KİK Kararı: 2024/UH.II-643

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/019
Gündem No : 32
Karar Tarihi : 16.05.2024
Karar No : 2024/UH.II-643
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Eren Grup Kurumsal Hizmetler Tarım Ürünleri San. ve Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Seydikemer Devlet Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/242567 İhale Kayıt Numaralı “10 Ay Süreli Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Seydikemer Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 03.04.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “10 Ay Süreli Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Eren Grup Kurumsal Hizmetler Tarım Ürünleri San. ve Tic. A.Ş.nin 26.03.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.04.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.04.2024 tarih ve 140222 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.04.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/463 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nda sözleşmenin hangi durumlarda feshedilebileceğinin belirtildiği, mevcut ihalede ağır aykırılık halleri kapsamında belirtilen “Tutanakla tespit edilen her türlü eksik, kusur ve yanlış uygulamaların sunulan hizmetin tamamen veya kısmen durdurulmasına neden olduğunun ve bu durumun düzeltilmesi imkanının bulunmadığının tespit edilmesi” halinin özel aykırılık halleri kapsamında belirtilmesi gerektiği,

Ayrıca, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde “…Besin zehirlenmelerinde tedavi giderlerini ve olası tazminatları karşılamak ve mutfaktaki hizmet üretimi esnasında meydana gelebilecek yangında zarar ve olası tazminatları karşılamak üzere sözleşme bedeline eşdeğer sigorta giderleri teklif fiyata dahildir.” düzenlemesinin yer aldığı, ilgili düzenleme ile hem sözleşmenin feshedilebileceği hem de idari para cezası kesilebileceği, bu durumun Tip Sözleşmeye aykırı olduğu,

2. Teknik Şartname kapsamında yükleniciden iş deneyim belgesi, gıda üretim izin belgesi/işletme kayıt belgesi ve kapasite raporunun istendiği, İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde ise ilgili belgelerin istenmediği, Teknik Şartname ile İdari Şartname’nin çelişkili olduğu, teklif sunulması aşamasında tereddüde düşüldüğü, ihaleye katılımlarının kısıtlandığı,

3. Teknik Şartname kapsamında iki haftalık diyet ara öğün menü örneğinin ve ara öğün porsiyon miktarlarının bulunduğu, 14 gün birinci kap olarak meyvenin belirlendiği, meyve çeşitlerinin ise belirtilmediği, 75 çeşit meyve çeşidi olduğu dikkate alındığında aşırı düşük sorgulamasının objektif şekilde yapılamayacağı, maliyet oluşturulmasının engellendiği, ihaleye katılımlarının kısıtlandığı, ara öğünde birinci kap olarak belirtilen meyvenin çeşidinin ve gramajının belirtilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.

…

(5) Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler dikkate alınmaz.” hükmü,

Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır.26.1Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri26.4

1

2

3

…

16.1.3.1. ……………………………………26.5

…

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır…” hükmü,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesine ilişkin 26.5 numaralı dipnotta “26.5 (1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır…” hükmü,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 10 Ay Süreli Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmeti Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

10 Ay Süreli Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmeti Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Muğla Seydikemer Devlet Hastanesi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

…

g) Besin zehirlenmelerinde tedavi giderlerini ve olası tazminatları karşılamak ve mutfaktaki hizmet üretimi esnasında meydana gelebilecek yangında zarar ve olası tazminatları karşılamak üzere sözleşme bedeline eşdeğer sigorta giderleri teklif fiyata dahildir…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

1

Öğünlerden yabancı madde/cisim çıkması, personel ve malzemelerle ilgili hijyen(kıl, böcek vb.) kurallarına uyulmaması, yemek dağıtım saatlerine uyulmaması

On Binde
2

3

2

Kontrol teşkilatının gerek görmesi durumunda Gıda ve Tarım Hayvancılık Bakanlığı İl Kontrol Laboratuvarına analiz için gönderilen numunelerin tüm masrafı yüklenici tarafından karşılanacağı gibi olumsuz rapor gelmesi durumunda

