KİK Kararı: 2024/UM.I-106 (17 Ocak 2024)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/003
Gündem No : 19
Karar Tarihi : 17.01.2024
Karar No : 2024/UM.I-106
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Asset Medikal Tasarım San. ve Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Göztepe Prof. Dr. Süleyman Yalçın Şehir Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1167477 İhale Kayıt Numaralı “Tıbbi Sarf 13 Kalem Malzeme Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Göztepe Prof. Dr. Süleyman Yalçın Şehir Hastanesi Başhekimliği tarafından 08.11.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Tıbbi Sarf 13 Kalem Malzeme Alımı” ihalesine ilişkin olarak Asset Medikal Tasarım San. ve Tic. A.Ş.nin 21.12.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.12.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.01.2024 tarih ve 125132 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.01.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/12 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 13 sıra numaralı kaleminde (Pozitif Basınçlı Nötr Ven Valfi Üçlü) tekliflerinin Teknik Şartnameye uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak teklif ettikleri cihazın Teknik Şartname’ye uygun olduğu, ihale komisyonu kararında teklif ettikleri ürünün Teknik Şartname’ye aykırılığı konusundaki gerekçelerin sübjektif değerlendirmeler içerdiği, komisyon kararında belirtilen gerekçelere ilişkin olarak

- Bir Ven valfinin 3 saniyede silinerek temizlenmesinin mümkün olmadığı,

- “Lümenler serum fizyolojik ile yıkandığında kan kalıntılarının gözle görülür şekilde kalmaya devam ettiği görülmüştür” gerekçesinin ise hiçbir bilimsel veri içermediği, ürünlerinin ne kadar serum fizyolojik ile yıkanarak temizlenmediğinin çok önemli olduğu,

- Pozitif Basınç ven valfinin, tedavi sonlandığında set ya da enjektör damar yolundan ayrılırken geriye vakum etkisi yaparak damardan kan çekmemesi için geliştirilmiş bir dizayn olduğu, nötr basıncın da yine aynı amaca yönelik tedavi sonrası damar yollarının tıkanmasını engellemek amacı ile geliştirilmiş bir dizayn olduğu, ürünlerinin tam olarak nötr basınçlı ürün olduğu,

- Ürün silikonunun 15-20 girişim sonrası deforme olduğu gerekçesinin de hiçbir dayanağının bulunmadığı, idareye sundukları “Silikon Deformasyon Testinde” defalarca girilen silikonların deforme olmadığı ve test sonucunun başarı ile sonuçlandığı,

Kamu İhale Kurumunca konuyla ilgili olarak alınacak herhangi bir teknik görüşte idarenin aykırılık gerekçelerinin asılsız olduğunun anlaşılacağı, söz konusu gerekçelerin gerçeği yansıtmadığı, ürünlerinin bahsi geçen teknik şartları bütünüyle karşıladığı, bu hususa ilişkin olarak S.B.Ü. Ümraniye Eğitim ve Araştırma Hastanesi’nden ve S.B.Ü. Bakırköy Dr. Sadi Konuk Eğitim ve Araştırma Hastanesi’nden beş uzmanın konuyla ilgili teknik görüşlerini içeren yazıların dilekçe ekinde sunulduğu,

İlgili kaleme 39 TL birim fiyat sunulmuşken diğer istekli tarafından yaklaşık 4,5 kat yüksek şekilde 178 TL birim fiyat sunulduğu, buna karşın ihaleyi gerçekleştiren idarece, diğer istekli firmanın ürünü alınmak istendiğinden tamamen bilimsel dayanağı ve gerçekliği olmayan haksız iddialarla, tekliflerinin Teknik Şartnameye aykırı olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, diğer isteklinin teklifi de yaklaşık maliyetin üzerinde olduğundan alımın iptaline karar verildiği,

Ayrıca ürünlerinin Avrupa’dan CE onayı ile ABD’den ise FDA onayı aldığı, tüm otoritelerin belgelendirmeleri ile klinik çalışma ve testlerini başarı ile tamamlamış tek yerli üretici oldukları, ihaleyi gerçekleştiren idarece yıllardır ürünlerinin sorunsuz bir şekilde kullanıldığı,

Sonuç olarak ihalenin 13 sıra numaralı kalemine yönelik teklif ettikleri ürünün Teknik Şartnameye uygunluğu ile ilgili olarak teknik görüş alınması ve ihalenin şirketleri uhdesinde bırakılması yönünde düzeltici işlem kararı verilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale komisyonu” başlıklı 6’ncı maddesinde “İhale yetkilisi, biri başkan olmak üzere, ikisinin ihale konusu işin uzmanı olması şartıyla, ilgili idare personelinden en az dört kişinin ve muhasebe veya malî işlerden sorumlu bir personelin katılımıyla kurulacak en az beş ve tek sayıda kişiden oluşan ihale komisyonunu, yedek üyeler de dâhil olmak üzere görevlendirir.

