KİK Kararı: 2024/UH.IV-1187

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/037
Gündem No : 12
Karar Tarihi : 25.09.2024
Karar No : 2024/UH.IV-1187
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Atlas Turizm Otomotiv Gıda İnş. ve Tem. Hizm. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Eyyübiye Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/989508 İhale Kayıt Numaralı “İlçe Sınırları İçerisinde Çöp Toplama ve Taşıma İşi İçin Araç Kiralama Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eyyübiye Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 05.09.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İlçe Sınırları İçerisinde Çöp Toplama ve Taşıma İşi İçin Araç Kiralama Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 16.09.2024 tarih ve 161473 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1101 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. Teknik Şartname’nin 3.2’nci maddesi ile İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinin birbiriyle uyumsuz olduğu, 237 sayılı Taşıt Kanunu’nun 12’nci maddesi dayanak yapılmak suretiyle 17.03.2006 tarihli ve 2006/10193 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller’ın (Esas ve Usuller) yürürlüğe konulduğu, söz konusu düzenlemenin araç kiralamalarında verimsizliği önleyememesi sebebiyle de 02 Ekim 2014 tarihinde Resmi Gazete’de yayımlanan 2014/6814 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı kapsamındaki idare ve taşıtlar için geçerli düzenlemeler yapıldığı, binek araçların ve hafif ticari araçların yakıtının ve yakıt katkısının yüklenici tarafından istenilmesinin Bakanlar Kurulu Kararına aykırı olduğu,

Teknik Şartname’nin 3.2.’nci maddesinde araçların kilometre sınırı olmadan günlük 7,5 saat çalışacağı şeklinde düzenleme olduğu, ancak ilgili belediyenin mücavir alanında 155 mahalle olduğu, bu mahallelerin en uzağının 90 km olduğu ve araçların günlük 15 ile 16 saat çalıştıklarının belirlendiği, bu nedenle ihale dokümanında verilen bilgilerin eksik olduğu, bu doğrultuda isteklilerin doğru bir şekilde maliyetlerini hazırlanması ve teklif fiyat oluşturamayacağı,

İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinin (ı) bendinde Ulaştırma Bakanlığı Kara Ulaştırması Genel Müdürlüğü’nden alınmış K1 yetki belgesi yanında D2 veya B2 yetki belgesinin de istenildiği, ancak ilgili düzenlemenin Karayolu Taşıma Kanunu ve Karayolu Taşıma Yönetmeliği çerçevesinde düzenlenen belgelerle bir ilgisinin olmadığı, K1 yetki belgesi ile ilgili düzenlemelerin bu maddelerde düzenlenmesinin mevzuata aykırı olduğu, ayrıca ihale konusu hizmetin yürütülmesinde Karayolu Taşıma Kanunu ve Karayolu Taşıma Yönetmeliği çerçevesinde düzenlenen yolcu taşımacılığı kapsamındaki taşımalar için D2 veya B2 yetki belgesinin istenmesinin söz konusu iş ile olan ilgisinin anlaşılamadığı, yapılacak işin kapsamına giren eşya taşımacılığı kapsamındaki taşımalar için C2, K1, L1, L2, R1 veya R2 yetki belgelerinden herhangi birinin istenilmesi gerektiği, ilgili madde kapsamında K1 yetki belgesi yanında D2 veya B2 yetki belgesinin istenilmesinin haleye katılımı daraltıcı nitelikte olduğu,

2. 26.08.2024 tarihli zeyilname ile Teknik Şartname’nin “Hizmet Kapsamında Çalıştırılacak Araçlar ile İlgili Özellikler” başlıklı 8’inci maddesinin önceki halinin “5-6 Adet - Damperli Cöp Kamyoneti: en fazla 1 m³ kapasitesine sahip olacaktır. Motor gücü en az 55 kw., dizel olacaktır. Üst yapı dahil model yılı en az 2020 modelv e üzeri olacaktır.” şeklinde olduğu, yeni halinin ise “5-6 Adet - Damperli Çöp Kamyoneti: En fazla 1 m³ kapasitesine sahip olacaktır. Motor gücü en az 55 kw., dizel olacaktır. Üst yapı dahil model yılı en az 1990 model ve üzeri olacaktır.” şeklinde olduğu, Zeyilname ilgili maddede araçlara ilişkin olarak en az 1990 model ve üzeri olması gerektiği yönünde yapılan düzenlemenin 17 Mayıs 2024 tarihli ve 32549 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2024/7 Sayılı Cumhurbaşkanlığı Genelgesi’ne aykırı olduğu,

