tarafından Ankara il merkezinde tesisinin bulunmasının ihaleye katılımda bir yeterlik kriteri olarak istenilmediği, ihale dokümanı düzenlemelerinden işin uygulanması aşamasında kiralama yapılarak da tesisin kullanılabileceği anlaşıldığından söz konusu düzenlemelerin tekliflerin hazırlanmasına engel teşkil etmediği ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı belirlenmiştir.

Başvuru sahibinin 13’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmelik’in “Malın muayeneye hazırlanmasında yüklenicinin görevleri” başlıklı 12’nci maddesinde “Yüklenici tarafından, muayene edilecek malın;

Tamamının incelenmesini kolaylaştıracak bir düzende bulundurulması,

b) Numune alımı ile ilgili her türlü aparat malzeme ve ekipmanın hazır edilmesi,

c) Usulüne uygun ve kolay muayene yapılabilmesi için muayene başlamadan önce belirli bölümlere ayrılması,

sağlanmalıdır.” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Ödenecek vergiler (KDV hariç), Resim, Harç, Ulaşım (firma kumanyaları kendi mutfağında hazırlayacak ve dağıtımı işini kendi araç ve personeli ile gerçekleştirecektir, dağıtıma ilişkin her türlü gider) her türlü sigorta gideri ile muayene kabul için alınacak numune ürünlerin tamamı bunların tahlil ve test masrafları vb... işler teklif fiyata dahildir.

25.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Kumanya Paketlerinin Özellikleri Ve Dağıtım Şekli” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.12. Yüklenici üretim yaptığı tesiste Muayene Kabul Komisyonu üyelerine çalışmalarım yapmak üzere bir oda bulunduracaktır. Bunun yanında yüklenici Muayene ve Kabul Komisyonu üyelerinin denetim kontrol diğer sebeplerle üretim yerine, ürün analizine tüm gidiş gelişlerini sağlamakla yükümlüdür. Numune alımı için (Komisyonun uygun göreceği) steril numune kap veya poşetleri temin etmek zorundadır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme bedeline dahil giderler” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Sözleşme bedeline dahil olan vergi, resim ve harçlar

7.1.1. Taahhüdün yerine getirilmesine ilişkin ödenecek vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülükler sözleşme bedeline dahildir.

7.1.2. İlgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak Katma Değer Vergisi sözleşme bedeline dahil olmayıp İdare tarafından yükleniciye ödenecektir.

7.2. Sözleşme bedeline dahil olan diğer giderler

7.2.1. Taahhüdün yerine getirilmesine ilişkin Taahhüdün yerine getirilmesine ilişkin ulaşım (firma kumanya dağıtımı işini kendi araç ve personeli ile gerçekleştireceğinden dağıtıma ilişkin her türlü gider), her türlü sigorta giderleri, muayene ve analiz giderleri, ara denetim giderleri, yükleme ve boşaltma giderleri, değiştirme giderleri ile sözleşmenin uygulanması sırasındaki diğer bütün giderler ile Muayene kabul komisyonu için alınan numunelerin giderleri sözleşme bedeline dahildir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede ihaleye ilişkin Teknik Şartname’nin “Kumanya Paketlerinin Özellikleri ve Dağıtım Şekli” başlıklı 4’üncü maddesinde yüklenicinin üretim yaptığı tesiste muayene kabul komisyonu üyelerine çalışmalarını yapmak üzere bir oda bulunduracağı, bunun yanında yüklenicinin muayene ve kabul komisyonu üyelerinin denetim kontrol ve diğer sebeplerle üretim yerine, ürün analizine tüm gidiş gelişlerini sağlamakla yükümlü olduğunun belirtildiği, işin sevk ve idaresinden yüklenicinin sorumlu olduğu, söz konusu madde kapsamında idarece ayrıca kontrol aracı istenilmediği ve muayene kabul komisyonlarının görevlerini yerine getirmesinde yüklenicinin de sorumluluklarının olduğu dikkate alındığında anılan madde kapsamındaki ulaşım sağlanmasının bu kapsamda değerlendirileceği anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde olmadığı belirlenmiştir.

