KİK Kararı: 2024/UH.IV-1189

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/037
Gündem No : 15
Karar Tarihi : 25.09.2024
Karar No : 2024/UH.IV-1189
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Siraç AKPINAR,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Nusaybin İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/863239 İhale Kayıt Numaralı “2024-2025 Eğitim Öğretim Yılı Mardin İli Nusaybin İlçesi Özel Eğitim Taşıma Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Nusaybin İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 20.08.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2024-2025 Eğitim Öğretim Yılı Mardin İli Nusaybin İlçesi Özel Eğitim Taşıma Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 19.09.2024 tarih ve 162228 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1121 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; söz konusu ihalenin ikinci kısmına teklif sundukları, kendilerine tebliğ edilen ihale komisyonu kararında tekliflerine ilişkin olarak yapılan değerlendirmede birim fiyat cetvelindeki rehber personel (brüt asgari ücret) satırında teklif edilen birim fiyatın 816,77 TL olduğu, buna karşılık EKAP İşçilik Hesaplama Modülünün 1 günlük rehber personel ücretinin 816,78 TL olduğu, ayrıca yaklaşık maliyet belirleme komisyonunca da 1 günlük rehber personel ücretinin 816,78 TL olarak belirlendiği, bu nedenle tekliflerinin yaklaşık maliyetin altında olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak anılan gerekçenin hukuki dayanaktan yoksun olduğu, idareye süresi içerisinde 02.09.2024 tarihli şikâyet dilekçesi ile başvuruda bulundukları ve idarenin 05.09.2024 tarihli ve E-90718262-140-113296923 sayılı cevabi yazısı ile şikâyetin reddine karar verdiği,

20.08.2011 tarihli ve 28031 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ düzenlemeleri neticesinde asgari işçilik maliyetinin tespitinde kullanılan ve firmaların tekliflerini verirken, idarelerin de teklifleri değerlendirirken kullandıkları İşçilik Hesaplama Modülünün, sadece işçilik maliyetlerini tespit etmede kullanılacak yardımcı bir araç konumuna getirildiği, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu hükümlerine göre ihalesi yapılan ve işçi sayısı belli olan ihalelerde işçilik maliyetini tespit etmek amacıyla kullanılan İşçilik Hesaplama Modülünün bağlayıcılığının kalmadığı, yaklaşık maliyetin hazırlanmasında, tekliflerin verilmesinde ve değerlendirilmesinde dikkate alınan İşçilik Hesaplama Modülünün bağlayıcılığına son verildiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.7’nci maddesi değiştirilmek suretiyle, hizmet alım ihalelerinde yaklaşık maliyetin hazırlanmasında kullanılan İşçilik Hesaplama Modülünün madde metninden çıkarıldığı ve idarelere yaklaşık maliyeti belirleme noktasında serbestlik sağlandığı,

2024 yılında brüt asgari ücret tutarının 20.002,50 TL olduğu, işveren payı dahil edildiğinde asgari ücretli bir işçinin işverene maliyetinin toplam 24.503,06 TL olduğu, bu rakamın 30'a bölünmesi ile elde edilen günlük asgari ücret maliyetinin toplam 816,768 TL olduğu, İşçilik Hesaplama Modülünde bu oranın 816,78 olarak hesaplandığı ve idarenin de bu hatalı hesaplamaya itibar ettiği, sonuç olarak ihale komisyonu kararında EKAP İşçilik Hesaplama Modülünde günlük rehber personel (brüt asgari ücret) hesaplamasına atıf ile bulunan 816,78 TL’nin hatalı olduğu, yuvarlama yapmak suretiyle günlük işçilik maliyetin 816,77 TL olması gerektiği,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.3’üncü maddesinde yapılan değişiklik sonrasında Milli Eğitim Bakanlığı, Destek Hizmetleri Genel Müdürlüğü ve Öğrenci Taşıma Hizmetleri Daire Başkanlığının bir duyuru yayınladığı, söz konusu duyuruda 2024 yılı içerisinde öğrenci taşıma uygulaması kapsamında yapılacak özel eğitim öğrencilerinin taşınması hizmet alımı ihalelerinde (asgari ücrette bir güncelleme olmaması durumunda) rehber personelin günlük yaklaşık maliyetinin, 2024 yılı için belirlenen asgari ücretin işverene günlük maliyeti olan 816,77 TL'ye (24.503,07/30) sözleşme ve genel giderler için yüzde 1,517 (ihale karar pulu binde 5,69/sözleşme damga vergisi binde 9,48) ilave edilerek 829,16 TL olarak dikkate alınması gerektiğinin belirtildiği, ayrıca on günlük itiraz süresi geçmeden idarenin sözleşme imzaladığı iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