İhaleyi yapan idarede yeterli sayı veya nitelikte personel bulunmaması halinde, bu Kanun kapsamındaki idarelerden komisyona üye alınabilir.

Gerekli incelemeyi yapmalarını sağlamak amacıyla ihale işlem dosyasının birer örneği, ilân veya daveti izleyen üç gün içinde ihale komisyonu üyelerine verilir.

İhale komisyonu eksiksiz olarak toplanır. Komisyon kararları çoğunlukla alınır. Kararlarda çekimser kalınamaz. Komisyon başkanı ve üyeleri oy ve kararlarından sorumludur. Karşı oy kullanan komisyon üyeleri, gerekçesini komisyon kararına yazmak ve imzalamak zorundadır.

İhale komisyonunca alınan kararlar ve düzenlenen tutanaklar, komisyon başkan ve üyelerinin adları, soyadları ve görev unvanları belirtilerek imzalanır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir.

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

9. İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları...” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale komisyonunun kurulması ve çalışma esasları” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İhale yetkilisi, ihaleyi gerçekleştirmek üzere Kanun’un 6’ncı maddesi gereğince, ihale ilanı veya ön yeterlik ilanı ya da davet tarihini izleyen en geç üç gün içinde ihale komisyonunu oluşturur.

(2) İhale komisyonu, tek sayıda olmak üzere başkan dâhil en az beş kişiden oluşur. Üyelerden en az ikisinin ihale konusu işin uzmanı ve diğer bir üyenin muhasebe veya mali işlerden sorumlu personel olması zorunludur. İhale komisyonunun görevlendirilmesi sırasında komisyonun eksiksiz toplanacağı dikkate alınarak, asıl üyeler ile bu üyelerin yerine geçecek aynı niteliklere sahip yeterli sayıda yedek üyenin isimleri ve bu üyelerin komisyonda hangi sıfatla yer alacakları belirtilir.

(3) İhale komisyonunun idarenin personelinden oluşturulması esastır. Ancak, ihaleyi yapan idarede yeterli sayıda veya nitelikte personel bulunmaması halinde Kanun kapsamındaki idarelerden komisyona üye alınabilir.

(4) İhale sürecindeki değerlendirmeleri yapmak üzere oluşturulan ihale komisyonu dışında başka adlar altında komisyonlar kurulamaz.

(5) İhale komisyonu eksiksiz olarak toplanır ve kararlar çoğunlukla alınır. Komisyon üyeleri, kararlarda çekimser kalamaz. Komisyon başkanı ve üyeleri oy ve kararlarından sorumlu olup; karşı oy kullanan komisyon üyeleri, gerekçelerini komisyon kararına yazmak ve imzalamak zorundadır. İhale komisyonunca alınan kararlar ve düzenlenen tutanaklar, komisyon başkan ve üyelerinin adları ve soyadları, unvanları ve komisyondaki sıfatları belirtilerek imzalanır.

(6) İhale komisyonu, teklif veya başvuru kapsamında yer alan belgelerin doğruluğunu teyit için gerekli gördüğü belge ve bilgileri isteyebilir. Komisyon tarafından bu doğrultuda yapılan talepler, ilgililerce ivedilikle yerine getirilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur...” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 43’üncü maddesinde (1) Teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf istenebilir...

(2) İdare tarafından numune sunulmasının istenilmesi durumunda, hangi kalem/kalemler için numune istenildiği, numunenin sayısı ve gerekli görülen diğer hususlar ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede belirtilir.

(3) Numune sunulması istenilen kalem/kalemler için yeter sayı ve nitelikte numune alınması idarenin sorumluluğundadır. Malın niteliğinin birden fazla numune değerlendirmesi yapmaya uygun olup olmadığı ile kullanım ömrü dikkate alınarak en az bir adet numunenin idarede muhafaza edilmesi gerekir. Kurul ya da yargı kararları üzerine yeniden değerlendirme muhafaza edilen numune üzerinden yapılır.

