KİK Kararı: 2024/UH.II-833

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/026
Gündem No : 15
Karar Tarihi : 03.07.2024
Karar No : 2024/UH.II-833
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Aş Dünyası Yemek Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Antalya Atatürk Devlet Hastanesi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/580637 İhale Kayıt Numaralı “6 Aylık Malzeme Dahil, Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonraki Hizmetler” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Antalya Atatürk Devlet Hastanesi tarafından 10.06.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “6 Aylık Malzeme Dahil, Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonraki Hizmetler” ihalesine ilişkin olarak Aş Dünyası Yemek Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 31.05.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.06.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.06.2024 tarih ve 149029 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.06.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/698 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale dokümanı incelendiğinde;

- Teknik Şartname’de yapılacak yemeklerde hastane diyetisyenlerinin vereceği karar doğrultusunda belirlenen yağ çeşitlerinin kullanılabileceğinin belirtildiği, anılan hususun belirsizliğe neden olduğu,

- Teknik Şartname’de diyet yemek yiyen hastalara verilecek ekmek çeşidinin belirsiz olduğu, bu durumun maliyet hesaplamalarında tereddüt oluşturduğu,

- Sözleşme Tasarısı’nda yemek öğünlerinin içerisine yabancı cisim konulması, toplu zehirlenme vakası yaşanması gibi durumlarda tüm sorumluluğun yükleniciye ait olduğunun belirtildiği, anılan düzenlemenin belirsizliğe neden olduğu,

- Birim fiyat teklif cetvelinde “Rejim1 (Kahvaltı, Öğle ve Akşam)” yemekleri için tek satır açıldığı, Teknik Şartname’de Rejim1 Kahvaltı menüsü için belirleme yapıldığı ancak öğle ve akşam yemeklerinin sayısının ve içeriğinin belirlenmemiş olduğu, bu durumun maliyet hesaplamalarında tereddüt oluşturduğu,

Anılan belirsizliklerin ihaleye sağlıklı bir şekilde teklif hazırlanmasını engelleyici nitelikte olduğu bu sebeple de ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. Bu şartnamelerde yerli isteklilerin katılımını engelleyici düzenlemelere yer verilemez.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 6 aylık malzeme dahil, yemek pişirme, dağıtım ve sonraki hizmetler

b) Türü: Hizmet alımı

…

e) Miktarı: 1 kısım, 6 aylık malzeme dahil, yemek pişirme, dağıtım ve sonraki hizmetler

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Antalya Atatürk Devlet Hastanesi Merkez Binası ve Bağlı Ek Hizmet Binaları” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde “Yemeklerde iç yağı, kuyruk yağı, don yağı kesinlikle kullanılmayacaktır. Hastane diyetisyenlerinin vereceği karar doğrultusunda yemeklerde zeytinyağı ve/veya ayçiçek yağı, pasta ve tatlılarda tereyağı ve/veya margarin kullanılabilecektir. …” düzenlemesi,

“Diyet Yemeği ve Diyet Kahvaltısı” başlıklı 10.2’nci maddesinde “Diyet tedavisi uygulanan hastalara, diyet yemekleri ve diyet kahvaltıları, Yataklı Tedavi Kurumlan İşletme Yönetmeliği kapsamında, hastane diyetisyenlerinin talimatları doğrultusunda, tedavilerine uygun çeşit, miktar ve sayıda sunulacaktır….

NOT: Bütün normal yemek, diyet yemek ve kahvaltılarda hastalara ve personele öğün başına maksimum 100 gr. Ekmek verilecektir. Diyet alan hastalara, düzenlenecek diyete uygun olarak tuzlu, tuzsuz, kepekli, glutensiz, v.b ekmek yüklenici tarafından temin edilecektir.” düzenlemesi,

“Rejim 1” başlıklı 10.4’üncü maddesinde “Ameliyat sonrası hastaların ağızdan beslenmeye başladığı birinci gün diyetidir. Şekerli / şekersiz çay veya şekerli / şekersiz bitki çayı, tanesiz komposto suyu ve meyve suyundan oluşur.

