KİK Kararı: 2024/UH.IV-524

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/015
Gündem No : 4
Karar Tarihi : 04.04.2024
Karar No : 2024/UH.IV-524
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Cello Tem. Hiz. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Esenyurt Belediye Başkanlığı Ulaşım Hizmetleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/186298 İhale Kayıt Numaralı “Muhtelif Araç Kiralama Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Esenyurt Belediye Başkanlığı Ulaşım Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 19.03.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Muhtelif Araç Kiralama Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 27.03.2024 tarih ve 139126 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/429 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. Teknik Şartname’nin "İhale kapsamında çalıştırılacak araçların özellikleri ve çalışma esasları" başlıklı 4’üncü maddesinde 17 çeşit ve 195 adet olmak üzere araçların model yıllarına yer verildiği, benzer nitelikteki araçların model yıllarının farklı farklı belirlendiği, anılan madde ile belli bir firmanın işaret edildiği, araçlar için belirlenen asgari model yıllarına (2012, 2017, 2019 ve 2020 yılı) ilişkin düzenlemenin iş kapsamında çalıştırılacak araçları hali hazırda araç parkında bulunduran isteklilere avantaj sağlayacağı, daha üst model yılı araçlara sahip istekliler için ise dezavantaj doğuracağı, düşük modelli araca sahip olan isteklilerin haksız kazanç sağlayacağı, istekliler arasında fırsat eşitliği sağlanması açısından işin süresi göz önünde bulundurularak her bir araç tipi için araç faydalı ömür süreleri dikkate alınarak yaklaşık maliyetin hesaplanması gerektiği, örneğin model yılı 2012 olarak belirlenen 45 kişilik otobüs, minibüs, midibüsler için VUK 333 no’lu Tebliğ’de faydalı ömrün 5 yıl olarak verildiği, Teknik Şartname’de yer alan araçların amortisman müddetlerinin işin süresi ile uyumlu olmadığı,

2. 18.03.2024 tarihinde yapılacak olan ihale için, ihale dokümanında ihale konusu işe başlama tarihinin 01.04.2024 ve bitirme tarihinin 31.12.2024 olarak belirlendiği, 4734 sayılı Kanun’un 40, 41 ve 42’nci maddeleri göz önüne alındığında, geriye kalan tüm ihale süreci ve tekliflerin değerlendirilmesi için herhangi bir sürenin öngörülmediğinin ortaya çıktığı, ihale tarihi ile işyeri teslim ve işe başlama tarihi arasında 14 günlük bir süre öngörüldüğünün anlaşıldığı, uyulması gerekli kanuni süreler çıkarıldığında, İdari Şartname’nin 33’üncü maddesine göre yapılacak aşırı düşük teklif sorgulaması süreçleri de dahil olmak üzere tekliflerin değerlendirilmesi, belgelerin ve teminatların kontrolü, ihalenin tüm oturumlarının yapılabilmesi için bir veya iki gün gibi bir süre kaldığı, bu arada ihaleye ilişkin olarak herhangi bir itirazen şikayet başvurusunun bulunmamasının gerektiği, idarenin öngördüğü sürelere uygun olarak ihalenin sonuçlanabilmesinin ancak ihaleye tek firmanın katılması ve o firmanın ihalede belirlenen tüm şartları sağlaması ve işi halen yapmakta olması ile mümkün olduğu,

18.03.2024 tarihinde yapılacak olan bu büyüklükte bütçeye sahip bir ihalenin işbaşı tarihinin 14 gün sonrasına verilmesinin işi yapan firmaya avantaj sağlayacağı ve başka bir firma tarafından teklif verilmesinin mümkün olmadığı, ihale süreci ve itiraz süreleri de göz önüne alındığında işin belirlenen sürede sözleşmeye bağlanmasının mümkün olmadığı, ihale kapsamında temin edilecek 195 adet aracın büyük bölümünün spesifik özelliklere haiz, özel imalat süreci gerektiren ve piyasadan ivedilikle temini mümkün olmayan araçlar olduğu, bu şekilde mevcut durumda işi yapan ve mevcut araçlara sahip olan firmaya büyük avantaj sağlandığı, diğer isteklilerin araçları bu sürede temin etmesi mümkün olmadığından ihaleye katılamayacağı, isteklilerin bu miktardaki aracı ihaleyi almadan temin ederek katılım öncesinde hazır etmesinin ticari hayatın gereklerine aykırı olduğu, ekonomik koşulların araç temininde sıkıntı yarattığı, bu durumun mevcutta halen işi yapan ve yüklenici konumunda olan istekli dışındaki diğer adayların ihaleye katılımı engelleyici ve rekabet ortamının oluşmasına engel mahiyette olduğu,

