KİK Kararı: 2024/UH.II-947

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/030
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 31.07.2024
Karar No : 2024/UH.II-947
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Asil Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Anonim Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Milli Savunma Bakanlığı İzmir Tersanesi Komutanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/794885 İhale Kayıt Numaralı “Kısmi Zamanlı İşyeri Hekimi Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Milli Savunma Bakanlığı İzmir Tersanesi Komutanlığı tarafından 25.06.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kısmi Zamanlı İşyeri Hekimi Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Asil Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Anonim Şirketinin 25.06.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.06.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.07.2024 tarih ve 151633 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.07.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/783 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idarece tekliflerinin İdari Şartname’nin 48.2.2’nci maddesine uygun belge sunmadıkları gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak tüm yeterlik belgelerinin İdari Şartnamenin 7’nci maddesinde sayılması gerektiği, İdari Şartnamenin 48’inci maddesinde sayılan bir kritere dayanarak teklif değerlendirme işlemi yapılamayacağı ve dolayısıyla 7’nci maddede sayılmayan bir koşula istinaden teklifin değerlendirme dışı bırakılamayacağı, idarenin şikayete cevabında 6331 Sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu’nun 30’uncu maddesinde yer alan “OSGB’ ler kuruldukları il ve sınır komşusu illerde hizmet sunmaya yetkilidir. Sınır illerin dışında hizmet verilebilmesi için, bu Yönetmelikte belirtilen şartları sağlayarak o illerde şube açılması zorunludur.” hükmüne istinaden Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı onaylı OSGB yetki belgesinde OSGB şube adresinin Manisa’da bulunmasının sebep gösterildiği, ancak bu yorumun hatalı olduğu, kaldı ki yetki belgelerinin şubeye ilişkin olduğu, herhangi bir “OSGB Yetki belgesi” sunmalarının yeterli olduğu ve tekliflerinin tekrardan değerlendirmeye alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “…İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinin ikinci fıkrasında “Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

“Elektronik ihale” başlıklı 59/A maddesinde “…(9) İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” hükmü,

29.12.2012 tarih ve 28512 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanmış İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliği’nin “Ortak sağlık ve güvenlik birimi” başlıklı 12’nci maddesinde“(5) (OSGB’ler kuruldukları il ve sınır komşusu illerde hizmet sunmaya yetkilidir. Sınır illerin dışında hizmet verilebilmesi için, bu Yönetmelikte belirtilen şartları sağlayarak o illerde şube açılması zorunludur. Ancak niteliği gereği birden fazla ilde yürütülmesi gereken raylı sistem, yol ve nakil hattı inşası veya bakımı ve onarımı gibi işlerde hizmet alınan OSGB’nin işin yapıldığı illerden herhangi birisinde yetkilendirilmiş olması yeterlidir.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Kısmi Zamanlı İşyeri Hekimi Hizmeti Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

993 (dokuzyüzdoksanüç) saat

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: İzmir Tersanesi K.lığı Karşıyaka/İZMİR” düzenlemesi,

“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

…

ı) Bu bent boş bırakılmıştır.

…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

Belge Adı

Açıklama

Ortak Girişimlerde

İSO 9001 Kalite Yönetim

Kısmi Zamanlı İşyeri Hekimi Hizmet Alımı

Tek ortağın sunması yeterlidir.

Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı onaylı iş yeri hekimliği sertifikası

Kısmi Zamanlı İşyeri Hekimi Hizmet Alımı

Tek ortağın sunması yeterlidir.

Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı onaylı OSGB Yetki belgesi

Kısmi Zamanlı İşyeri Hekimi Hizmet Alımı

Tek ortağın sunması yeterlidir.

7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.” düzenlemesi,

“Tekliflerin sunulma şekli” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. e-teklifler istekliler tarafından EKAP üzerinden, yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlandıktan sonra e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar gönderilir. Ortak girişimlerde e-teklifin ortakların tamamı tarafından e-imza ile imzalanması zorunludur. Teklife ilişkin e-anahtar, e-teklif ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden gönderilir.” düzenlemesi,

“Diğer hususlar” başlıklı 48’nci maddesinde “48.1. İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Diğer Hizmetler/0,71

48.2. İhaleyle ilgili diğer hususlar aşağıda olduğu gibidir.

