KİK Kararı: 2024/UH.II-89 (10 Ocak 2024)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/002
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 10.01.2024
Karar No : 2024/UH.II-89
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Aykan Medikal Temizlik Turizm Kırtasiye Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Mersin Sulama Birliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1196048 İhale Kayıt Numaralı “2024 Yılı Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mersin Sulama Birliği tarafından 23.11.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2024 Yılı Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Aykan Medikal Temizlik Turizm Kırtasiye Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 08.12.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.12.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.12.2023 tarih ve 122759 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.12.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1473 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihaleye teklif veren Rimens Bilgisayar Medikal İnşaat Temizlik Yemekçilik San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Şubat Makina İnşaat Elektrik Turizm Otomotiv Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında organik bağ bulunduğu, bankalar nezdinde bulunan hesapları arasında çapraz kefalet ilişkisinin bulunduğu, bu ilişkinin sadece bankalar nezdinde değil sigorta şirketleri nezdinde de olduğu, anılan durumun Türkiye Bankalar Birliği ve Türkiye Sigortalar Birliği’ne sorulması gerektiği, ihale mevzuatı gereği isteklilere anlaşma teklifinde bulunmanın teşvik etmenin rekabeti engelleyecek davranışta bulunmanın yasak fiil ve davranışlar arasında olduğu, Türk Borçlar Kanunu’na göre de kefil olunan kişi veya tüzel kişinin borcu devam ettiği sürece birbirlerine olan kefalet ilişkisinin fiilen devam edeceği, borç devam ettiği sürece çapraz kefalet ilişkisinin devam edeceği, çapraz kefalet ilişkisinin ispat edilmesi için aynı bankadan teminat alınmasının şartının aranmayacağı, farklı banklardan teminat alsalar bile başka bir bankada çapraz kefalet ilişkisinin olmadığı anlamına gelmeyeceği, Türkiye Banklar Birliği ve Türkiye Sigortalar Birliği’ne ve isteklinin bağlı olduğu Memira Sigorta Ltd. Şti.ne ve bankalara bu durumun sorulduğunda anlaşılacağı iddiasına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

…

j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci maddesinde “(1) İhalelerde, teklif edilen bedelin yüzde üçünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır.

…

(4) Teminat mektuplarının kapsam ve şeklinin, bu Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlara uygun olması zorunludur. Standart formlara uygun olarak düzenlenmemiş teminat mektupları geçerli kabul edilmez. İstekli tarafından sunulacak geçici teminatın Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınması durumunda, mektuba kuruluş tarafından verilen ayırt edici numaranın sunulmayacak belgeler tablosunda belirtilmesi yeterlidir.

(5) Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlilik süresinin bitiminden itibaren otuz günden az olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.

(6) Kesin teminat mektuplarının süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Elektronik ihale” başlıklı 59/A maddesinde “(1) İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir.

(2) Bu maddede hüküm bulunmayan hallerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin uygun olan hükümleri, yoksa bu Yönetmelik hükümleri uygulanır. Ancak e-anahtarlar teklif ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar gönderilir ve teklifler ihale tarih ve saatinde ihale komisyonu tarafından EKAP üzerinde açılır.

(3) Bu ihalelerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin ekinde bulunan “Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname” ve ilgili yönetmelikler ekinde bulunan diğer standart formlar kullanılır ve EKAP üzerinden gönderilmeyen teklifler kabul edilmez.

…

(5) e-teklifler EKAP üzerinden, yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlanır ve e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar gönderilir. Ortak girişimlerde e-teklifin ortakların tamamı tarafından e-imza ile imzalanması zorunludur. Kısmi teklife açık ihalelerde teklif mektubu eklerinin her bir kısım için ortak girişimlerin katıldığı ihalelerde ise yeterlik bilgileri tablosunun her bir ortak tarafından ayrı ayrı doldurulması gerekmektedir.

