KİK Kararı: 2024/UH.II-835

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/026
Gündem No : 17
Karar Tarihi : 03.07.2024
Karar No : 2024/UH.II-835
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Elmadağ Yemek San. ve Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Manisa Celal Bayar Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/581178 İhale Kayıt Numaralı “Hafsa Sultan Hastanesi Yemek Hizmet Alımı (1255000 Öğün)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Manisa Celal Bayar Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi Başhekimliği tarafından 26.06.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Hafsa Sultan Hastanesi Yemek Hizmet Alımı (1255000 Öğün)” ihalesine ilişkin olarak Elmadağ Yemek San. ve Tic. A.Ş.nin 23.05.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.06.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.06.2024 tarih ve 148859 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.06.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/693 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesi ile İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde yer alan “Açıklama TS 13075: Teknik Şartname "YEMEKLERİN TAŞINMASI" maddesine istinaden servislere ve ek hizmet binalarına yemek taşıma işi bulunduğundan TS 13075 İş Yerleri Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi İş Ortaklarının her biri tarafından Yeterlik Bilgileri Tablosunda ayrı ayrı belirtilmesi gerekmektedir. Ortak Girişimlerde Tüm ortakların sunması gerekmektedir.” şeklindeki düzenlemenin “İş Ortaklarının her biri tarafından Yeterlik Bilgileri Tablosunda ayrı ayrı belirtilmesi gerekmektedir. Ortak girişimlerde tüm ortakların sunması gerektiği” şeklindeki kısmının Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Kalite ve Standarda ilişkin belgeler” başlıklı 42’nci maddesine aykırı olduğu iddiası ile idareye şikayet başvurusunda bulundukları, bunun üzerine idare tarafından 07.06.2024 tarihinde EKAP üzerinden istekli olabileceklere gönderilen zeyilname bildirimi ile İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinin şikayete konu edilen ilgili kısmının “İş Ortaklarının biri tarafından Yeterlik Bilgileri Tablosunda sunulması gerekmektedir. Tek ortağın sunması yeterlidir.” şeklinde değiştirildiği, ancak zeyilname ile değişiklik yapılan bahse konu düzenlemenin İhale İlanı’na yansıyan bir düzenleme olduğu, bu kapsamda düzeltme ilanı yapılmaksızın ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerinin zeyilname ile değiştirilmesinin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İlânın uygun olmaması” başlıklı 26’ncı maddesinde “13, 24 ve 25 inci maddelerdeki hükümlere uygun olmayan ilânlar geçersizdir. Bu durumda, ilân bu maddelere uygun bir şekilde yenilenmedikçe ihale veya ön yeterlik yapılamaz.

Ancak, 13 üncü maddede belirtilen ilânın yapılmaması veya ilân sürelerine uyulmaması halleri hariç, yapılan ilânlarda 24 ve 25 inci madde hükümlerine uygun olmayan hatalar bulunması durumunda, 13 üncü maddeye göre yirmibeş ve kırk günlük ilan süresi bulunan ihalelerde ilânların yayımlanmasını takip eden onbeş gün diğer ihalelerde ise on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilânı yapılmak suretiyle ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilebilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkânı sağlanır...” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale dokümanının bir parçası olarak EKAP’a yüklenir ve ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde, EKAP üzerinden e-imza kullanarak doküman indirenlerin tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkânı tanınır…” hükmü,

13.05.2024 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın “İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği İdari Şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “Belge Adı Açıklama Ortak Girişimlerde

TS 13075 TS 13075: Teknik Şartname "YEMEKLERİN TAŞINMASI" maddesine istinaden servislere ve ek hizmet binalarına yemek taşıma işi bulunduğundan TS 13075 İş Yerleri Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi İş Ortaklarının her biri tarafından Yeterlik Bilgileri Tablosunda ayrı ayrı belirtilmesi gerekmektedir. Tüm ortakların sunması gerekmektedir.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: HAFSA SULTAN HASTANESİ YEMEK HİZMET ALlMl (1.255.000 ÖĞÜN)

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

YEMEK HİZMET ALlMl (12 AY - 1.255.000 ÖĞÜN)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Manisa Celal Bayar Üniversitesi Hafsa Sultan Hastanesi ile Tıp Fakültesi Dekanlığı ve Ekleri” düzenlemesi,

Zeyilname öncesi düzenlenen İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

Belge Adı

Açıklama

Ortak Girişimlerde

TS 13075

TS 13075 : Teknik Şartname "YEMEKLERİN TAŞINMASI" maddesine istinaden servislere ve ek hizmet binalarına yemek taşıma işi bulunduğundan TS 13075 İş Yerleri Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi İş Ortaklarının her biri tarafından Yeterlik Bilgileri Tablosunda ayrı ayrı belirtilmesi gerekmektedir.