3. İdari Şartname’nin 35.1.1’inci maddesine göre fiyat dışı unsur puanlaması yapılacağı iş kalemleri bazında o kalem için belirlenen asgari oran ile azami oran arasında kalıyorsa isteklinin o kalem için belirlenen fiyat dışı unsur puanını alacağı, damperli çöp kamyonu için Teknik Şartname’de en az 2020 model ve üzeri olarak istenen aracın 26.08.2024 tarihli zeyilname ile en az 1990 model ve üzeri olarak istenildiği, 1990 model aracın istenilmesinin yaklaşık maliyetin hesaplanmasında değişikliğe yol açacağı, fiyat dışı unsur puanlamasında ilgili isteklilerin o iş kalemi için birim fiyatının %90-%100 oranını yakalamasının imkânsız olduğu, idarenin belirlediği puanlamanın Kamu İhale Genel Tebliği’nin 75.6’ncı maddesine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi...” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır...” hükmü,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

(2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir;

…

c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih.

…

(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın (EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.

…

(11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur. EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in ekinde yer alan “Şikâyet Başvuru Dilekçesi Örneği”nin Ekler kısmındaki “Not” başlığı altında “3- İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, istekli olabileceklerin ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı edinmiş gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim ve konsorsiyumu ifade ettiği anlaşılmaktadır.

İhale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak başvuruların ihale tarihinden önce yapılması gerektiği, bu aşamada başvuru sahibinin istekli olabilecek statüsünde olduğu, istekli olabileceklerin ise ihale konusu alanda faaliyet göstermesi gerektiği açıktır. Bu bağlamda, bu hususu tevsik etmek için İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik'in 8’inci maddesinin 11’inci fıkrası ile gerçek veya tüzel kişi tarafından ihale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak yapılan başvurularda, başvuru ehliyetini haiz olup olmadığının tespiti amacıyla şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunluluğu getirilmiş, e-şikâyet yoluyla gönderilen dilekçelerde ise faaliyete ilişkin istekli tarafından EKAP'a yüklenen belgenin veya belgeye ait bilgilerin dilekçe ekinde sunulacağı kurala bağlanmış, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğinin hangi belgelerle tevsik edileceği hususunda ise kısıtlayıcı bir belirleme yapılmamıştır.

Dolayısıyla ilana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen idareye şikayet dilekçelerinde ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’a yüklenen belgenin veya bu belgeye ait bilgilerin dilekçe ekinde sunulması gerekmektedir.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme neticesinde başvuru sahibi tarafından ihale dokümanına yönelik olarak ihale dokümanını indirdiği tarihte (29.08.2024) idareye EKAP üzerinden e-şikâyet başvurusunda bulunulduğu, şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede teyit bilgisi olarak 11.08.2022 tarihli, 10637 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 673’üncü sayfasına atıf yapıldığı görülmüştür. Söz konusu sayfa incelendiğinde “Pay Devri” ve “Müdürler/Yetkililer” konularına yönelik hususların tescil edildiği, ancak başvuru sahibi isteklinin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin herhangi bir bilginin bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla ihale dokümanına yönelik olarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak idareye e-şikâyette bulunan başvuru sahibi tarafından ilgili mevzuat hükümleri gereği e-şikâyet dilekçesi ekinde sunulan belgede, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğini tevsik eden bilgilerin yer almadığı görüldüğünden şikâyet başvurusunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasına uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.