(6) Geçici teminat mektupları Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınır ve mektuba ilişkin ayırt edici numara yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir. Bu maddeye uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları geçerli kabul edilmez. Geçici teminat mektubu dışındaki teminatların saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine yatırıldığına ilişkin bilgiler de aynı şekilde yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir.” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “e-tekliflerin hazırlanması ve sunulması” başlıklı 19’uncu maddesinde“1) e-teklifler, istekliler tarafından EKAP üzerinden hazırlanır. İlan ve ihale dokümanında, EKAP üzerinden sorgulanması mümkün olmayan katılım ve yeterlik belgelerinin Kurum tarafından belirlenen usul ve esaslara uygun şekilde bilgisayarda taratılarak e-teklif kapsamında sunulacağı yönünde düzenleme yapılır.

(2) e-teklifler, istekliler tarafından EKAP üzerinden hazırlandıktan sonra e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden gönderilir. Ortak girişimlerde e-teklifin ortak girişim ortaklarının tamamı tarafından e-imza ile imzalanması zorunludur. EKAP, e-imza ile imzalanmış e-teklifi Kuruma göndermeden önce şifreleme işlemi yapar. Şifreleme sonucunda EKAP tarafından oluşturulan e-anahtar, istekli tarafından kaydedilir. e-teklifin ihale dokümanında belirtilen tekliflerin açılma saatine kadar EKAP üzerinde Kurum tarafından belirlenecek şifreleme ve saklama yöntemleri ile saklanarak açılmaması sağlanır. Teklife ilişkin e-anahtar ihale tarih ve saatinden sonra, tekliflerin açılacağı saate kadar EKAP üzerinden gönderilir. Tekliflerin açılacağı saate kadar e-anahtarları gönderilmeyen teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 2024 YILI PERSONEL ÇALIŞTIRMAYA DAYALI HİZMET ALIMI İŞİ

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Mühendis ( 1 Kişi ), Büro Personeli (2 Kişi), Mesaha Görevlisi (1 Kişi), Düz İşçi (Vasıfsız- 1 Kişi), Su Dağıtım Teknisyeni (1 Kişi), Su Dağıtım Görevlisi (17 Kişi), Hizmetli (2 Kişi), Bakım-onarım İşçisi (3 Kişi), Elektrik Ustası ( 2 Kişi), Pompa Operatörü (16 Kişi)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Mersin Sulama Birliği Sorumluluk Sahası Sınırları içerisinde (Mersin İli Tarsus İlçesi, Akdeniz İlçesi, Toroslar İlçesi, Yenişehir İlçesi, Mezitli İlçesi ve Erdemli ilçesi sınırları içerisinde bulunan işletme binaları ve işletme, bakım ve onarım sorumluluğu idareye ait olan arazi, Pompa İstasyonları ve sulama tesisleri)” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Geçici teminat” başlıklı 26’nci maddesinde “26.1. İstekliler teklif ettikleri bedelin % 3'ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3'ünden az oranda geçici teminat veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.

26.2. İsteklinin ortak girişim olması halinde toplam geçici teminat miktarı, ortaklık oranına veya işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen teklif tutarlarına bakılmaksızın ortaklardan biri veya birkaçı tarafından karşılanabilir. Ancak ortaklardan herhangi biri tarafından Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin kullanılması durumunda, belgeyi kullanan ortak tarafından ilgisine göre iş ortaklıklarındaki hissesi oranında veya konsorsiyumlarda işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen teklif tutarının toplam teklif tutarına karşılık gelen oranda geçici teminat verilmesi zorunludur.

26.3. Geçici teminat olarak kullanılan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, 20.02.2024 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.