On Binde
2

3

3

Yemek öğünü numunelerinin 72 (yetmiş iki) saat süreyle muhafaza edilmemesinin ya da analize gönderilen yemek öğünü numunelerinin bozuk çıkmasının tespit edilmesi durumunda her gün için

On Binde
2

3

4

Yüklenici, menü değişikliği gerektirebilecek bir durum oluştuğunda gerekçesini yazılı olarak bildirerek hastane diyetisyeni ya da kontrol teşkilatının yazılı onayını almak zorundadır. Bir ay içerisinde uygulanacak menülerin tümünde toplamda en fazla 2 (İki) değişiklik yapılabilir. Menülerdeki değişikliğin bir ay içerisinde ikiden fazla olması durumunda

On Binde
2

3

5

Yemek pişirilmesi esnasında öğünlerin teknik şartnamede belirtilen gramajların eksik uygulandığının ya da dağıtılan öğünlerin porsiyonların eksik gramajla yapıldığının tespit edilmesi

On Binde
2

3

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

Tutanakla tespit edilen her türlü eksik, kusur ve yanlış uygulamaların sunulan hizmetin tamamen veya kısmen durdurulmasına neden olduğunun ve bu durumun düzeltilmesi imkanının bulunmadığının tespit edilmesi halinde

2

Besin zehirlenmesi yaşanması ve bu durumun klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespiti yapılması halinde. (aynı öğünde sunulan yemekten en az 25 ve üzeri kişinin zehirlenmesi ve besin zehirlenmesinin klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespiti yapılması halinde )

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.

…

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır...” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinden idarelerce hazırlanacak Sözleşme Tasarılarının 16.1.2’nci maddesinde, cezaya konu olacak özel aykırılık halleri ve ceza oranları ile söz konusu hallerin kaç defa ortaya çıkması durumunda idarece sözleşmenin feshedileceğinin belirtilebileceği, 16.1.3’üncü maddesinde ise idarece 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği aykırılık hallerinin belirlenebileceği anlaşılmaktadır. Öte yandan, Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesine ilişkin 26.5 numaralı dipnot uyarınca ağır aykırılık halinin gerçekleşmesi durumunda fesih yaptırımı ile birlikte ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanabileceği yönünde düzenleme yapılabileceği anlaşılmaktadır.

Mevcut ihalede Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hallerine, 16.1.3’üncü maddesinde ise ağır aykırılık hallerine yer verildiği, söz konusu ağır aykırılık hallerinden birincisinin “Tutanakla tespit edilen her türlü eksik, kusur ve yanlış uygulamaların sunulan hizmetin tamamen veya kısmen durdurulmasına neden olduğunun ve bu durumun düzeltilmesi imkanının bulunmadığının tespit edilmesi” hali olduğu görülmüştür. Buna göre, tutanakla tespit edilen her türlü eksik, kusur ve yanlış uygulamaların sunulan hizmetin tamamen veya kısmen durdurulmasına neden olduğunun ve bu durumun düzeltilmesi imkanının bulunmadığının tespit edilmesi durumunda idarece 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesi uyarınca protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği anlaşılmaktadır.

“Aynı öğünde en az 25 kişinin besin zehirlenmesi yaşaması ve bu durumun klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespit edilmesi” halinin ise ikinci ağır aykırılık hali olarak belirlendiği, söz konusu Tasarı’nın 16.1.3.1’inci maddesinde Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesine ilişkin 26.5 numaralı dipnota uygun şekilde sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacağının da düzenlendiği görülmüştür.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde ise besin zehirlenmelerinde tedavi giderlerini ve olası tazminatları karşılamak üzere sözleşme bedeline eşdeğer sigorta giderinin teklif fiyata dahil olduğu belirtilmiştir.

İdarece “Tutanakla tespit edilen her türlü eksik, kusur ve yanlış uygulamaların sunulan hizmetin tamamen veya kısmen durdurulmasına neden olduğunun ve bu durumun düzeltilmesi imkanının bulunmadığının tespit edilmesi” halinin ağır aykırılık hali olarak belirlenerek somut olarak ifade edildiği, ilgili düzenlemeden her türlü eksik, kusur ve yanlış uygulamaların hizmetin tamamen veya kısmen durmasına sebebiyet vermesi ve düzeltilme imkanının da bulunmaması halinin birlikte gerçekleşmesi durumunda sözleşmenin feshedilebileceğinin anlaşıldığı, söz konusu ihalenin hastanede gerçekleştirilecek yemek hizmeti olması sebebiyle hizmetin aksatılmaması gerektiği hususu da dikkate alındığında, itiraza konu aykırılık halinin ağır aykırılık hali kapsamında belirlenmesinin idarenin takdir yetkisi dahilinde olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesi ile besin zehirlenmelerinde tedavi giderlerini ve olası tazminatları karşılamak üzere sözleşme bedeline eşdeğer sigorta giderinin teklif fiyata dahil edilmesinin istendiği, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde ise “Besin zehirlenmesi yaşanması ve bu durumun klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespiti yapılması (aynı öğünde sunulan yemekten en az 25 ve üzeri kişinin zehirlenmesi ve besin zehirlenmesinin klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespiti yapılması)” halinin ağır aykırılık hallerinden biri olarak belirlendiği ve sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacağının öngörüldüğü, bu haliyle itiraza konu ihale dokümanı düzenlemelerinde Tip Sözleşme hükümlerine aykırılık bulunmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin ilgili iddialarının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

…

b) Yaklaşık maliyeti, Kanunun 13 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde hizmet alımları için öngörülen üst limit tutarı ile eşik değer arasında olan işlerin ihalelerinde; (a) bendinde sayılan belgelere ek olarak, adayın veya isteklinin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren belgelerin,

…

idarelerce istenilmesi zorunludur.

…

(4) Yukarıda sayılan belgeler dışında, Kanunun 10 uncu maddesinde yer alan diğer belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere isteneceği, ihale konusu işin niteliğine uygun biçimde ve bu Yönetmelikte düzenlenen esaslar çerçevesinde idare tarafından belirlenir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

ç) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği ilgili uygulama yönetmeliklerinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

…

ı) İhale tarihi itibari ile geçerlilik süresini doldurmamış Gıda Üretim İzni Belgesi veya İşletme Kayıt Belgesinin aslı, noter onaylı sureti veya aslı idarece görülmüş sureti yeterlilik bilgileri tablosunda beyan edilecek olup, idarenin talebi doğrultusunda sunulacaktır.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

….

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

Belge Adı

Açıklama

Gıda İşletme Kayıt Belgesi

Gıda üretim yapan işletmeler kapsamlı "Gıda İşletme Kayıt Belgesi" ni sunacaktır.

7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yükleniciden İstenilen Belgeler” başlıklı kısmında “1. Kamu hastaneleri, üniversite hastanelerinin herhangi birinde gerçekleştirilmiş malzemeli yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet benzer iş olarak kabul edilecektir.

2. İstekli ihale tarihi itibari ile geçerlilik süresi doldurmamış, faaliyet konusu gıda üretimi yapan işletmeler gıda üretim izin belgesi veya işletme kayıt belgesinin aslını veya noter onaylı sureti veya aslı idarece görülmüş sureti ihale teklif zarfında verecektir veya EKAP üzerinden sisteme yükleyecektir

3. Ticaret odasından alınmış kapasite raporu; gıda üretim yapan işletmeler kapsamlı “gıda işletme kayıt belgesi’ni yeterlilik bilgileri tablosunda beyan edecek olup teşvik edilecek belgeler ile birlikte idare tarafından yüklenici firmadan istenebilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesi incelendiğinde, mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin olarak isteklilerin e-teklifleri kapsamında iş deneyim belgesi ve gıda üretimi yapan işletmeler kapsamlı gıda üretim izni belgesi/ işletme kayıt belgesini beyan etmeleri gerektiği anlaşılmıştır.