1. İhaleye teklif verecek olan firma, ihale sonrası yapılacak olan hizmet alım sözleşmesi kapsamında yerine getireceği işyeri hekimliği hizmeti ile ilgili olarak; 6331 Sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ile İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliği ve İşyeri Hekimi ve Diğer Sağlık Personelinin Görev, Yetki, Sorumluluk ve Eğitimleri Hakkında Yönetmelik başta olmak üzere, iş sağlığı ve güvenliği (İSG) meri mevzuatında belirtilen bütün usul, esas ve hükümlere tam olarak riayet edeceğini ve hizmetin gereklerini bunlara uygun olarak yerine getireceğini taahhüt edecek ve bu kapsamda tanzim edeceği belgeyi ihale aşamasında İdare ye yazılı olarak ibraz edecektir. Bahse konu hususun ihaleye teklif verecek olan firma tarafından taahhüt edilmemesi ve İdare ye ihale aşamasında ibraz edilmemesi durumunda, ilgili firmanın teklifi geçersiz sayılacaktır.

2. İhaleye teklif verecek olan firma, ihale sonrası yapılacak olan hizmet alım sözleşmesi kapsamında vereceği işyeri hekimliği hizmeti ile ilgili olarak; 6331 Sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanununun İş sağlığı ve güvenliği ile ilgili çeşitli yönetmelikler başlıklı 30 ncu maddesinin (1)b)3) alt maddesine dayanılarak hazırlanan İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliğinin Ortak sağlık ve güvenlik birimi başlıklı 12 nci maddesinin 5 nci fıkrasında belirtilen OSGB ler kuruldukları il ve sınır komşusu illerde hizmet sunmaya yetkilidir. Sınır illerin dışında hizmet verilebilmesi için, bu Yönetmelikte belirtilen şartları sağlayarak o illerde şube açılması zorunludur. hükmüne haiz olduğunu ihale aşamasında İdareye ibraz edeceği yetki belgesi ile belgelendirecektir. Bahse konu hususun ihaleye teklif verecek olan firma tarafından belgelendirilmemesi ve İdareye ihale aşamasında ibraz edilmemesi durumunda, ilgili firmanın teklifi geçersiz sayılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin tekliflerin elektronik ortamda alındığı “Kısmi Zamanlı İşyeri Hekimi Hizmeti Alımı” işi olduğu, ihaleye iki isteklinin teklif vererek katıldığı, başvuru sahibinin teklifinin idarece “İdari Şartname madde 48.2.2 kapsamında; "İhaleye teklif verecek olan firma, ihale sonrası yapılacak olan hizmet alım sözleşmesi kapsamında vereceği işyeri hekimliği hizmeti ile ilgili olarak; 6331 Sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanununun İş sağlığı ve güvenliği ile ilgili çeşitli yönetmelikler başlıklı 30 ncu maddesinin (1)b)3) alt maddesine dayanılarak hazırlanan İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliğinin Ortak sağlık ve güvenlik birimi başlıklı 12 nci maddesinin 5 nci fıkrasında belirtilen "OSGB'ler kuruldukları il ve sınır komşusu illerde hizmet sunmaya yetkilidir. Sınır illerin dışında hizmet verilebilmesi için, bu Yönetmelikte belirtilen şartları sağlayarak o illerde şube açılması zorunludur." hükmüne haiz olduğunu ihale aşamasında İdare'ye ibraz edeceği yetki belgesi ile belgelendirecektir. Bahse konu hususun ihaleye teklif verecek olan firma tarafından belgelendirilmemesi ve İdare'ye ihale aşamasında ibraz edilmemesi durumunda, ilgili firmanın teklifi geçersiz sayılacaktır." gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Ege Hayat Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Eğitim Danışmanlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İdare tarafından gerçekleştirilecek yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin İdari Şartname’de açıkça düzenlenmesi gerektiği, tip İdari Şartname’nin 7.5.4’inci maddesinde isteklilerin teklifi kapsamında sunması gereken ve anılan Şartname’nin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile Teknik Şartname’de belirtilen belgelerin düzenlenebileceği, bu kapsamda ihale dokümanında düzenlenen herhangi bir belgenin istekli tarafından teklifi kapsamında sunulmasının idarece yeterlik kriteri belirlenebilmesi için İdari Şartname’nin ihaleye katılımda gerekli belgeler ve yeterlik kriterlerine ilişkin 7’nci maddesinde belirtilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Uyuşmazlığa konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 7.1.ı maddesinin boş bırakıldığı, isteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu Şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen belgeler başlıklı 7.5.4’inci maddesinde ise Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı onaylı OSGB Yetki belgesinin isteklilerce e-teklifleri kapsamında beyan edilmesi gerektiği, bu çerçevede isteklilerin OSGB yetki belgesini beyan ederken İdari Şartname’nin 48.2.2’nci maddesinde anılan yetki belgesi için yer alan düzenlemeye uygun beyanda bulunması gerektiği, İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde ise isteklilerin ihale sonrası yapılacak olan hizmet alım sözleşmesi kapsamında vereceği işyeri hekimliği hizmeti ile ilgili olarak İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliğinin “Ortak sağlık ve güvenlik birimi” başlıklı 12’nci maddesinin beşinci fıkrasında belirtilen “OSGB ler kuruldukları il ve sınır komşusu illerde hizmet sunmaya yetkilidir. Sınır illerin dışında hizmet verilebilmesi için, bu Yönetmelikte belirtilen şartları sağlayarak o illerde şube açılması zorunludur.” hükmüne uygun olduğunu ihale aşamasında idareye ibraz edeceği yetki belgesi ile belgelendirmeleri gerektiği düzenlemeleri yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından yeterlik bilgileri tablosundan OSGB yetki belgesinin sorgulanması neticesinde 3635/OSGB-4381 belge numaralı, “Asil Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Anonim Şirketi Alaşehir şubesi” adına düzenlenmiş yetki belgesine ulaşıldığı, adreste Alaşehir/Manisa bilgisinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin beyan ettiği yetki belgesinin ihalede kullanılıp kullanılamayacağı noktasında tereddüt hâsıl olmuş olup, İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliğinin “Ortak sağlık ve güvenlik birimi” başlıklı 12’nci maddesinin beşinci fıkrasında yer alan hükümlerle ilgili olarak ise Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğünden 18.07.2024 tarihli ve E.56543 sayılı Kurum yazısı ile “…OSGB’lerin kuruldukları il ve sınır komşusu illerde hizmet verme yetkisinde merkez veya şube ayrımının olup olmadığı, yayımlanan İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliği’nin anılan hükmü gereğince sınır illerde hizmet verilmesi yetkisinin OSGB’lerin kuruldukları ile mahsus olup olmadığı.