Başvuru sahibinin 14’üncü iddiasına ilişkin olarak:

34.6. İdareye süresi içerisinde teslim edilen malların muayene ve kabulü için İdare tarafından yapılan inceleme sırasında geçen süreler işin süresinden sayılmaz. Son teslim tarihinden önce teslim edilen ve sözleşme ve eklerine uygun olmayan malların sözleşme şartlarına uygun mallar ile değiştirilmesi için teslim süresi içerisinde 10 defaya mahsus yükleniciye teslim imkanı verilir. Ancak verilen süre içerisinde yeni mal tesliminin yapılmaması veya teslim edilen malın sözleşme ve eklerine uygun olmaması halinde, yukarıdaki düzenlemeler çerçevesinde ihtar yapılır.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Sözleşmenin feshi ve işin tasfiyesi” başlıklı 35’inci maddesinde “35.1. İdarenin sözleşmeyi feshetmesi

35.1.1. İdare, aşağıda belirtilen hallerde sözleşmeyi fesheder:

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında Yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Genel Yükümlülükleri” başlıklı 5’inci maddesinde “5.7 Yüklenici idare içinde hizmetin gerektirdiği malzeme veya eşya dışında, Devlet Güvenliği, örf, adet ve genel ahlaki değerlere aykırı ve İdarece sakıncalı bulunacak her türlü alet, kitap broşür gibi eşya bulundurulması yasaktır. Ayrıca kumanya paketleri veya verilen ürünler ile tüm malzemelerin üzerinde (malzeme seti, ıslak mendil vb. ürünler) bir kurum veya bir firmaya (üretici firma hariç) ait resim, reklam, logo ve amblem bulunmayacaktır. Bulunması durumunda sözleşmede belirtilen cezai işlem uygulanacaktır. Bulunan amblem veya logo illegal bir örgüt veya yapıyı andırması durumunda sözleşme tek taraflı feshedilecek olup teminatı irat kaydedilecek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede Teknik Şartname’nin 5.7’inci maddesinde yüklenici tarafından verilen kumanya paketleri veya verilen ürünler ile tüm malzemelerin üzerinde (malzeme seti, ıslak mendil vb. ürünler) bir kurum veya bir firmaya (üretici firma hariç) ait resim, reklam, logo ve amblem bulunmayacağı, bulunması durumunda sözleşmede belirtilen cezai işlemin uygulanacağı, bulunan amblem veya logo illegal bir örgüt veya yapıyı andırması durumunda sözleşmenin tek taraflı feshedileceği, teminatı irat kaydedileceği ve hesabı genel hükümlere göre tasfiye edileceğinin belirtildiği, buna göre idare ve üretici firmaların haricindeki logo ve amblemler bulunması halinde sözleşmede belirtilen cezanın uygulanacağı, amblem ve logoların illegal bir örgüt veya yapıyı andırması durumunda fesih işleminin geçekleştirileceği, söz konusu hususun Sözleşme Tasarısı’nın 35’inci maddesine göre yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi halinde idarenin sözleşmeyi feshetme yetkisi kapsamında olduğu değerlendirilmiş ve başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 15’inci iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(8) Teknik şartnamedeki düzenlemelerin; ihale komisyonu ile muayene ve kabul komisyonunca yapılacak inceleme ve değerlendirmelerde tereddüt oluşturmayacak şekilde açık olması gerekir.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Genel Yükümlülükleri” başlıklı 5’inci maddesinde “5.18 Yüklenici Teknik Şartnamenin hükümlerine uymak zorundadır. Sözleşmede ayrı bir ceza tanımlanmadığı hallerde Muayene Kabul Komisyonunun şartname hükümlerine uyulmadığını tespit etmesi halinde her madde için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme tutarının 0,0002 (Onbinde iki) oranında ceza uygulanır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, söz konusu düzenlemede yüklenicinin Teknik Şartname düzenlemelerine uymak zorunda olduğu, sözleşmede ayrı bir ceza tanımlanmadığı hallerde muayene kabul komisyonunun Şartname düzenlemelerine uyulmadığını tespit etmesi halinde her madde için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme tutarının 0,0002 (Onbinde iki) oranında ceza uygulanacağının belirtildiği, ihale konusu işin yürütümü aşamasında ortaya çıkacak aykırılık hallerinin ve bu kapsamda uygulanacak ceza oranlarının Sözleşme Tasarısı’nın 44’üncü maddesinde sayma yoluyla belirtildiği, söz konusu madde düzenlemesi ile bunların dışında Teknik Şartname düzenlemelerine aykırı bir fiilin gerçekleştiğinin muayene kabul komisyonunun tespit etmesi halinde tutulacak rapor ile anılan ceza oranının uygulanacağı, yüklenicinin işin yürütümünde ihale dokümanına uygun hareket etme yükümlülüğünün bulunduğu ve Teknik Şartname’de olmayan bir düzenlemenin yerine getirilmemesi nedeniyle ceza uygulanmasının mümkün olmayacağı hususları dikkate alındığında, yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı belirlenmiş ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2024/UM.II-1059

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin