KİK Kararı: 2024/UH.II-706

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/022
Gündem No : 11
Karar Tarihi : 29.05.2024
Karar No : 2024/UH.II-706
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yağmur Yemekçilik Gıda Taahhüt Temizlik İnşaat Hayvancılık Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Yozgat Bozok Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/265000 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık Yemek ve Yemek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Yozgat Bozok Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi tarafından 18.04.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Aylık Yemek ve Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Yağmur Yemekçilik Gıda Taahhüt Temizlik İnşaat Hayvancılık Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 05.04.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.04.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.04.2024 tarih ve 142317 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.04.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/529 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 46.1 ve Sözleşme Tasarısı’nın 14.1’inci maddelerinde ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanacağının düzenlendiği, fiyat farkı hesaplanmasına ilişkin olarak endeks ve katsayı tablosuna yer verildiği, anılan tabloda makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranının (c) ise “0” (Sıfır) olarak belirlendiği, hizmetin ifası sırasında kullanılacak makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin fiyat farkı verilmeyeceği, Teknik Şartname’nin 15.1’inci maddesinde “Sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenici üstlenmiş olduğu iş için gerekli her türlü makine, araç-gereç ve işçileri sağlamak zorundadır. İşin başlangıcında ve devamı sırasında idare araç- gereç ve personelin kontrolünü yapacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, 13’üncü maddesinde ise hizmetin yürütülmesi için istenilen araç-gereç-sayı ve özelliklerine yer verildiği, ilgili maddede hizmetin ifası için 41 kalem demirbaş, malzeme ve ekipmanın getirileceğinin belirtildiği, Teknik Şartname hükümlerine göre istenilen araç, gereç, malzeme ve ekipmanların henüz amortisman süresini tamamlamamış ve yükleniciye maddi külfeti olan ürünler olduğu, zira ilgili ürünlerin yüklenicinin kendi malı olmaması durumunda dahi sözleşme süresince kiralama yapılmasının zorunlu olduğu, hizmetin süresinin 24 ay olduğu, ürünlerin amortisman süresi tamamlanmamış ürünler olmasına rağmen İdari Şartname’nin 46.1 ve Sözleşme Tasarısı’nın 14.1’inci maddelerinde makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranının (c) belirlenmediği, ilgili listede bulunan makine, ekipman ve demirbaş malzemelerin amortisman süresinin 5 yıl olduğu, ilgili makine, ekipman ve demirbaş malzemeler için yüklenicinin 5 yıl süre ile her yıl amortisman gideri ayırdığı ve ayrılan bu tutar üzerinden vergi ödediği, Teknik Şartname’ye göre amortisman süresi tamamlanan makine, ekipman ve demirbaş malzemelerin kullanılamayacağı, İdari Şartname’nin 46.1 ve Sözleşme Tasarısı’nın 14.1’inci maddelerinde makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı katsayı (c) ve endeks oranının belirtilmesi ve ilgili makine, ekipman ve demirbaş malzemeler için fiyat farkı ödenmesi gerektiği,

2. Teknik Şartname’nin 7.4’üncü maddesinde “Firma mutfak ve yemekhaneleri sözleşme süresinin bitiminde verilen süre içerisinde idareye teslim edecektir. Bu süre içerisinde teslim edilmediği veya kendisine ait olan mal ve cihazları almadığı durumda tüm masraflar sonradan firmanın hak edişinden veya teminatından kesilmek şartı ile depoya kaldırılacak ve iki ay sonra tasfiye edilecektir. Firma bu nedenle idareden tazminat dâhil hiçbir hak talebinde bulunmayacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, yüklenicinin teminatından kesinti yapılmak suretiyle tahsil edilmesi gereken durumların 4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde belirlendiği, ilgili Teknik Şartname düzenlemesinin mevzuat hükümlerine aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname’nin 15.10’uncu maddesinde “İnsan sağlığını tehdit edecek bir unsur oluşması halinde ilgili mevzuat ( gıda maddeleri tüzüğü) ve bu mevzuatta oluşabilecek değişiklere göre hükümler uygulanır. Bu durumun vuku bulması halinde Hastane İdaresi Sözleşmeyi fesih ederek yüklenicinin teminatına el koyma hakkına sahip olur.” düzenlemesinin yer aldığı, idare tarafından Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde sözleşmenin feshine neden olacak ağır aykırılık hallerinin sayma yoluyla belirlendiği, Teknik Şartname’nin 15.10’uncu maddesinde belirtilen aykırılık halinin ağır aykırılık olarak belirtilmediği, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde yer alan düzenleme ile Teknik Şartname’nin 15.10’uncu maddesinin hükümsüz bırakıldığı,

4. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde gıda mühendisi ve/veya diyetisyenin net asgari ücretin %25 fazlası ile çalıştırılacağının düzenlendiği, Gıda Mühendisleri Odası ve Sosyal Güvenlik Kurumu ile yapılan protokol gereği gıda mühendislerinin Gıda Mühendisleri Odası tarafından belirlenen asgari ücretin altında çalıştırılmasının mümkün olmadığı, idarece belirlenen gıda mühendisi ve sorumlu yönetici maaşının Gıda Mühendisleri Odası tarafından belirlenmiş asgari ücretin altında olduğu, zira 01 Ocak 2024 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere, çalıştırılması/istihdamı zorunlu personelin alabileceği en az ücret tutarının aylık net 45.000,00 TL olarak belirlendiği, gıda mühendislerinin istihdamı zorunlu personeller olduğu ve çalıştırılmalarının 5996 Sayılı Kanunla belirlendiği, Gıda Mühendisleri Odası ve Sosyal Güvenlik Kurumu ile yapılan protokol gereği tüm yurt genelinde gıda mühendislerinin belirlenen asgari ücretin altında çalıştırılamayacağı, aksine bir uygulamanın cezai müeyyideye tabi olduğu, idarenin bu ücret üzerinden yaklaşık maliyet hesapladığı düşünüldüğünde hesaplanan yaklaşık maliyetin hatalı olduğu, gerçeği yansıtmadığı ve hayatın olağan akışına uymadığı,

5. Teknik Şartname’nin 8.1’inci maddesinde “Yemek hizmeti için toplam 24 kişi çalıştırılacak firma bu sayının altında personel çalıştırmayacaktır. Yüklenici, genel olarak aşağıdaki çizelgede belirtilen kadar asgari personel bulunduracaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, maddenin devamında sağlık tesislerinde çalışacak personellerin sayı ve niteliklerine yer verildiği, Teknik Şartname’nin 15.24’üncü maddesinde ise; “Yemeklerin dağıtımı esnasında idarenin muhatap alabileceği Firmadan bir yetkili bulundurmakla yükümlüdür. Yüklenici, bu şartnamede bahse konu olan yükümlülüklerini yerine getirmezse kontrollükçe yazılı olarak uyarılacaktır ve sözleşmede belirtilen cezai hükümler uygulanacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak tam zamanlı idarede görev yapacak olan müdür ve/veya yetkili personelin hizmetin ifasında çalıştırılacak personel sayısına dahil edilmediği, Teknik Şartname’nin 15.17’nci maddesinde ulusal bayram ve genel tatil günlerinde hizmetin aksatılmadan sürdürüleceğinin ve bu günlerde personel çalıştırılmasının zorunlu olduğunun açıkça düzenlendiği, ancak toplam çalıştırılacak 24 personelden ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılacak personellere ve sayılarına yer verilmediği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.8’inci maddesinin amir hüküm olduğu, diğer taraftan Teknik Şartname’nin 8.10.4’üncü maddesinde “Gece ara öğünü, gece kahvaltısı dağıtımında ihtiyaca göre 1 veya 2 servis elemanı nöbetçi olarak kalacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak fazla çalışmaya neden olacak nöbetçi personelin fazla çalışma süresine yer verilmediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

s) Ödeme yeri ve şartlarıyla avans verilip verilmeyeceği, verilecekse şartları ve miktarı ile sözleşme konusu işler için eğer ödenecekse fiyat farkının ne şekilde ödeneceği…” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Fiyat farkı verilebilmesi” başlıklı 8’inci maddesinde “Sözleşme türlerine göre fiyat farkı verilebilmesine ilişkin esas ve usulleri tespite Kamu İhale Kurumunun teklifi üzerine Cumhurbaşkanı yetkilidir. ...” hükmü,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “(1) 4734 sayılı Kanuna göre ihale edilen ve 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa göre Türk parası üzerinden sözleşmeye bağlanan hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkı bu Esaslara göre hesaplanır. …

(2) 4734 sayılı Kanun kapsamındaki idarelerin, bu Kanundan istisna olmakla birlikte birinci fıkra kapsamında fiyat farkı hesaplanabileceği öngörülen hizmet alımlarının ihale dokümanlarında bu Esaslara uygun şekilde hazırlanmış açık bir düzenleme bulunması halinde bu Esaslar uygulanabilir. …” düzenlemesi,

Aynı Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

…

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn AYn Yn Gn Mn

Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——

İo AYo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

h) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

…

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;

a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

b) AYo: Akaryakıt ürünleri için ihale tarihindeki satış fiyatını,

AYn: Akaryakıt ürünleri için uygulama ayına ait ortalama satış fiyatını,

c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,

ç) Yo, Yn: Diğer katı ve sıvı yakıtlar için, Endeks Tablosunun 19 numaralı “Kok ve Rafine Petrol Ürünleri”, 19.1 numaralı “Kok Fırını Ürünleri”, 19.2 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

d) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Endeks Tablosunun 28 numaralı “Makine ve Ekipmanlar b.y.s.”, 28.1 numaralı “Genel Amaçlı Makineler”, 28.2 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makineler”, 28.3 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleri”, 28.4 numaralı “Metal İşleme Makineleri ve Takım Tezgahları”, 28.9 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

ifade eder.

(5) Yukarıdaki endekslerden Go ve Gn için idarece; Endeks Tablosundan alt sektörler itibarıyla malzeme ve diğer hizmetlerin niteliği ve gereklerine uygun olan endeksin tespit edilerek ihale dokümanında belirtilmesi zorunludur. İdarelerin bu tespiti yapamamaları durumunda ise Go ve Gn endeksleri için Endeks Tablosunun “Genel” sütunundaki sayılar esas alınır. Ancak malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks Tablosunun 10 numaralı “Gıda Ürünleri” sütunundaki sayı veya bu endeksin alt endekslerinde belirtilen sayılardan uygun olan birinin veya birkaçının ihale dokümanında belirtilmesi gerekir.

…

(7) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, b3 ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir. Bu durumda, her bir endeksin nispi ağırlığı da belirlenir.

(8) Yukarıdaki endekslerden birinin veya birkaçının sözleşmenin uygulanması sırasında Türkiye İstatistik Kurumu tarafından değiştirilmesi halinde, değiştirilen endekse eşdeğer yeni bir endeks belirlenir ise bu endeks; yeni bir endeks belirlenmez ise, Endeks Tablosunun “Genel” sütunundaki sayı esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.” düzenlemesi,

Anılan Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Bu hizmet alımı ihalelerinde aşağıdaki hususlar çerçevesinde düzenleme yapılır.

a) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

b) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan;

1. İhale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı düzenlenen hizmet alımlarında, sadece 6 ncı maddeye göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilir.

2 ) Diğer hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilebilir.

(2) Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.

(3) Fiyat farkı uygulanan işlerde, zorunlu nedenler dışında, hakedişlerin uygulama ayını takip eden ay içerisinde ve uygulama ayına ait endeksler/fiyatlar belli olduktan sonra düzenlenmesi esastır. Uygulama ayına ait endeksler/fiyatlar belli olmadan hakedişin düzenlendiği hallerde, fiyat farkı hesabı hakedişle birlikte yapılmaz, uygulama ayına ait endeksler belli olduktan sonra ayrıca hesaplanır.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 AYLIK YEMEK VE YEMEK HİZMET ALIMI

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı:

Normal Yemek (Rejim3) :370.000 adet

Kahvaltı (Normal + Diyet) : 130.000 adet

Ara Öğün : 70.000 adet

Rejim 2 : 13.000 adet malzeme ve işçilik dahil yemek hazırlama ve dağıtım hizmeti alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Yozgat Bozok Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkez Müdürlüğü Erdoğan Akdağ Kampüsü Atatürk yolu 7.km YOZGAT” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1.Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç, eğitim giderleri ve üçüncü şahıs sorumluluk sigortası teklif fiyata dahil edilecektir.

2.İhale kapsamında 24 kişi çalıştırılacak olup brüt asgari ücret üzerinden hesaplanacaktır. Bunlardan

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi 1 kişi (Brüt Asgari Ücretin %25 fazlası)

Aşçıbaşı 1 kişi (Brüt Asgari Ücretin %25 fazlası)

Aşçı 2 kişi (Brüt Asgari Ücretin %15 fazlası)

Diğer 20 personele brüt asgari ücret üzerinden hesaplanacaktır

3. Firma çalıştıracağı her bir personelin ulaşım bedelini nakdi olarak aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 50.00 TL (elliürklirası) olarak hesaplayacaktır.

4. Yüklenici teknik şartnamede belirtilen bakım onarım giderleri, çalışan personellerin resmi tatillerde ve fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretleri, iş kanunu hükümlerine göre sosyal hakları, personelin aylık ücreti, sigortası, giyim, vs. her türlü haklarını yüklenici tarafından nakdi olarak karşılanacaktır. Mutfakta kullanılacak doğal gaz için yüklenici kendisi abonelik alacak ve kullanılacak elektriğin ve suyun ücretini ödeyecektir. (Aylık hakedişlerinden tahsil edilecektir.)

5. Çalışılacak olan personellere ait giyim giderleri (üniforma, ayakkabı, yaka kartı vs.) ve portör kontrolleri giderleri teklif fiyata dahildir

6. Hazırlanacak olan yemekler için her türlü gıda, temizlik ve diğer malzeme giderleri teklif fiyata dahildir

7. 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca iş ve işçi sağlığı ve güvenliğine yönelik bütün tedbirler ile mesai saati içerisinde çalışanlara verilecek eğitim giderleri teklif fiyata dahildir

8. Zorunlu olması durumunda yemekler için yaptırılacak muayene, tahlil, test ücretleri, teklif fiyata dahildir …” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde; Sözleşme Tasarısı’nın 14’üncü maddesi ile uyumlu olarak “ 46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

Fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanır:
F = An x B x ( Pn-1)

Pn=a1+a2 İn/İo+b1 AYn/AYo+b2 Yn/Yo+b3 Gn/Go+c Mn/Mo

Formülde yer alan;

F: Fiyat farkını (TL),

B: 0,90 sabit katsayısını,

An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,
ifade eder.

Endeks tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosudur.
Formüldeki sabit katsayılar ile temel endeksler(o) ve güncel endeksler(n):

Katsayı

Endeks

a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranı)

0,3222

Fiyat Farkına İlişkin Esaslar?ın 6 ncı maddesine göre hesaplanacaktır.

a2 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranı)

0

b1 (Akaryakıtın ağırlık oranı)

0

b2 (Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranı)

0

b3 (Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranı)

0,6778

Go, Gn

Malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks tablosunun 10 numaralı "Gıda Ürünleri" sütunundaki sayı

c (Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı)

0

Fiyat Farkı Açıklamaları

31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi gazetede yayınlanan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin esaslara göre fiyat farkı verilecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.07.2024; işi bitirme tarihi 30.06.2026

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “Yozgat Bozok Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi birimlerinde ihtiyaç duyulan yemek için gerekli malzemeyi sağlama, yemek hazırlama, hazırlanan yemeği servis yapma ve yemek sonrası temizlik hizmetlerinin alımı işi.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Verilecek Hizmetin Cinsi” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1 Yüklenici, ihale kapsamında; yiyecek hammaddelerin siparişi, satın alınması, depolanması, hazırlanması, taşınması yemeğin servisi, servis sonrası bulaşıkların toplanması, yıkanması, yemekhane ve servislerin temizliği, yemekhanelerde kullanılan masa, sandalye ve tezgâhların temizliği, çöplerin kaldırılması ve hizmet verilen alanların çevre temizliği işlerini üstlenir.

5.2 Yemeğin Hazırlanması; Yemekler kurulu bulunan hastane mutfağında (Yozgat Bozok Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Merkezi Mutfağı içerisinde) hazırlanacaktır.

5.3 Dağıtım ve Servisin sunumu: Dağıtım, personel için yemekhanelerde; hasta, refakatçi ve yerinden ayrılamayan personel için katlarda, servisin sunumu servis ofislerinde ve hasta odalarında yapılacaktır. Yemeklerin üretimi hizmeti hiçbir şekilde ikinci ve üçüncü kişilere devredilemez. Aksi davranış sözleşmenin ilgili maddesindeki cezai yükümlülükleri gerektirir. Kat ofislerinde düzenli dağıtım için çıkarılmış malzemelerin saklanması, korunması ve hastaya diyetinin eksiksiz verilmesini sağlamak, firmanın sorumluluğundadır; diyetisyenin belirttiği zamanda, besinlerin miktarını, çeşidini, sayısını vb hastaya yanlış verdiğinde cezai işlem uygulanacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Tahmini Satın Alınacak Yemeğin Miktarı” başlıklı 6’ncı maddesinde “

YEMEĞİN CİNSİ

MİKTAR [ADET]

Normal Yemek (Rejim3)

370.000

Kahvaltı (Normal + Diyet)

130.000

Ara Öğün

70.000

Rejim 2

13.000

” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Personelle İlgili Hükümler” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1 Yemek hizmeti için toplam 24 kişi çalıştırılacak firma bu sayının altında personel çalıştırmayacaktır. Yüklenici, genel olarak aşağıdaki çizelgede belirtilen kadar asgari personel bulunduracaktır.

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi (alanından mezun ve en az 1 yıl deneyimli...1(Brüt Asgari Ücretin %25fazlası)

Aşçıbaşı(En az ilkokul mezunu ve en az 7 yıl deneyimli)………….....1(Brüt Asgari Ücretin %25 fazlası)

Aşçı (En az ilkokul mezunu ve en az 3 yıl deneyimli)……………….....2 (Brüt Asgari Ücretin %15 fazlası)

Aşçı yardımcısı (En az ilkokul mezunu ve en az 1 yıl deneyimli)……………………..2 (Brüt Asgari Ücret)

Bulaşıkçı (En az ilkokul mezunu ) ……………………………………………………3(Brüt Asgari Ücret)

Meydancı (En az ilkokul mezunu ) ……………………………………………………1(Brüt Asgari Ücret)

Servis elemanı (En az ilkokul mezunu) ……………………………..……………...14(Brüt Asgari Ücret) …” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Hizmetin Yürütülmesi İçin İstenilen Araç-Gereç-Sayı ve Özellikleri” başlıklı 13’üncü maddesinde “13.1. Tabak:…

13.2. Karabiberlik, kırmızı pul biberlik, limonluk, zeytinyağlık, peçetelik, kürdanlık (60'ar adet)

13.3. Çay makinesi: 2 Adet

13.4. Sanayi tipi katı meyve sıkacağı: 1 adet

13.5. Sanayi tipi narenciye sıkacağı: 1 Adet

13.6. Isıtıcılı teleskopik yemek servis arabası: 2 Adet…

13.7. Katlı taşıma arabası: 6 Adet

13.8. Taşıma arabası: 2 Adet …

13.9. Kahvaltı arabası: 4 adet

13.10. Benmarili servis bankosu: 2 Adet …

13.11. Sanayi tipi sebze doğrama makinesi: 1 Adet

13.12. Krep tavası ( teflon ): 1 Adet

13.13. Kepçe- kevgir askısı: 1 Adet

13.14. Prop termometre: 2 Adet

13.15. Nemölçer: 6 Adet

13.16. Porsiyon ayarı için kefeli hassas terazi: 1 Adet

13.17. Gramaj için hassas terazi: 1 Adet …

13.18. Kapaklı sürahi: 3 Adet

13.19. Ev tipi buzdolabı: 3 Adet …

13.20. Mutfak robotu: 1 Adet

13.21. Düdüklü tencere 3 lt: 1 Adet

13.22. Cam rende: 1 Adet

13.23. Çelik tencereler: 50'lik (4'er Adet ), 300'lük (2'şer Adet), 100'lük (4'er Adet), 150'lik (4 'er adet), 25'lik (3 Adet )

13.24. Gastronom küvetler: 250'lik (6 Adet ), 125 'lik (4 Adet ), 100 'lük ( 6 Adet ), 60 'lık ( 4 Adet ), 30 'luk ( 4 Adet )

13.25. Kapaklı klipsli tepsi: 6 Adet

13.26. 20 Tepsili konveksiyonel fırın gazlı: 1 adet

13.27. Fırın tepsisi 10 adet

13.28. Kepçe: 9’luk-8’lik-7’lik(3’er adet),10’luk(2 adet),5’lik-3’lük (5 adet),2’lik(5 adet)

13.29. Delikli kevgir: 10’luk-9’luk (2’şer adet),8‘lik (5 adet), 7’lik-6’lık (1’er adet), 3‘lük (3 adet), 2’lik (3 adet)

13.30. Deliksiz kevgir: 3’lük (3 adet)

13.31. Tel süzgeç: 3 adet

13.32. Çırpma teli: Büyük (3 adet), Orta (1 adet), Küçük (2 adet)

13.33. Kızartma teli (2 adet), Masat (3 adet), Satır (2 adet), Spatula (5 adet), Servis kaşığı (6 adet), Maşa(4 adet)

13.34. Döner Ocağı: 1 Adet (4 radyanlı 97cm x 42cm boyutlarında)

13.35. Selform tepsi (verzalit kaymaz tepsi):İdare tarafından belirlenen boyutlarda 800 adet

13.36. Sıcak tutma dolabı: 1 adet

13.37. Renk kodlarına göre tezgahlar: 1 adet sarı tezgah(200cmx70cm boyutlarında), 1 adet beyaz tezgah(150cmx70cm boyutlarında), 1 adet yeşil tezgah(200cmx70cm boyutlarında).

13.38. Renk kodlarına göre bıçaklar: 2 adet sarı bıçak, 2 adet beyaz bıçak, 4 adet yeşil bıçak, 3 adet kırmızı bıçak

13.39. Ev tipi blender (1 adet)

13.40. Çorba Isıtıcı: 2 Adet

13.41. Termotray (20 adet)

13.42. Hastane, mutfak, yemekhane ve servis alanlarında doğabilecek ihtiyaçlarda, firma uygun ve yeter sayıda malzemeyi temin etmelidir. Kullanıma uygun olmayan malzemeler hastane idaresi tarafından kabul edilmeyecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Hizmetin İfa Şekli” başlıklı 15’inci maddesinde “15.1 Sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenici üstlenmiş olduğu iş için gerekli her türlü makine, araç-gereç ve işçileri sağlamak zorundadır. İşin başlangıcında ve devamı sırasında idare araç- gereç ve personelin kontrolünü yapacaktır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin Yozgat Bozok Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi tarafından açık ihale usulüyle ve birim fiyat teklif alınmak suretiyle 18.04.2024 tarihinde gerçekleştirilen “24 Aylık Yemek ve Yemek Hizmet Alımı” ihalesi olduğu, söz konusu ihalede toplam 56 adet ihale dokümanı indirildiği ve 26 isteklinin ihaleye teklif sunduğu görülmüştür.

Aktarılan mevzuat hükümlerinden; fiyat farkının, hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplamasına ilişkin olarak 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde yer alan formüller kullanılarak hesaplanması gerektiği, söz konusu formüllerde yer alan fiyat farkı hesaplamasında kullanılacak olan katsayılardan (a1) katsayısının haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6’ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı, (a2) katsayısının haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını, (b1) katsayısının akaryakıtın ağırlık oranını, (b2) katsayısının diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını, (b3) katsayısının malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını (c) katsayısının ise makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı ifade ettiği anlaşılmaktadır.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinin üçüncü fıkrasında ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesinin ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesinin zorunlu olduğu,

Anılan Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında, bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği, ayrıca aynı fıkranın a bendine göre sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmıştır.

İhale dokümanı düzenlemelerinden, işin 24 ay süreli olduğu anlaşılmakta olup fiyat farkı ödenmesi hususuna ilişkin olarak idare tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslarda yer aldığı üzere fiyat farkı katsayılarının işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde (İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde a1 katsayısını 0,3222, b3 katsayısını 0,6778 olarak ) belirlendiği, bahse konu ihalenin konusunun malzeme dahil yemek hazırlama, servis yapma ve sonrası temizlik hizmeti alımı olduğu, ihale konusu işte personel ve malzeme giderlerine uygun şekilde a1 ve b3 katsayılarının belirlendiği, başvuru sahibinin iddiasına konu olan c katsayısının makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını yansıttığı, ihale konusu hizmet alımının asli bir unsuru olmayan yardımcı girdi mahiyetindeki makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ayrıca katsayı belirlenmemesinin mevzuata aykırılık teşkil etmediği, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların;

a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,

b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı,

Yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci maddesinde (2) İhale üzerinde bırakılan istekliden sözleşme imzalanmadan önce, teklif fiyatının sınır değere eşit veya üzerinde olması halinde teklif fiyatının % 6’sı, sınır değerin altında olması halinde ise yaklaşık maliyetin % 9’u oranında kesin teminat alınır. ...” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Teminat mektuplarının iadesi” başlıklı 18.4’üncü maddesinde “18.4.1. İş tamamlandığı halde ilgilisi tarafından iadesi istenmemiş, ancak mektup üzerinde öngörülen geçerlilik süresini doldurduğu için teminat olma vasfını yitirmiş olan kesin teminat mektupları ile Sosyal Güvenlik Kurumu (SGK) tarafından sosyal güvenlik borcu bulunmadığına ilişkin yazıların geç verilmesi ve kesin teminat mektuplarının geçerlilik süresinin dolması durumunda geçerlilik süresi dolan kesin teminat mektuplarına ilişkin olarak, idarelerce 4735 sayılı Kanunun 13 ve 14 üncü maddeleri gereğince işlem yapılacaktır.

18.4.1.1 İdarelerce SGK tarafından sosyal güvenlik borcu bulunmadığına ilişkin yazıların geç verilmesi sebebiyle kesin teminat mektuplarının geçerlik süresinin dolmasına meydan verilmeksizin işlemlerin tekemmül ettirilmesini teminen, 4735 sayılı Kanunun 13 üncü maddesinin ikinci fıkrası gereğince, yükleniciler tarafından yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar SGK’dan ilişiksiz belgesi getirilmemesi halinde kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına mahsup edilecek, varsa kalanı yükleniciye geri verilecektir. Kesin teminatların paraya çevrilmesi esnasında yüklenicinin SGK’ya olan borcunun miktarının bilinememesi halinde, Sosyal Güvenlik Kurumu Prim ve İdari Para Cezası Borçlarının Hakedişlerden Mahsubu, Ödenmesi ve İlişiksizlik Belgesinin Aranması Hakkında Yönetmeliğin “Kesin Teminatın İadesi” başlıklı 7 nci maddesi gereğince işlem tesis edilerek, yüklenicinin tespit edilecek borcu Sosyal Güvenlik Kurumunun ilgili biriminin hesabına yatırılacak ve varsa kalanı yükleniciye geri verilecektir.” açıklaması,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kesin teminatın ve ek kesin teminatın geri verilmesi” başlıklı 51’inci maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun şekilde yerine getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan ilişiksizlik belgesinin getirilmesi halinde yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmüş ise kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatın yarısı, garanti süresinin sonunda tamamı; garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin sözleşme konusu işler nedeniyle idareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan yasal vergi kesintilerinin kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde kesin teminat ve ek kesin teminat, 4735 sayılı Kanunun 13 üncü maddesi hükmüne göre paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde; işin kabul tarihinden veya varsa garanti süresinin bitim tarihinden itibaren iki (2) yıl içinde idarenin yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları hükümsüz kalır ve bankasına veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Kesin teminat” başlıklı 40’ıncı maddesinde “40.1. İhale üzerinde bırakılan istekliden sözleşme imzalanmadan önce, teklif fiyatının sınır değere eşit veya üzerinde olması halinde teklif fiyatının %6'sı, sınır değerin altında olması halinde ise yaklaşık maliyetin %9'u oranında kesin teminat alınır. Kısmi teklif verilmesine imkan tanınması halinde, tek bir sözleşmeye konu olacak kısımların herhangi birisi veya birkaçı için teklif edilen fiyatın, ilgili kısım için hesaplanan sınır değerin altında olması halinde alınacak kesin teminat tutarı, isteklinin sınır değerin altında teklif sunmuş olduğu kısma veya kısımlara ilişkin yaklaşık maliyetin %9'u, sözleşmeye konu diğer kısma veya kısımlara ilişkin teklif fiyatının ise %6'sı oranında hesaplanır ve bu tutarların toplamı kadar kesin teminat alınır. …” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde “…11.4. Kesin teminat ve ek kesin teminatın geri verilmesi:

11.4.1. Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve Yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan alınan ilişiksiz belgesinin İdareye verilmesinin ardından kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tamamı, Yükleniciye iade edilecektir.

11.4.2. Yüklenicinin bu iş nedeniyle İdareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanuni vergi kesintilerinin hizmetin kabul tarihine kadar ödenmemesi durumunda protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin ve ek kesin teminat paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı Yükleniciye iade edilir.

11.4.3. Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde; kesin hesap ve kabul tutanağının onaylanmasından itibaren iki yıl içinde idarenin yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları hükümsüz kalır ve düzenleyen bankaya veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir. …” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 7.4’üncü maddesinde “7.4 Firma mutfak ve yemekhaneleri sözleşme süresinin bitiminde verilen süre içerisinde idareye teslim edecektir. Bu süre içerisinde teslim edilmediği veya kendisine ait olan mal ve cihazları almadığı durumda tüm masraflar sonradan firmanın hak edişinden veya teminatından kesilmek şartı ile depoya kaldırılacak ve iki ay sonra tasfiye edilecektir. Firma bu nedenle idareden tazminat dâhil hiçbir hak talebinde bulunmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin 7.4’üncü maddesinde, yüklenicinin mutfak ve yemekhaneleri sözleşme süresinin bitiminde verilen süre içerisinde idareye teslim edeceği, bu süre içerisinde teslim edilmediği veya kendisine ait olan mal ve cihazları almadığı durumda tüm masrafların sonradan yüklenicinin hak edişinden veya teminatından kesilmek şartı ile depoya kaldırılacağı ve iki ay sonra tasfiye edileceği, yüklenicinin bu nedenle idareden tazminat dâhil hiçbir hak talebinde bulunmayacağı hususlarının düzenlendiği,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nda taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla alınan kesin teminatın iadesine ilişkin 13’üncü madde hükümlerine yer verildiği, bahse konu madde kapsamında kesin teminatın hangi hallerde iade edilmeyeceği ve yüklenicinin hangi borçlarının kesin teminattan karşılanacağının hüküm altına alındığı, bu çerçevede, yüklenici tarafından taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı düzenlemelerine uygun olarak yerine getirilmemesi veya yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcu olması durumunda kesin teminatın yükleniciye iade edilmeyeceği, yüklenicinin sözleşme konusu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatın paraya çevrileceği ve yüklenicinin borçlarına karşılık mahsup edileceği, varsa kalanı yükleniciye geri verileceği, aynı şekilde Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 51’inci maddesinde de söz konusu hususu tamamlar nitelikte düzenlemelere yer verildiği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede; yukarıda aktarıldığı üzere 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 13’üncü maddesinde yüklenicinin kesin teminatının hangi hallerde gelir kaydedileceğinin veya kesin teminattan kesinti yapılacağının hüküm altına alındığı, iddia konusu düzenlemede doğrudan kesin teminattan kesinti yapılacağının belirtilmediği, mutfak ve yemekhanelerin sözleşme süresinin bitiminde verilen süre içerisinde idareye teslim edilmediği veya yüklenicinin kendisine ait olan mal ve cihazları almadığı durumda doğacak masrafların sonradan yüklenicinin hakedişinden veya teminatından kesilmek şartı ile depoya kaldırılacağı, doküman düzenlemesine göre idarenin doğacak zararları sözleşme süresinin bitiminde yüklenicinin hakedişinden veya bu mümkün değilse teminatından kesinti yapılacağı anlaşıldığından anılan düzenlemenin yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil etmediği ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında uygulama birliğini sağlamak üzere mal veya hizmet alımları ile yapım işlerine ilişkin Tip Sözleşmeler Resmi Gazetede yayımlanır.

İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir. Mal ve hizmet alımlarında, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.

(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.

(5) Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler dikkate alınmaz.” hükmü,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık Sayısı

1

2

3

…

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

2

3

….

” hükmü,

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 4'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 50 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

1

Teknik Şartnamenin Çalışan Personelle İlgili Şartlar 15. Maddesi gereği işçi maaşları her ay hakkedişin ödendiği tarihten itibaren 3 iş günü içerisinde banka hesaplarına yatırılması ve yatırıldığına dekont/banka listesi idareye teslim edilmesi gerekir. Hakkedişin ödendiği tarihten itibaren 3 iş günü içerisinde işçi maaşları (mesai bitimi) yatırılmaz ise uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere hatalı görülen her bir takvim günü ve her bir durum için sözleşme bedelinin

On Binde
4

3

2

Çalışan personelin, hizmet sunulan alanların, gıda maddelerinin ve malzemelerin; temizlik ve hijyen kurallarına uygun olmadığının tespit edilmesi halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere hatalı görülen her bir durum için sözleşme bedelinin

On Binde
4

30

3

Üniversitemiz mutfak ve yemekhanelerine girişinde veya daha sonra yemek pişirilmesi veya dağıtılması sırasında; gıda maddelerinde kaliteye uyulmadığının tutanakla tespiti halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere hatalı görülen her bir gecikilen durum için sözleşme bedelinin

On Binde
4

30

4

Yemek pişirilmesi ve dağıtılması sırasında gramaja uyulmadığının tespiti halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde hatalı görülen her bir durum için sözleşme bedelinin

On Binde
4

30

5

Yüklenicinin, Teknik Şartnamede belirtilen bakım ve onarım işlerini zamanında yaptırmadığı tutanakla tespit edilmesi halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere hatalı görülen her bir durum için sözleşme bedelinin

On Binde
4

5

6

Bu şartnamede belirtilen zorunlu nedenler olmadıkça, yüklenicinin işi aksatması veya öğrenci ve personelin yemek talebinin karşılanmaması halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere hatalı görülen her bir durum için sözleşme bedelinin

On Binde
4

5

7

Kılık kıyafete uygun ve temiz giyinmeyen işçi tespit edilmesi halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere hatalı görülen her bir personel için;

On Binde
4

30

8

İdarenin; yapılan denetlemelerde yüklenicinin eksik personel çalıştırdığını tutanakla tespit etmesi halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere her bir eksik çalıştırılan işçi için ve tamamlanmayan her gün için ayrı ayrı olmak şartıyla

On Binde
4

30

9

Son kullanma tarihi geçmiş ürün bulundurulması veya kullanılması durumunda uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her bir durum için

On Binde
4

30

16.1.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. ” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Hizmetin İfa Şekli” başlıklı 15’inci maddesinde “…15.10 Yemek numuneleri yüklenici firma tarafından sağlanacak ayakta duran steril cam kavanozlara numuneler en az 250 gram olacak şekilde, günlük alınarak 72 saat buzdolabında saklanacaktır. Numune kaplarına yemeğin cinsi, numune alınan tarih/saat ve imha edileceği tarih/saat yazılacaktır. Numuneler firma diyetisyeni/gıda mühendisi (yoksa aşçıbaşı) tarafından Muayene Komisyonu ve Kontrol Teşkilatı kontrolünde alınacaktır. Numune alan personel numune alım esnasında tüm hijyen koşullarını sağlayacaktır. Firma numune için bir dolap temin edecek. Hastane idaresi, muayene komisyonu ve kontrol teşkilatı gerekli gördüğü hallerde (ürünün tat, koku, görünüş, ambalaj vb. konusunda tereddüt edildiğinde) satın alınan parti numaralı ürünlerden numune alınarak, Türk Gıda Kodeksine uygunluğunun kontrolü açısından yetkili bir laboratuara analiz amaçlı (idarenin istediği zamanlarda ve idare tarafında istenen “fiziksel, kimyasal, toksikolojik, mikrobiyolojik vb analizlerinin yapılması gerekmektedir.) gönderecek ve analiz ücreti yüklenici firma tarafından ödenecektir. Etlerin idarenin belirleyeceği zamanlarda tahlili (hangi tür hayvana ait olduğu) yapılacak, ücreti yüklenici firma tarafından ödenecektir.

Raporun uygun çıkmaması halinde;

-İnsan sağlığını tehdit edecek bir unsur oluşması halinde ilgili mevzuat ( gıda maddeleri tüzüğü) ve bu mevzuatta oluşabilecek değişiklere göre hükümler uygulanır. Bu durumun vuku bulması halinde Hastane İdaresi Sözleşmeyi fesih ederek yüklenicinin teminatına el koyma hakkına sahip olur. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinden idarelerin sözleşmenin yürütülmesine ilişkin olarak özel aykırılık ve ağır aykırılık hallerini belirleyebileceği, bu bağlamda Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hallerinin, 16.1.3’üncü maddesinde ise ağır aykırılık hallerinin düzenlenebileceği anlaşılmaktadır.

İdare tarafından düzenlenen Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinden ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan hallerinin ve idare tarafından uygulanacak cezaların bu madde kapsamında düzenlendiği, cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususların Sözleşme’nin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’uncu maddelerinde düzenlendiği, bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemelerin sadece 16.1.1’inci madde kapsamında değerlendirileceği, 16.1.2 ve 16.1.3’üncü maddeleri dışında sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının ilk sözleşme bedelinin on binde 4'ü olacağı, idare tarafından 16.1.2’nci madde kapsamında özel aykırılık hallerinin belirlendiği ancak 16.1.3’üncü maddede ağır aykırılık hallerine ilişkin düzenleme yapılmadığı anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin “Hizmetin İfa Şekli” başlıklı 15’inci maddesinin 10’uncu fıkrasında; yemek numunelerinin günlük alınarak 72 saat buzdolabında saklanacağı, muayene komisyonu ve kontrol teşkilatının gerekli gördüğü hallerde (ürünün tat, koku, görünüş, ambalaj vb. konusunda tereddüt edildiğinde) satın alınan parti numaralı ürünlerden numune alınarak, Türk Gıda Kodeksi’ne uygunluğunun kontrolü açısından yetkili bir laboratuvara analiz amaçlı (idarenin istediği zamanlarda ve idare tarafında istenen “fiziksel, kimyasal, toksikolojik, mikrobiyolojik vb analizlerinin yapılması gerekmektedir.) gönderileceği, raporun uygun çıkmaması ve insan sağlığını tehdit edecek bir unsur oluşması halinde ilgili mevzuat (gıda maddeleri tüzüğü) ve bu mevzuatta oluşabilecek değişiklere göre hükümlerin uygulanacağı, bu durumun vuku bulması halinde hastane idaresinin sözleşmeyi fesih ederek yüklenicinin teminatına el koyma hakkına sahip olduğu hususlarının düzenlendiği görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinin beşinci fıkrasında; cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemelerin dikkate alınmayacağı hüküm altına alınmıştır. Şikâyete konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Hizmetin İfa Şekli” başlıklı 15’inci maddesinin iddiaya konu yukarıda yer verilen 10’uncu fıkrasında ise ceza ve müeyyidelere ilişkin düzenlemelere yer verildiği görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinin beşinci fıkrasında yer alan hüküm gereği, Teknik Şartname’de ceza uygulanacağına ilişkin olarak düzenlenen ancak Sözleşme Tasarısında yer almayan ceza hükümlerinin uygulanmasına imkân bulunmadığı, ancak bu hususların Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesi kapsamında değerlendirilebildiği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4 ve 5’inci iddialarına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

…

78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

…

78.6. Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır.

…

78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir. …” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1.Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım,sigorta,vergi,resim,harç,eğitim giderleri ve üçüncü şahıs sorumluluk sigortası teklif fiyata dahil edilecektir.

2.İhale kapsamında 24 kişi çalıştırılacak olup brüt asgari ücret üzerinden hesaplanacaktır.Bunlardan

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi 1 kişi (Brüt Asgari Ücretin %25 fazlası)

Aşçıbaşı 1 kişi (Brüt Asgari Ücretin %25 fazlası)

Aşçı 2 kişi (Brüt Asgari Ücretin %15 fazlası)

Diğer 20 personele brüt asgari ücret üzerinden hesaplanacaktır

3. Firma çalıştıracağı her bir personelin ulaşım bedelini nakdi olarak aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 50.00 TL (elliürklirası) olarak hesaplayacaktır.

4. Yüklenici teknik şartnamede belirtilen bakım onarım giderleri, çalışan personellerin resmi tatillerde ve fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretleri, iş kanunu hükümlerine göre sosyal hakları,personelin aylık ücreti, sigortası,giyim, vs. her türlü haklarını yüklenici tarafından nakdi olarak karşılanacaktır. Mutfakta kullanılacak doğal gaz için yüklenici kendisi abonelik alacak ve kullanılacak elektriğin ve suyun ücretini ödeyecektir. (Aylık hakedişlerinden tahsil edilecektir.)

5. Çalışılacak olan personellere ait giyim giderleri (üniforma, ayakkabı, yaka kartı vs.) ve portör kontrolleri giderleri teklif fiyata dahildir

6. Hazırlanacak olan yemekler için her türlü gıda,temizlik ve diğer malzeme giderleri teklif fiyata dahildir

7. 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca iş ve işçi sağlığı ve güvenliğine yönelik bütün tedbirler ile mesai saati içerisinde çalışanlara verilecek eğitim giderleri teklif fiyata dahildir

8. Zorunlu olması durumunda yemekler için yaptırılacak muayene, tahlil, test ücretleri, teklif fiyata dahildir…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personelle İlgili Hükümler” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1 Yemek hizmeti için toplam 24 kişi çalıştırılacak firma bu sayının altında personel çalıştırmayacaktır. Yüklenici, genel olarak aşağıdaki çizelgede belirtilen kadar asgari personel bulunduracaktır.

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi (alanından mezun ve en az 1 yıl deneyimli...1(Brüt Asgari Ücretin %25fazlası)

Aşçıbaşı(En az ilkokul mezunu ve en az 7 yıl deneyimli)………….....1(Brüt Asgari Ücretin %25 fazlası)

Aşçı (En az ilkokul mezunu ve en az 3 yıl deneyimli)……………….....2 (Brüt Asgari Ücretin %15 fazlası)

Aşçı yardımcısı (En az ilkokul mezunu ve en az 1 yıl deneyimli)……………………..2 (Brüt Asgari Ücret)

Bulaşıkçı (En az ilkokul mezunu ) ……………………………………………………3(Brüt Asgari Ücret)

Meydancı (En az ilkokul mezunu ) ……………………………………………………1(Brüt Asgari Ücret)

Servis elemanı (En az ilkokul mezunu) ……………………………..……………...14(Brüt Asgari Ücret)

(Aşçı ve aşçı yardımcılarından biri tatlıcı, biri de kasap olmak zorundadır.)

(İhtiyaç halinde servis elemanlarından biri şoför olarak çalıştırılabilir.)

…

8.10.4 Gece ara öğünü, gece kahvaltısı dağıtımında ihtiyaca göre 1 veya 2 servis elemanı nöbetçi olarak kalacaktır. …” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Hizmetin İfa Şekli” başlıklı 15’inci maddesinde “… 15.17 Haftanın 7 günü (dini ve resmi bayramlar dâhil) sabah ve gece kahvaltısı, öğle ve akşam yemeği hastane mutfağında pişirilecek. Yüklenici resmi tatillerde çalışan personellerin ücretleri ve diğer sosyal haklarını iş kanunu hükümlerine göre vermekle ve işi aksatmayacak sayıda personel çalıştırmakla yükümlüdür. Hazırlanan yemeği hastanemizin çeşitli dağıtım yerlerine nakledip mutfak ve ofislerde sıhhi koşullarda muhafazasını sağlayıp, hasta ve hasta refakatçileri ile görev yerinden ayrılamayan personel için odalarına kadar nakledip servis yapacaktır. Bunun haricinde kalan personele ise yemek salonundaki self servis düzeninde yemek dağıtımı, ekmek, paket tuz, bardak su, peçete, bulaşıkların yıkanması, servis bölümünün ve mutfağın temizliğini yapmak yükleniciye aittir.

…

15.24. Yemeklerin dağıtımı esnasında idarenin muhatap alabileceği Firmadan bir yetkili bulundurmakla yükümlüdür. Yüklenici, bu şartnamede bahse konu olan yükümlülüklerini yerine getirmezse kontrollükçe yazılı olarak uyarılacaktır ve sözleşmede belirtilen cezai hükümler uygulanacaktır.…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ait birim fiyat teklif cetveli aşağıda yer verildiği şekilde düzenlenmiştir.

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Normal Yemek (Rejim
3 )

öğün

370.000

2

Kahvaltı (Normal + Diyet)

öğün

130.000

3

Ara Öğün

öğün

70.000

4

Rejim 2

öğün

13.000

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Başvuruya konu ihalenin birim fiyat teklif cetvelinde istekliler tarafından 583.000 adet öğün yemek üzerinden teklif verilmesi gerektiğinin düzenlendiği, İdari Şartname’de ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personelin işçilik maliyetlerinin teklif fiyata dahil edildiği, Teknik Şartname’de diyetisyen/gıda mühendisi, aşçıbaşı, aşçı, aşçı yardımcısı, bulaşıkçı, meydancı ve servis elemanı unvanlarında 24 kişiden az olmamak üzere personel çalıştırılacağı, çalıştırılacak personellerin ücretlerine ilişkin olarak diyetisyen/gıda mühendisi ve aşçıbaşı için brüt asgari ücretin %25 fazlası, aşçı için brüt asgari ücretin %15 fazlası, diğer personeller için brüt asgari ücret üzerinden belirleme yapıldığı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinin iddiaya konu 8’inci fıkrasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma ve fazla çalışmalarda ücret hesaplamasının nasıl yapılacağı, aynı maddenin 3’üncü fıkrasında ise personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerektiği açıklanmaktadır.

İhale konusu işin “24 Aylık Yemek ve Yemek Hizmeti” alımı olduğu ve söz konusu ihalede çalıştırılacak olan 24 personelin yaklaşık maliyet üzerindeki payı göz önünde bulundurulduğunda ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı olduğu anlaşılmış olup İdari Şartname’de çalıştırılacak 24 personelin ücretlerinin, resmi tatiller ve fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretlerinin “Teklif fiyata dahil olan giderler” kapsamında düzenlendiği görülmüştür.

Öte yandan Teknik Şartname’nin “Hizmetin İfa Şekli” başlıklı 15’inci maddesinden yüklenicinin yemeklerin dağıtımı esnasında idarenin muhatap alabileceği bir yetkili bulundurması gerektiği, aynı Şartname’nin “Personelle İlgili Hükümler” başlıklı 8’inci maddesinden ise yüklenicinin asgari 24 personel bulundurması gerektiği anlaşılmaktadır.

Yapılan inceleme neticesinde, ihale mevzuatında vasıflı personele asgari ücretten fazla ücret ya da nispeten nitelikli özlük hakkı verilmesi gerektiği yönünde bir zorunluluğun bulunmadığı, dolayısıyla her personel için asgari ücret verilmesi zorunlu olmakla birlikte, ödenecek ücreti asgari ücretin yüzde fazlası olarak belirleme yetkisinin idarenin takdirinde olduğu, bununla birlikte yüklenici tarafından çalıştırılan personele doküman düzenlemeleri ile belirlenen ücretlerin üzerinde ücret ödemesi yapılmasına engel bir durumun bulunmadığı, bu bağlamda istekliler tarafından bahse konu hususla ilgili maliyet oluşması halinde öğün başına oluşacak maliyet hesaplamasına dâhil edilerek teklif fiyatının oluşturulabileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin “ücret belirlemesinin uygun olmadığı” yönündeki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde çalıştırılacak 24 personelin ücretinin brüt asgari ücret üzerinden hesaplanacağı, resmi tatiller ve fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretlerin İş Kanunu hükümlerine göre yüklenici tarafından nakdi olarak karşılanacağı hususlarının düzenlendiği görülmüş olup söz konusu işçilik maliyetlerinin teklif fiyata dahil olan giderlerden olduğu, ihalede tekliflerin birim fiyat teklif cetvelinde yer alan öğün fiyatları üzerinden verileceği, bu yükümlülüklerin öğün maliyetine dahil edileceği, bu nedenle başvuru sahibinin “ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılacak personel ve sayılarına yer verilmediği” ve “fazla çalışma süresine yer verilmediği” şeklindeki iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibinin “çalıştırılacak yetkili personelin hizmetin ifasında çalıştırılacak personel sayısına dahil edilmediği” yönündeki iddiasına ilişkin olarak yüklenicinin yemek dağıtımı esnasında idarenin muhatabı olacak bir yetkili bulundurması gerektiği, söz konusu personelin dokümanda asgari sayısı belirlenen ve hizmet kapsamında çalıştırılacak 24 personel arasında yer almadığı, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve tecrübe sahibi olan isteklilerin tekliflerini bu kapsamda hazırlayabilecekleri değerlendirildiğinde söz konusu iddianın da yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.