3. 5018 Sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanunu’nun 26’ncı maddesinde yeterli ödeneği bulunmayan işler için yüklenmeye girişilemeyeceğinin, yüklenme süresinin mali yılla sınırlı olduğunun hükme bağlandığı, 5393 Sayılı Belediye Kanunu’ nun 67’nci maddesi ile ihale sürelerinin ilk mahalli idareler genel seçimlerini izleyen altıncı ayın sonu ile sınırlandırıldığı, Mart 2024 yılında mahalli idareler seçimlerinin yapılacak olduğu, ihalenin süre yönünden yasanın emredici hükmüne aykırılık teşkil ettiği, 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinde ertesi mali yılda gerçekleştirilecek süreklilik arz eden mal ve hizmet alımları için bir önceki mali yıl sona ermeden ihaleye çıkılabileceğinin belirtildiği, ilgili yasa maddelerinin birlikte değerlendirildiğinde idarece ancak bir takvim yılı için ihaleye çıkılabileceği, bu ihale sürecinin de bir sonraki mahalli idareler genel seçimlerini izleyen altıncı ayın sonu ile sınırlı olduğunun anlaşıldığı, işin süreklilik arzeden bir iş olduğu kabul edilse dahi ihale süresinin 2024 yılı mahalli idareler genel seçimlerini izleyen 6 ayın sonu ile sınırlı olması ve 30.09.2024 tarihinde sona erecek şekilde sözleşme imzalanması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi...” hükmüne,

Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır...” hükmüne,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir” hükmüne,

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

(2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir;

…

c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih.

…

(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın (EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.

…

(9) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulamaz.

…

(11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur. EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmüne,

Söz konusu Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “…İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması bulunmaktadır.

Aynı Tebliğ’in ekinde yer alan “Şikâyet Başvuru Dilekçesi Örneği”nin Ekler kısmındaki “Not” başlığı altında “3- İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve açıklamalarından, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, istekli olabilecek kişilerin ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanını EKAP üzerinden indirmiş gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim ve konsorsiyumu ifade ettiği anlaşılmaktadır.

İhale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak başvuruların ihale tarihinden önce yapılması gerektiği, bu aşamada başvuru sahibinin istekli olabilecek statüsünde olduğu, istekli olabileceklerin ise ihale konusu alanda faaliyet göstermesi gerektiği açıktır. Bu bağlamda, bu hususu tevsik etmek için İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik'in 8’inci maddesinin önbirinci fıkrası ile gerçek veya tüzel kişinin ihale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak yapılan başvurularda, başvuru ehliyetini haiz olup olmadığının tespiti amacıyla şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunluluğu getirilmiş, e-şikâyet yoluyla gönderilen dilekçelerde ise faaliyete ilişkin EKAP'ta yer alan belgenin veya belgeye ait bilgilerin dilekçe ekine EKAP'tan aktarılacağı kurala bağlanmış, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğinin hangi belgelerle tevsik edileceği hususunda ise kısıtlayıcı bir belirleme yapılmamıştır.

Dolayısıyla ilana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen idareye şikayet dilekçelerinde ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belgenin veya bu belgeye ait bilgilerin dilekçe ekine EKAP’tan aktarılması gerekmektedir.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının 12.03.2024 tarihinde indirildiği, ihale dokümanına yönelik olarak aynı gün 12.03.2024 tarihinde idareye EKAP üzerinden e-şikayet başvurusunda bulunulduğu, şikayet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede teyit bilgisi olarak 29.11.2022 tarihli ve 10714 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nin 839’uncu sayfasına atıf yapıldığı görülmüştür. Söz konusu sayfa ve devamı 840’ıncı sayfa incelendiğinde tescil konusunun “yönetim kurulu/yetkililer (yönetim kurulu süre ve sayısı, tek ortaklık bilgisi” hususuna ilişkin olduğu, ancak başvuru sahibinin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin bir bilginin bulunmadığı tespit edilmiştir.

Bu nedenle, ihale dokümanına yönelik olarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak idareye e-şikâyette bulunan başvuru sahibi tarafından ilgili mevzuat hükümleri gereği e-şikâyet dilekçesi ekinde sunulan belgede, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğini tevsik eden bilgilerin yer almadığı görüldüğünden, şikâyet başvurusunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin 11’inci fıkrasına uygun olmadığı anlaşılmış olup, başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Diğer taraftan, İhale İlanı’nın 2’nci maddesinde “İhale konusu hizmet alımının

a) Adı: Muhtelif Araç Kiralama

b) Niteliği, türü ve miktarı: 195 adet sürücüsüz ve yakıtsız muhtelif araç kiralama hizmeti Ayrıntılı bilgiye EKAP’ta yer alan ihale dokümanı içinde bulunan idari şartnameden ulaşılabilir.

c) Yapılacağı/teslim edileceği yer: Esenyurt Belediyesi

ç) Süresi/teslim tarihi: İşe başlama tarihi 01.04.2024, işin bitiş tarihi 31.12.2024

d) İşe başlama tarihi: 01.04.2024” düzenlemesine,

Söz konusu İlan’ın 3’üncü maddesinde “İhalenin

a) İhale (son teklif verme) tarih ve saati: 18.03.2024 - 10:30

b) İhale komisyonunun toplantı yeri (e-tekliflerin açılacağı adres): Belediye binası 5. kat ihale toplantı salonu” düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin 2’nci ve 3’üncü iddialarının ihale dokümanının 16.02.2024 tarihli İhale İlanı’na yansıyan ve söz konusu İhale İlanı’nın 2’nci ve 3’üncü maddelerindeki düzenlemelere ilişkin olduğu anlaşılmıştır. Bu çerçevede, şikâyetçinin şikâyet konusu hususun farkına vardığı veya farkına varmış olması gereken tarih olan 16.02.2024 tarihini izleyen 10 (on) gün içinde ve en geç 26.02.2024 Pazartesi günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 12.03.2024 tarihinde EKAP üzerinden e-şikayet başvurusunda bulunduğu, dolayısıyla başvuru sahibinin 2’nci ve 3’üncü iddiaları açısından idareye yapılan şikâyet başvurusunun süresinde olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden, 2’nci ve 3’üncü iddialara ilişkin olarak ise ayrıca süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca başvuru sahibi tarafından e-şikâyet dilekçesi ekinde sunulan belgede, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğini tevsik eden bilgilerin yer almadığı görüldüğünden şikâyet başvurusunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin 11’inci fıkrasına uygun olmadığı anlaşılmış olup, başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca şekil yönünden, 2’nci ve 3’üncü iddialara ilişkin olarak ise ayrıca süre yönünden “başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuruya konu ihale Esenyurt Belediye lığı Ulaşım Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 19.03.2024 tarihinde yapılan “Muhtelif Araç Kiralama Hizmet Alımı” ihalesi olup, 22 ihale dokümanı indirilen ihaleye 11 isteklinin katıldığı, 2 isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, tekliflerin değerlendirilesi süreci tamamlanmadığından henüz ihale komisyonu kararı alınmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi,

… İfade eder….” hükmü,

“İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

...

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir. …” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “… (11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur. EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle; … b) Başvuru ehliyeti, …yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikayet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in ekinde yer alan “Şikayet Başvuru Dilekçesi Örneği”nin “Ekler” kısmındaki “Not” başlığı altında “… 3- İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 31’inci maddesinde “…(8) Aday veya istekliler tarafından, yedinci fıkradaki koşulları taşıyan katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin belgeler ile Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınan geçici teminat mektubu, sunulmayacak belgeler tablosunda gerekli bilgilere yer verilmesi şartıyla başvuru veya teklif zarfında sunulmaz. Bu durumda, katılım ve yeterlik kriterleri ile geçici teminat mektubuna ilişkin değerlendirme, sunulmayacak belgeler tablosunda yer verilen bilgiler kullanılmak suretiyle EKAP veya kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden ulaşılan bilgi ve belgeler esas alınarak yapılır…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Tüm araç kiralama işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, ilana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak idareye yapılacak şikâyet başvurularında şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belgenin eklenmesi, EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikâyet) gönderilen şikâyet dilekçelerinde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belgenin veya bu belgeye ait bilgilerin dilekçe ekine EKAP’tan aktarılması gerekmektedir.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu ise idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme neticesinde başvuru sahibi Cello Tem. Hiz. A.Ş. tarafından ihale dokümanına ilişkin olarak ihale dokümanının edinildiği tarih olan 12.03.2024 tarihinde idareye e-şikayet başvurusunda bulunulduğu, şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede teyit adresi olarak 29.11.2022 tarihli ve 10714 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 839’uncu sayfasına atıf yapıldığı, Gazetenin resmi internet adresi olan “www.ticaretsicil.gov.tr” üzerinden sorgulama yapıldığında 29.11.2022 tarihli ve 10714 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesindeki bilgilerin anılan tüzel kişiliğin yönetim kurulu/yetkililer (yönetim kurulu süre ve sayısı, tek ortaklık bilgisinin tesciline ilişkin olduğu görülmüştür.

Her ne kadar başvuru sahibinin ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin olarak şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı bilgide beyan edilen 29.11.2022 tarihli ve 10714 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde yer alan ilan tüzel kişiliğin yönetim kurulu/yetkililer (yönetim kurulu süre ve sayısı, tek ortaklık bilgisinin tesciline ilişkin olsa da tüzel kişiliğin ticaret unvanının “Cello Tem. Hiz. A.Ş.” olduğu, “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede teyit adresi olarak Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin tarih, sayı ve sayfa bilgisi yanında Gazete’nin internet sayfası olan “www.ticaretsicil.gov.tr” adresi bilgisine de yer verildiği, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 31’inci maddesinin 8’inci fıkrası gereği, katılım ve yeterlik kriterleri ile sunulmayacak belgeler tablosunda yer verilen bilgilerin değerlendirmesinin EKAP veya kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden ulaşılan bilgi ve belgelerin esas alınarak yapılması gerektiği, buna göre tüzel kişiliğin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğinin teyidinin beyan etmiş olduğu internet sayfası üzerinden tescili ve ilanı yapılan bilgilerin esas alınarak değerlendirilmesi gerektiği, ticaret unvanında yer alan “Tem. Hiz.” ibaresinden ve tüzel kişiliğin kuruluşunun tesciline ilişkin 20.04.2017 tarihli ve 9310 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde tüzel kişiliğin kuruluşunun tesciline ilişkin ilanın amaç ve konusuna ilişkin 3’üncü maddesinin 9’uncu alt maddesinde her türlü kara, hava ve deniz taşıtlarının, iş ve sanayi makinalarının yurt içinde ve yurt dışında imalatını ve ticaretini yapmak, kamu ve özel kuruluşlara kiralanması faaliyetinde bulunmak ve bununla ilgili ihalelere katılmak ifadelerine yer verildiği, bu ifadeden tüzel kişiliğin hizmet sektörü alanında her türlü kara, hava ve deniz taşıtlarının, iş ve sanayi makinalarının kiralaması alanında faaliyet gösterdiği, başvuruya konu ihalenin konusunun “Muhtelif Araç Kiralama Hizmet Alımı” olduğu, ihalede tüm araç kiralama işlerinin benzer iş olarak tanımlandığı, benzer iş tanımının geniş yorumlanması gerektiği hususları bir arada değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiği, bu hususun başvuru sahibi tüzel kişiliğin ticaret unvanından ve Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde tüzel kişiliğin kuruluşunun tesciline ilişkin ilanından da anlaşıldığı, başvuru sahibinin şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı bilgide beyan edilen 29.11.2022 tarihli ve 10714 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde yer alan ilanın anılan tüzel kişiliğin yönetim kurulu/yetkililer (yönetim kurulu süre ve sayısı, tek ortaklık bilgisinin tesciline ilişkin olmasının başvuru sahibinin ihale konusu alanda faaliyet göstermediği sonucunu doğurmayacağı, buna göre başvurunun şekil yönünden mevzuata uygun olduğu, bu nedenle de başvuruya ilişkin olarak esasın incelenmesine geçilerek esastan karar verilmesi gerektiği değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak yukarıda tespiti yapılan aykırılıklar ve değerlendirmeler doğrultusunda 2’nci ve 3’üncü iddialara ilişkin olarak süre yönünden başvurunun reddine ilişkin kısmına katılmakla birlikte başvuru sahibinin ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin kısmının esasının incelenerek sonucuna göre esastan karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle Kurul çoğunluğunun “başvurunun reddine” niteliğindeki kararına katılmıyorum.