26.4. Geçici teminatı ihalede istenilen katılma şartlarını sağlamayan teklifler değerlendirme dışı bırakılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin “2024 Yılı Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı İşi” olduğu, 29.11.2023 tarihli ihale komisyonu kararına göre söz konusu ihaleye teklif veren 3 isteklinin eşit teklif sunduğu, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesi doğrultusunda ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi için yapılan puanlamada isteklilerin eşit puan aldığı, bunun üzerine kura çekilmesi sonucunda ihalenin Rimens Bilgisayar Medikal İnşaat Temizlik Yemekçilik San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, başvuru Aykan Medikal Temizlik Turizm Kırtasiye Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, Şubat Makina İnşaat Elektrik Turizm Otomotiv Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin üçüncü sırada yer aldığı anlaşılmıştır.

Ekap üzerinden yapılan incelemede, Rimens Bilgisayar Medikal İnşaat Temizlik Yemekçilik San. ve Tic. Ltd. Şti. adına e-teklifin İzzet Kocakaplan tarafından imzalandığı, yeterlik bilgileri tablosu sunulan ihalelerde kullanılacak birim fiyat teklif mektubu üzerinde adres bilgisinin“ Barış Mah. 4516 Sok. Erdoğan Apt. Kat:1/2 Akdeniz Mersin” olarak belirtildiği,

Ortaklara ilişkin bilgiler kısmından şirketin tek ortağının ve temsile yetkili müdürünün İzzet Kocakaplan olduğu, söz konusu kişinin aynı zamanda e-teklifi EKAP üzerinden gönderen (...82 IP) kişi ve ihale dokümanını 85... IP no ile indiren kişi olduğu anlaşılmıştır

Söz konusu isteklinin teminat mektubuna ilişkin EKAP üzerinden yapılan teyit işleminde, anılan teminat mektubunun tutarının 380.000,00 TL, geçerlilik tarihinin 22.02.2024 olduğu ve yatırılan banka şubesinin Albaraka Türk Katılım Bankası A.Ş. (Pozcu/Mersin) olduğu görülmüştür.

Şubat Makina İnşaat Elektrik Turizm Otomotiv Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti. adına e-teklifin ise Hüseyin Durmuş tarafından imzalandığı, yeterlik bilgileri tablosu sunulan ihalelerde kullanılacak birim fiyat teklif mektubu üzerinde adres bilgisinin “Barış Mah. Bahçeler Cad. M.Selim Kiraz Apt. No:44 İç Kapı:16 Akdeniz/Mersin” olarak belirtildiği,

Ortaklara ilişkin bilgiler kısmından şirketin tek ortağının ve temsile yetkili müdürünün Hüseyin Durmuş olduğu, söz konusu kişinin aynı zamanda e-teklifi EKAP üzerinden gönderen (...85 IP) kişi ve ihale dokümanını .*..85 IP no ile indiren kişi olduğu anlaşılmıştır.

Söz konusu isteklinin teminat mektubuna ilişkin EKAP üzerinden yapılan teyit işleminde, anılan teminat mektubunun tutarının 384.000,00 TL, geçerlilik tarihinin 28.02.2024 olduğu ve yatırılan banka şubesinin Albaraka Türk Katılım Bankası A.Ş. (Pozcu/Mersin) olduğu görülmüştür.

Yukarıda yer verilen tespitlerden Şubat Makina İnşaat Elektrik Turizm Otomotiv Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Rimens Bilgisayar Medikal İnşaat Temizlik Yemekçilik San. ve Tic. Ltd. Şti.leri tarafından sunulan geçici teminat mektuplarının aynı bankadan temin edilmesinin, söz konusu şirketlerin temsil ve ilzama yetkili kişilerin farklı kişiler olduğu, iletişim bilgilerinin farklı olduğu ve farklı IP numarasının kullanıldığı hususları da dikkate alındığında 4734 sayılı Kanun’un 17’nci maddesinin (b) ve (d) bendindeki fiilin gerçekleştiğine ilişkin karine oluşturmayacağı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, başvuru sahibinin anılan istekliler arasında çapraz kefalet ilişkisi bulunduğuna yönelik olarak somut bilgi ve belge sunulmadığı da dikkate alındığında anılan istekliler arasında organik bağ olduğu yönündeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.