2. Şubelerin sınır illerinde hizmet vermeye yetkisinin bulunup bulunmadığı.

3. Ekte tarafınıza gönderilen Uşak merkezli kurulan bir OSGB’nin Alaşehir/Manisa şubesinin İzmir ilinde (ve Manisa komşu illerde) hizmet vermeye yetkisinin bulunup bulunmadığı, Uşak merkezli OSGB’nin İzmir ilinde hizmet verebilmesi için İzmir ilinde ayrıca şube açmasının gerekip gerekmediği, İzmir ilinde hizmet verebilmesi için İzmir ilinde şube açmasının zorunlu olup olmadığı.” hususlarında görüş istenmiştir.

Tarafımıza iletilen bila tarih ve E-48236449-576.01.01-391147 sayılı cevabi yazıda“…Bilindiği üzere ortak sağlık ve güvenlik birimleri ile ilgili iş ve işlemler 29 Aralık 2012 tarihli ve28512 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliği kapsamındayürütülmektedir. İlgili Yönetmelik'in 12'nci maddesinin beşinci fıkrasında "OSGB'ler kuruldukları il ve sınır komşusu illerde hizmet sunmaya yetkilidir. Sınır illerin dışında hizmet verilebilmesi için, bu Yönetmelikte belirtilen şartları sağlayarak o illerde şube açılması zorunludur. Ancak niteliği gereği birden fazla ilde yürütülmesi gereken raylı sistem, yol ve nakil hattı inşası veya bakımı ve onarımı gibi işlerde hizmet alınan OSGB'nin işin yapıldığı illerden herhangi birisinde yetkilendirilmiş olması yeterlidir." hükmü bulunmaktadır. İlgili hüküm merkez ve şube ayrımı olmaksızın tüm OSGB'leri kapsamakta olup şubeler de kuruldukları ile ve sınır komşusu illerde hizmet sunmaya yetkilidir. Manisa ilinde yetkili olan Asil Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Anonim Şirketi Alaşehir Şubesi unvanlı OSGB sınır komşusu olan İzmir'de hizmet sunmaya yetkilidir.” bilgilerinin yer aldığı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan bilgiler çerçevesinde; tüm OSGB’lerin merkez ve şube ayrımı olmaksızın kuruldukları ile ve sınır komşusu illerde hizmet sunmaya yetkili olduğu, dolayısıyla başvuru sahibinin beyan ettiği Asil Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Anonim Şirketi Alaşehir Şubesi unvanlı OSGB’nin sınır komşusu olan İzmir'de hizmet sunmaya yetkili olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin teklifinin bu sebeple değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 39.403,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı, yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde 39.403,00 TL başvuru bedelinin iadesinin gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Asil Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Anonim Şirketinin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.