Tüm ortakların sunması gerekmektedir.

…” düzenlemesi,

Zeyilname sonrası düzenlenen İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

Belge Adı

Açıklama

Ortak Girişimlerde

TS 13075

TS 13075: Teknik Şartname "YEMEKLERİN TAŞINMASI" maddesine istinaden servislere ve ek hizmet binalarına yemek taşıma işi bulunduğundan TS 13075 İş Yerleri Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi İş Ortaklarının biri tarafından Yeterlik Bilgileri Tablosunda sunulması gerekmektedir.

Tek ortağın sunması yeterlidir.

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait İhale İlanı’nın 13.05.2024 tarihinde yayımlandığı anlaşılmıştır.

İdare tarafından zeyilname ile İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde yer alan

“Belge Adı

Açıklama

Ortak Girişimlerde

TS 13075

TS 13075 : Teknik Şartname "YEMEKLERİN TAŞINMASI" maddesine istinaden servislere ve ek hizmet binalarına yemek taşıma işi bulunduğundan TS 13075 İş Yerleri Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi İş Ortaklarının her biri tarafından Yeterlik Bilgileri Tablosunda ayrı ayrı belirtilmesi gerekmektedir.

Tüm ortakların sunması gerekmektedir.

” şeklindeki düzenlemenin,

“Belge Adı

Açıklama

Ortak Girişimlerde

TS 13075

TS 13075 : Teknik Şartname "YEMEKLERİN TAŞINMASI" maddesine istinaden servislere ve ek hizmet binalarına yemek taşıma işi bulunduğundan TS 13075 İş Yerleri Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi İş Ortaklarının biri tarafından Yeterlik Bilgileri Tablosunda sunulması gerekmektedir.

Tek ortağın sunması yeterlidir.

” şeklinde değiştirildiği,

07.06.2024 tarihinde EKAP üzerinden istekli olabileceklere (o tarihe kadar doküman alanlara) zeyilname bildirimi gönderildiği,

Zeyilname ile yapılan değişikliklerle, İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde yer alan ve yeterlik kriteri olarak istenen “TS 13075” standarda uygunluk belgesinin ortak girişimlerde tek ortağın sunmasının yeterli olacağı şeklinde düzenlendiği, ancak söz konusu belgeye ilişkin olarak İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesinde “İş Ortaklarının her biri tarafından Yeterlik Bilgileri Tablosunda ayrı ayrı belirtilmesi gerekmektedir. Tüm ortakların sunması gerekmektedir.” şeklinde düzenlemenin yer aldığı anlaşılmış olmakla birlikte, yapılan değişiklik açısından düzeltme ilanı yayımlanmadığı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, belli koşulların varlığı altında zeyilname ile yalnızca ihale dokümanında değişiklik yapılabileceği, zeyilnamenin ihale tarihinden en az on gün öncesinde istekli olabileceklerin bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde doküman indirenlerin tamamına gönderileceği, yapılan değişiklik nedeniyle ek süreye ihtiyaç duyulması halinde ihalenin zeyilname ile ertelenebileceği; ihale dokümanında belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ihale ilanında da bulunması halinde, ihale sürecine devam edilebilmesi için düzeltme ilanı yayımlanmasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, hem İhale İlanı’nda hem de İdari Şartname’de yer alan düzenlemelerin, idarece düzeltme ilanı yapılmaksızın, zeyilname yapılmak suretiyle sadece İdari Şartname’de değiştirilmesi işleminin mevzuata aykırılık teşkil ettiği anlaşılmış olup, ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 118.286,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde 118.286,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

2. Başvuru bedelinin, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.