(4) …Tekliflerin elektronik ortamda alındığı ihalelerde numunenin teslim tarihi ve teslim adresi, idare tarafından tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında belirlenir ve ilgililere tebliğ edilir. İhale dokümanında düzenleme yapılması halinde numune, ihale veya son başvuru tarih ve saatine, tekliflerin elektronik ortamda alındığı ihalelerde ise idare tarafından belirlenen teslim tarih ve saatine kadar posta veya kargo yoluyla da teslim edilebilir. Teslim edilen numunenin üzerinde, ihale, aday veya istekli bilgileri ile numune sunulan kalem bilgilerine yer verilir. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınarak, talep edilmesi halinde tutanağın bir sureti aday veya istekliye verilir.

(5) İhale komisyonu tarafından yapılacak değerlendirme sonucunda diğer katılım ve yeterlik belgeleri uygun bulunan aday ve isteklilerin numunelerinin değerlendirilmesine geçilir. İdare tarafından gerekli görülen hallerde, numune değerlendirilmesinin yapılacağı yer, tarih ve saat bilgisi aday veya isteklilere bildirilir. Numune değerlendirilmesinde numunenin fiziksel nitelikleri ile ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı kontrol edilir. Yapılan inceleme sonucunda, hazırlanacak tutanakta numunenin uygunluk durumu belirtilir ve uygun bulunmaması durumunda buna ilişkin gerekçelere yer verilir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tekliflerin alınması ve değerlendirilmesi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.9. Katalog, kılavuz, çizim, fotoğraf vb. belgeler ve/veya numune istenen ihalelerde, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında bu belgelerden ve/veya numune üzerinden teknik şartnameye uygunluk değerlendirmesi yapılır. Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında anılan belgeler ve/veya numune üzerinden teknik değerlendirme yapılmasının öngörülmemesi halinde ise bu durumun ihale dokümanında belirtilmesi koşuluyla istenen belgelerin ve/veya numunenin sadece teklif ekinde sunulup sunulmadığına bakılır...” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 57’nci maddesinde “57.1. İdareler tarafından malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren dokümana yönelik düzenlemelerde, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesi esas alınmalıdır.

57.2. Aday veya istekli tarafından numunenin idareye teslim şekli ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ayrıntılı bir şekilde yapılacaktır. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınacak; bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilecektir.

57.3. İdare tarafından teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren dokümanın yeterlik belgesi olarak istenilmesi durumunda ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamenin ilgili maddesinde bu husus belirtilecek; aday veya istekli tarafından bu dokümanın nasıl hazırlanacağı ile bu dokümanda açıklanacak hususlar ise ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamenin “Diğer Hususlar” Bölümünde ya da teknik şartnamede düzenlenecektir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Tıbbi Sarf 13 Kalem Malzeme Alımı

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Tıbbi Sarf 13 Kalem Malzeme Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Hastanemiz Taşınır Mal Birimi ilgili Deposuna Teslim Edilecektir.” düzenlemesi,

Anılan İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:…

7.5.6.

a) İhale sonrasında idaremizce yapılan teklif değerlendirmesi sonucunda yeterlik belgelerin kontrolü ve teyidinden sonra birinci ve ikinci avantajlı firmalardan 1'er (birer) adet numune idaremizin yazılı talebine istinaden 3 iş günü içeresinde Hastanemiz Satınalma birimine tutanakla teslim edeceklerdir.

b) Numunelerin her biri malzeme adı, ihale sıra numarası ve firma adı etiketlenmiş olarak bir liste ile imza karşılığı idareye teslim edilecektir. Sağlık Bakanlığı 4211 sayılı 2008/42 nolu "Döner sermaye kaynaklarından yapılacak olan ihalelerde uyulması gereken usul ve esaslar" genelgesine göre numuneler ihale komisyonu uzman üyeleri tarafından teknik şartname hususlarına göre incelenecek ve gerek görüldüğü takdirde denenerek değerlendirilecek olup, değerlendirme sonuçları tutanakla ihale komisyonuna sunulacaktır. Bu tutanaklar ihale komisyonu üyeleri tarafından değerlendirilerek karar verilecektir. Uhdesinde ihale kalmayan isteklilerin, numune değerlendirmesinden sonra teslim edilebilir durumda kalan numuneleri ihale süreci bittikten sonra (sözleşmeler tamamlandıktan sonra ) 1 ay içerisinde iade edilecektir. Bu süre içerisinde geri alınmayan numuneler idarenin sorumluluğunda olmayacaktır. Uhdesinde ihale kalan isteklilerin numuneleri sözleşme süresi sonuna kadar şahit numune olarak idarede tutulacaktır.

…

7.7. Numune ve demonstrasyon değerlendirmesi:

7.7.1.

a) Numuneler; ihale komisyonunun uzman üyelerince Teknik Şartname kriterlerine ve/veya klinik uygulamaya uygunluk yönünden değerlendirilecektir. Ayrıca numunelerin denenmesi veya kullanılması halinde numune için ayrıca ücret ödenmeyecektir. Numunelerin yetersiz görüldüğü ürünlerle ilgili istekli firmadan tekrar numune istenebilecektir.

b) Uhdesinde ihale kalmayan isteklilerin denenmeyen kalemlere (Aritmetik hatadan eleme, eksik evraktan eleme sonucu vb.ihale dışı kalma) ait numunelerini; karara herhangi bir itiraz olmadığı durumda, kesinleşen ihale kararının tebliğ tarihindeki yasal sürenin bitmesinden itibaren 10 (on) gün içinde iadesi yapılabilir. Bu tarihten sonra yapılacak numune iade talepleri hakkında idaremizin herhangi bir sorumluluğu yoktur. Teslim edilebilir durumda olmayan numuneler hakkında herhangi bir ücret talebinde bulunulmayacaktır…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi Teklif Verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Bu ihaledeki kısım sayısı 13 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

Söz konusu ihale ile ilgili mal kısımlarının tamamına teklif verilebileceği gibi sadece bir veya birkaç kısma da teklif verilebilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ise 13’üncü kısma ilişkin olarak aşağıdaki bilgilerin yer aldığı görülmüştür.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Branş Kodu

Miktarı

13

(Pozitif Basınçlı Nötr Ven Valfi 3 lü)

adet

Ven Valfi Geri Dönüşümsüz Üçlü

500

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. Sözleşmenin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 6aydır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin şikâyete konu 13’üncü kısım olan “Pozitif Basınçlı Nötr Ven Valfi Tekli-İkili-Üçlü” kısmında “1. Ven valfı pozitif basınçlı nötr valf yapısında olmalıdır.

2. Ven valfi mekanik valf yapısında olmalıdır.

3. Kateter içinde oluşabilecek bakteri kolonizasyonunu ve kateter tıkanıklıklarını azaltmak için; iğnesiz girişim aparatı, kateter içine geriye kan gelmesini engellemelidir.

4. Valf çift yönlü olmalıdır. Kan alınabilir, ilaç yada sıvı verilebilir özellikte olmalıdır.

5. Enjektör veya seti, çift yönlü valften ayırdıktan sonra klemp kullanmadan kan reflüsünü önlemelidir.

6. Valf yüzeyinin kolay temizlenmesi için valfin yüzeyi düz, pürüzsüz, ölü boşluksuz olmalıdır.

7. Ven valfi en fazla 3 saniyede dezenfekte edilebilir özellikte olmalıdır.

8. Ven valfinin yüzeyi dezenfekte edilip gerekli yıkamaların yapıldığı koşullarda 200 girişim / 7 güne kadar kullanılabilir özellikte olmalıdır.

9. İğnesiz girişim aparatlarının, bakteri üremesini artırmaması için iç mekanizması karmaşık olmamalı, tek parçadan oluşmalıdır.

10. Pet / CT ile kullanıma uygun olmalıdır. Kontrastlı madde verilen görüntülemelerde periferik komplikasyonları önleyebilmek için iğnesiz girişim aparatı 325 psi basınca kadar dayanıklı olmalıdır.

11. 2'li ven valfi için; ikili uzatma hatlı olmalıdır, hatların ucunda nötr basınçlı iğnesiz girişim aparatı olmalıdır. Uzatma hatlarının uzunluğu min. 15 cm. olmalıdır.

12. 3'lü ven valfi için; üçlü uzatma hatlı olmalıdır, hatların ucunda nötr basınçlı iğnesiz girişim aparatı olmalıdır. Uzatma hatlarının uzunluğu min. 10 cm. olmalıdır.

13. Kemoterapik ajanlarla etkileşime geçmemesi için lateks, PVC ve DEHP içermemelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamaları çerçevesinde; isteklilerce teklif edilen malların teknik şartnameye uygun olup olmadığına ilişkin idarece yapılacak tespitin tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında katalog, fotoğraf, teknik şartnameye cevapları içeren doküman vb. belgeler üzerinden ya da numune veya demonstrasyon değerlendirmesi yoluyla yapılabilmesinin yanı sıra bu tespitin ürünlerin teslimini müteakip muayene ve kabul aşamasında da yapılabileceği, ancak bu konudaki takdir yetkisinin idarelere ait olduğu ve tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında teknik değerlendirmenin de yapılmasının öngörülmesi halinde bu hususun da İhale İlanı ile İdari Şartname’de düzenlenmesinin zorunlu olduğu, teknik değerlendirmenin tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında ya da muayene ve kabul aşamasında gerçekleştirilmesi durumunda idarece teklifin Teknik Şartname’de yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı yönünde alınan kararlara ilişkin sorumluluğun da idareye ait olduğu anlaşılmaktadır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan 17’nci maddesinin ikinci fıkrasında ihale komisyonunun tek sayıda olmak üzere başkan dâhil en az beş kişiden oluşacağı, üyelerden en az ikisinin ihale konusu işin uzmanı ve diğer bir üyenin muhasebe veya mali işlerden sorumlu personel olmasının zorunlu kılındığı, ayrıca anılan maddenin dördüncü fıkrasında ihale sürecindeki değerlendirmeleri yapmak üzere oluşturulan ihale komisyonu dışında başka adlar altında komisyonlar kurulamayacağı hükme bağlanmış olup, söz konusu hüküm ile ihale sürecindeki bütün değerlendirmelerin oluşturulacak bir komisyon tarafından yapılması ve oluşturulacak bu komisyonda işin niteliğine göre belirlenecek sayıda uzman üye bulundurulabileceği anlaşılmıştır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası incelendiğinde, başvuruya konu ihalenin konusunun İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Göztepe Prof. Dr. Süleyman Yalçın Şehir Hastanesi tarafından gerçekleştirilen “Tıbbi Sarf 13 Kalem Malzeme Alımı” ihalesi olduğu, EKAP üzerinden 7 adet ihale dokümanının indirildiği ve 08.11.2023 tarihinde elektronik olarak yapılan ihalenin 13 kısımdan oluştuğu, ihalenin başvuruya konu 13’üncü kısmına 2 isteklinin e-teklif verdiği, Çapa Medikal Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi’nin teklifinin teklif bedeli yaklaşık maliyetin üzerinde olması gerekçesiyle uygun bulunmadığı, 08.11.2023 tarihinde başvuru sahibi Asset Medikal Tasarım San. ve Tic. A.Ş.den “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazı ile beyan ettikleri bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan belgeleri ile numune/demonstrasyon değerlendirmesi için teklif ettikleri ürüne/ürünlere ilişkin örneklerini 13.11.2023 tarihine kadar idareye sunmalarının istenildiği görülmüştür.

İhalenin başvuruya konu 13’üncü kısmında Asset Medikal Tasarım San. ve Tic. A.Ş.nin teklif etmiş olduğu cihaza ilişkin olarak 08.12.2023 tarihinde değerlendirme yapıldığı, numune değerlendirilmesine ilişkin “Malzeme Uygunluk Belgesi” isimli belge incelendiğinde, değerlendirmenin ihale komisyonu üyesi Doç. Dr. M**** D*** ile birlikte Dr. A**** A*** ve Hemşire Ç**** S*** tarafından yapıldığı, numune değerlendirme raporunda “Malzemenin lümen girişi temizliğinin 3 saniye gibi bir sürede yapılabilmesi gerekmekte ve girişim sonrası tıkanıklığı önlemek adına linelar yıkandığında lümende herhangi bir şekilde kan ilaç kalmaması gerekmektedir. İlgili numunenin hem giriş bölgesi temizliği uzunca silinse bile gözle görülür kirlilik kalmaktadır. Hemde lümenler serum fizyolojik ile yıkandığında kan kalıntılarının gözle görülür şekilde kalmaya devam ettiği görülmüştür. 7. Maddeye uymamaktadır. Ven valfı kateter ucuna takıldığında kanın geri gelmesini engelleyecek özellikte olmalıdır. Ancak ilgili malzeme ile bu pozitif basınç sağlanamamaktadır. 1. maddeye uymamaktadır. Malzemenin her bir lümenin 200 girişime kadar dayanıklı olup deforme olmaması gerekmektedir. İlgili malzemede 15-20 girişim sonrası gözle görülür şekilde deformasyon olduğundan 8. maddeye uymamaktadır.” ifadelerinin yer verilerek başvuru sahibi Asset Medikal Tasarım San. ve Tic. A.Ş.nin teklif ettiği söz konusu ürünün uygun olmadığının belirtildiği görülmüştür.