Not: Rejim 1 menüsünde yer alan kahvaltı, öğlen ve akşam yemeklerinin gramajları için diyet kahvaltı ve diyet yemekleri ile diyet tatlılar bölümündeki gramajlar dikkate alınacaktır.

Bir günlük rejim 1 örneği:

Rejim 1 kahvaltı-öğle-akşam: çay - kutu meyve suyu (200 ml)-elma komposto suyu - 200 ml. kapalı su” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Yüklenicinin Tazmin Sorumluluğu” başlıklı 31’inci maddesinde “31.1 Yüklenici, taahhüdü çerçevesinde kusurlu veya standartlara uygun olmayan malzeme seçilmesi, verilmesi veya kullanılması, tasarım hatası, uygulama yanlışlığı, denetim eksikliği, taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olarak yerine getirilmemesi ve benzeri nedenlerle ortaya çıkan zarar ve ziyandan doğrudan sorumludur. Bu zarar ve ziyan genel hükümlere göre Yükleniciye ikmal ve tazmin ettirileceği gibi, haklarında 4735 sayılı Kanunun 27 nci maddesi hükümleri de uygulanır.” düzenlemesi,

“Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.1. … ****Yemek öğünlerinin içerisine yüklenici firma personeli tarafından insan sağlığını bozacak yabancı cisimlerin bilerek ve isteyerek konulduğunun tespit edilmesi, Sağlık tesislerinde toplu zehirlenme vakası tespit edilmesi gibi durumlardan etkilenen kişi veya kişilerin, Sağlık Tesisi ya da idare aleyhine herhangi bir yasal girişim sonucu hak talebinde bulunması durumunda, yasal hükümler gereği idareye gelen tüm maddi ve manevi cezaları, yasal faizler dahil olmak üzere yükleniciye rücu edilir. Yüklenici bu durumdan dolayı itirazda bulunamaz.” düzenlemesi,

Birim fiyat teklif cetvelinin ilgili kısmında “…

…

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

…

…

…

…

8

Rejim 1 (Kahvaltı, Öğle ve Akşam)

öğün

600

…

…

…

…

II. Ara Toplam (K.D.V. Hariç)

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

…” düzenlemesi yer almaktadır.

İncelemeye konu ihalenin Antalya Atatürk Devlet Hastanesi tarafından gerçekleştirilen 6 aylık malzeme dahil, yemek pişirme, dağıtım ve sonraki hizmetler işi olduğu, ihalede 29 adet ihale dokümanı indirildiği, 10.06.2024 tarihinde yapılan ihaleye 12 isteklinin katıldığı, başvuru sahibinin ihaleye teklif vermediği, ihalenin Şimal Yemek San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakılarak neticelendirildiği görülmüştür.

Başvuru sahibinin iddiasına konu düzenlemeler incelediğinde;

• Teknik Şartname 7.6’ncı maddesinde, yemeklerde iç yağı, kuyruk yağı, don yağı kullanılmayacağı, hastane diyetisyenlerinin vereceği karar doğrultusunda yemeklerde zeytinyağı ve/veya ayçiçek yağı, pasta ve tatlılarda tereyağı ve/veya margarin kullanılabileceğinin ifade edildiği, başvuru sahibi tarafından, söz konusu düzenlemenin yemek, pasta ve tatlılarda kullanılacak yağın çeşidine ilişkin belirsizlik oluşturduğu iddia edilmekle birlikte Teknik Şartname’nin devamında yer alan yemek, pasta ve tatlı içerik listelerindeki yağ çeşitlerinin detaylı şekilde belirtilmiş olduğu bu sebeple yemek, pasta ve tatlılarda kullanılacak yağın çeşitlerine ilişkin bir belirsizlik olmadığı,