Anılan Kanun’un “Elektronik Kamu Alımları Platformu” başlıklı Ek-1’inci maddesinde “Bu Kanunun 13 üncü maddesi saklı kalmak üzere bu Kanunda veya diğer kanunlarla bu Kanundan istisna edilenler ile doğrudan teminle yapılanlar da dâhil olmak üzere, her türlü mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin alım, ihale ve sözleşme süreçlerine ilişkin olarak; yaklaşık maliyetin ve dokümanların hazırlanması, ilanların yayımlanması, tekliflerin veya yeterlik başvurularının sunulması ve değerlendirilmesi, ihalelerin sonuçlandırılması, sözleşmelerin imzalanması, sonuç bildirimi, hakedişlerin düzenlenmesi gibi her türlü işlem, onay, bildirim ve tebligatlar ile şikayet ve itirazen şikayet başvuruları kısmen veya tamamen Kurum tarafından kurulan ve işletilen Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden gerçekleştirilebilir.

Kurum, EKAP’ın kurulması ve işletilmesine, birinci fıkra kapsamında yapılacak işlemlere, alım, ihale ve sözleşme süreçlerinde elektronik araçların kullanımına ilişkin usul ve esaslar ile EKAP üzerinden yapılması zorunlu işlemleri belirlemeye yetkilidir...” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Kurul tarafından alınacak kararlar” başlıklı 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in 15.04.2023 tarihi itibariyle yürürlüğe giren “Başvuruların e-şikayet ve e-itirazen şikayet olarak yapılması zorunluluğu” başlıklı Ek-1’inci maddesinde “İhalelere yönelik şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, bu Yönetmeliğin elektronik ortamda yapılacak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularına ilişkin hükümleri esas alınarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ek 1 inci maddenin uygulanmasına ilişkin geçiş hükmü” başlıklı Geçici 8’inci maddesinde “(1) E-şikayet ve e-itirazen şikayet başvurularına ilişkin gerekli teknik altyapının tamamlandığının tespitine yönelik Kurul tarafından alınan kararın Kurumun resmi internet sayfasında yayımlanmasından önce ilanı veya duyurusu yapılan ihaleler bakımından, Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (a), (d) ve (e) bentleri gereğince pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ihalelere yönelik başvurular ile avukat aracılığıyla yapılan başvuruların elden veya posta yoluyla yapılmasına devam edilir.

(2) 15/4/2023 tarihinden önce ilanı veya duyurusu yapılmış olan ihalelere yönelik başvurular; bu Yönetmeliğin, ilanın veya duyurunun yapıldığı tarihte yürürlükte olan hükümlerine göre sonuçlandırılır.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Başvuruların e-şikayet ve e-itirazen şikayet olarak yapılması zorunluluğu” başlıklı Ek-1’inci maddesinde “İhalelere yönelik şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, bu Tebliğin elektronik ortamda yapılacak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularına ilişkin hükümleri esas alınarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

Kamu İhale Kurumu tarafından inceleme yapılabilmesinin ön şartı, idareye usulüne uygun başvuruda bulunulmuş olmasıdır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun Ek-1’inci maddesinde şikâyet ve itirazen şikâyet başvuruları kısmen veya tamamen Kurum tarafından kurulan ve işletilen Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden gerçekleştirilebileceği, Kurumun, EKAP’ın kurulması ve işletilmesine, birinci fıkra kapsamında yapılacak işlemlere, alım, ihale ve sözleşme süreçlerinde elektronik araçların kullanımına ilişkin usul ve esaslar ile EKAP üzerinden yapılması zorunlu işlemleri belirlemeye yetkili olduğu hüküm altına alınmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 15.04.2023 tarihi itibarıyla yürürlüğe giren Ek-1’inci maddesinde yer alan söz konusu düzenleme ile 15.04.2023 tarihinden sonra ilanı veya duyurusu yapılmış olan ihalelere yönelik itirazen şikâyet başvurularının, anılan Yönetmelik’in elektronik ortamda yapılacak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularına ilişkin hükümleri esas alınarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak yapılmasının zorunlu hale getirildiği anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme sonucunda başvuru sahibi tarafından idareye şikâyet başvurusunun 02.09.2024 tarihinde elden yapıldığı, söz konusu ihalenin ilan tarihinin ise 16.07.2024 olduğu dikkate alındığında, anılan ihaleye ilişkin olarak başvurunun EKAP üzerinden e-imza kullanılarak “e-şikâyet” ile idareye yapılması gerektiği, dolayısıyla idareye 02.09.2024 tarihinde fiziki ortamda yapılan şikâyet başvurusunun 15.04.2023 tarihi itibarıyla yürürlüğe giren mevzuat düzenlemesinde öngörülen usul kuralına uygun olmadığı anlaşılmış olup, söz konusu başvurunun “şikâyet” olarak değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun usul yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.