İhale komisyonunun 11.12.2023 tarihli kararında 13’üncü kısma ilişkin olarak başvuru sahibinin teklifinin numune değerlendirme raporunda belirtilen gerekçelere dayanılarak değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

İhale konusu ürünlerin teknik bilgilerinin yer aldığı katalog vb. teknik dokümanlar, teknik şartnameye cevaplar ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğrafların ayrı ayrı veya birlikte istenebileceği, teklif edilen mal veya hizmetin idarece istenen teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla sunulan katalog ile Teknik Şartname’ye cevapları ve açıklamaları içeren doküman üzerinden değerlendirileceği, ihale dokümanında öngörülmüş olmak kaydıyla numune değerlendirmesi veya tanıtım sunumu (demonstrasyon) yapılarak teklif edilen malın ilgili kriterler bakımından Teknik Şartname’ye uygun olup olmadığının tespit edilebileceği, bu konudaki takdir yetkisinin idarelere ait olduğu, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında ürünün teknik değerlendirmesinin yapılacağının öngörülmesi halinde bu hususun ihale dokümanında düzenlenmesinin zorunlu olduğu görülmekte olup, ayrıca bu değerlendirme hangi aşamada yapılırsa yapılsın ürünün teknik şartnamede yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı yönünde yapılan numune değerlendirmesi neticesinde alınan kararlara ilişkin nihai sorumluluğun da idareye ait olduğu anlaşılmaktadır. Bu durumda, numune değerlendirilmesi ile ilgili olarak; idarece ihale komisyonu üyesi/üyeleri gözetiminde ilgili istekli tarafından sunulan ürünün denenmesi, yapılan iş ve işlemlerin denetime açık bir şekilde raporlanması ve söz konusu rapora uygun olarak ihalenin sonuçlandırılması önem arz etmektedir.

Numune değerlendirmesine dayalı olarak alınan ihale kararlarına ilişkin itirazen şikâyet başvurularında Kurum tarafından; yukarıda yer verilen iş ve işlemlerin usulüne uygun biçimde yerine getirilip getirilmediği ve numune değerlendirme tutanağında yer verilen tespitlerle, alınan ihale kararı arasında uyumsuzluk bulunup bulunmadığı yönlerinden inceleme yapılmak suretiyle başvurunun sonuçlandırılması gerekmektedir. Zira değerlendirmeye ilişkin tutanak içeriğinin uygunluğuna ve dolayısıyla alınan ihale komisyonu kararı sonucunda alımı yapılacak ürünlerin istenen teknik kriterleri sağlayıp sağlamadığına ilişkin yapılmış numune değerlendirmesi işleminde yetki ve sorumluluk, ihale işlemlerini yürütmekle görevli ihale komisyonuna aittir.

Yapılan incelemede, numune değerlendirme işleminin ihale komisyonu uzman üyesi tarafından gerçekleştirildiği ve başvuru sahibine ait numunelerin değerlendirilmesi neticesinde Teknik Şartname’de istenilen özelliklere uygun bulunmadığı tespitinin tutanak altına alındığı görülmüş ve başvuru sahibinin teklif ettiği ürünlerin hastanede kullanıldığı iddiasına yönelik olarak idarenin cevabında “İlgili firmanın ürünlerinin zaten hastanede ve ünitede kullanılmakta olduğu fakat periferik damar yolu olan olgularda daha çok tercih edildiği, İlgili ürünün santral venöz kataterlerle birlikte kullanımının çeşitli sebeplerle uygun olmadığı saptanmıştır. Bu sebeplerden en başta geleni nötr basıncın ilgili üründe yeteri kadar efektif olmadığının görülmesidir. Özellikle bu özellik kan akımı enfeksiyonu riski yüksek olan bu tarz hastalar için büyük önem arz etmektedir. Çünkü özellikle santral venöz kataterlerden kan çekimi sonrası serum fizyolojik ile yıkama yapıldığında uç kısımlarda artık kan kalmaması gerekmektedir. Klinik pratikte bahsedilen ürün kullanıldığında bu tip gözlemler mevcuttur. Aynı durum periferik damar yolu olan olgularda gözlenmemiştir.” ifadelerine yer verildiği anlaşılmış olup, yukarıda yapılan değerlendirmeler çerçevesinde başvuru sahibinin teklif ettiği ürünlerin numune değerlendirmesinde uygun bulunmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında ihale dokümanına ve mevzuata aykırılık bulunmadığı değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.