- Teknik Şartname’nin 10.2’nci maddesinde, bütün normal yemek, diyet yemek ve kahvaltılarda hastalara ve personele öğün başına verilecek ekmek miktarının maksimum 100 gram olacağı ve diyet alan hastalara, düzenlenecek diyete uygun olarak tuzlu, tuzsuz, kepekli, glütensiz ve benzeri ekmek çeşitlerinin yüklenici tarafından temin edileceğinin düzenlendiği, anılan düzenlemede hastalara verilecek ekmek miktarının maksimum 100 gram olarak belirlendiği, diyet alan hastalar için hazırlanacak diyete uygun olarak ekmek çeşitlerinin ancak sözleşmenin yürütülmesi sürecinde belirlenebileceği öte yandan diyet örnek yemek menüsü ve diyet kahvaltı listelerinde de ekmek girdisinin yer almadığı, diyet alan hastalara verilecek maksimum 100 gram miktarındaki ekmeğin çeşidinin tuzlu, tuzsuz, kepekli, glütensiz veya benzeri bir çeşit olmasının, isteklilerin ihaleye sağlıklı bir şekilde teklif hazırlamasını engelleyici nitelikte olmadığı,

• Sözleşme Tasarısı’nın 31.1’inci maddesinde, yüklenicinin, taahhüdü çerçevesinde kusurlu veya standartlara uygun olmayan malzeme seçilmesi, verilmesi veya kullanılması, tasarım hatası, uygulama yanlışlığı, denetim eksikliği, taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olarak yerine getirilmemesi ve benzeri nedenlerle ortaya çıkan zarar ve ziyandan doğrudan sorumlu olduğu, yine Sözleşme Tasarısı’nın 36.1’inci maddesinde, yemek öğünlerinin içerisine yüklenici firma personeli tarafından insan sağlığını bozacak yabancı cisimlerin bilerek ve isteyerek konulduğunun tespit edilmesi, sağlık tesislerinde toplu zehirlenme vakası tespit edilmesi gibi durumlardan etkilenen kişi veya kişilerin, Sağlık Tesisi ya da idare aleyhine herhangi bir yasal girişim sonucu hak talebinde bulunması durumunda, yasal hükümler gereği idareye gelen tüm maddi ve manevi cezaların, yasal faizler dahil olmak üzere yükleniciye rücu edileceği ve yüklenicinin bu durumdan dolayı itirazda bulunamayacağının düzenlendiği, ilgili düzenlemelerde yüklenicinin sorumluluğunun düzenlendiği, başvuru sahibinin iddiasına konu düzenlemede ise, anılan sorumluluk doğrultusunda, yüklenici firma personelinin bilerek ve isteyerek sebep olduğu durumlar ile toplu zehirlenme vakası gibi durumlar nedeniyle yüklenicinin sorumlu tutulduğu hususların belirtildiği, söz konusu durumlarda yüklenicinin ihale konusu işe ilişkin tazmin sorumluluğunun açık olduğu bu sebeple iddiaya konu düzenlemenin bir belirsizlik oluşturmadığı,

• Birim fiyat teklif cetvelinde “Rejim1 (Kahvaltı, Öğle ve Akşam)” yemekleri için tek satır açıldığı, Teknik Şartname’nin 10.4’üncü maddesinde Rejim 1 diyetinin ameliyat sonrası hastaların ağızdan beslenmeye başladığı birinci gün diyeti olarak tanımlandığı ve Rejim 1 kahvaltı, öğle yemeği ve akşam yemeği menülerinin içeriklerinin aynı olduğu bu sebeple birim fiyat teklif cetvelinde Rejim1 kahvaltı kalemi yanında Rejim1 öğle ve akşam yemeği için farklı bir satır açılmasının gerekli olmadığı bu durumun ihaleye teklif hazırlayan istekliler için bir belirsizlik oluşturmayacağı anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; başvuru sahibinin iddiasına konu düzenlemelerin isteklilerin ihaleye sağlıklı bir şekilde teklif hazırlamasına engel teşkil edecek nitelikte bir belirsizlik oluşturmayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddiasında haklı olmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iade edilmesinin mümkün olmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.