Teknik Şartname kapsamında “Yükleniciden İstenilen Belgeler” başlıklı düzenlemenin yer aldığı, ilgili düzenlemede yer alan birinci maddede benzer işin belirtildiği, ikinci maddede faaliyet konusu gıda üretimi yapan işletmeler olan gıda üretim izin belgesi veya işletme kayıt belgesinin beyan edileceğinin belirtildiği görülmüştür. Bahse konu düzenlemenin üçüncü maddesinde kapasite raporu ifadesi yer alsa da, akabinde gıda üretimi yapan işletmeler kapsamlı işletme kayıt belgesinin beyan edileceği belirtilmiştir.

Teknik Şartname kapsamında mesleki ve teknik yeterlik belgelerine ilişkin olarak faaliyet konusu gıda üretimi yapan işletmeler olan gıda üretim izin belgesi veya işletme kayıt belgesinin beyan edilmesi gerektiğinin belirtildiği, İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde de bahse konu Teknik Şartname düzenlemesi ile uyumlu olarak gıda üretimi yapan işletmeler kapsamlı gıda üretim izni belgesi/ işletme kayıt belgesinin yeterlik kriteri olarak düzenlendiği, yeterliğe ilişkin beyan edilecek belgelerde İdari Şartname’nin 7’nci maddesinin dikkate alınması gerektiği hususu da dikkate alındığında, İdari ve Teknik Şartname arasında çelişki bulunmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin “Teknik Şartname kapsamında iş deneyim belgesi, gıda üretim izin belgesi/işletme kayıt belgesi ve kapasite raporunun istendiği, İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde ise ilgili belgelerin istenmediği, Teknik Şartname ile İdari Şartname’nin çelişkili olduğu” yönündeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “…79.2.6. Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir…” açıklaması,

Teknik Şartname’nin “Diyet Yemekleri” başlıklı kısmında “1. Hastaya bireysel olarak hazırlanan diyetlerin hastanın tedavisi için gerekli günlük enerji ve besin öğeleri gereksinimlerini sağlayacak yiyeceklerin menüleri, diyetisyen tarafından belirlenen uygun miktar, çeşit, tat, kıvam ve görünüşte olmak üzere her türlü yiyeceği kapsayabilir…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diyet Yemeği Yiyecek Hastalar” başlıklı kısmında “…3. Ara Öğün: Diyetisyenlerin öngördüğü hastalara yine diyetisyenlerin belirlediği saat ve öğün sayısından aşağıda belirtilen yiyecekler servis edilir. Bir seferde ara öğünde aşağıda belirtilen yiyeceklerden en fazla 3 tanesi verilecektir.

• Çay, Kutu Süt

• Meyve suyu ( Kutu)

• Limonata (Normal veya Tatlandıncılı)

• Komposto (Normal veya Tatlandıncılı)

• Ihlamur (Bardak Poşet)

• Ayran (Bardak)

• Yoğurt (Kase)

• Kek

• Meyve…” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Şartname kapsamındaki “İki Haftalık Diyet Ara Öğün Menü Listesi Örneği” başlıklı tabloya aşağıda yer verilmiştir.

TARİH

ARA ÖĞÜN

TARİH

ARA ÖĞÜN

PAZARTESİ

Meyve

Paket Süt

PAZARTESİ

Meyve

Kâse Yoğurt

SALI

Meyve

Kâse Yoğurt

SALI

Meyve

Ayran

ÇARŞAMBA

Meyve

Ayran

ÇARŞAMBA

Meyve

Paket Süt

PERŞEMBE

Meyve

Paket Süt

PERŞEMBE

Meyve

Kâse Yoğurt

CUMA

Meyve

Kâse Yoğurt

CUMA

Meyve

Ayran

CUMARTESİ

Meyve

Ayran

CUMARTESİ

Meyve

Paket Süt

PAZAR

Meyve

Paket Süt

PAZAR

Meyve

Kâse Yoğurt

Anılan Şartname kapsamındaki “Kahvaltı, Normal ve Diyet Yemeklerinde Kullanılacak Malzemelerin Gramaj (Çiğ Olarak) ve Cinsini Gösterir Liste” kısmında bulunan ilgili tabloya aşağıda yer verilmiştir.

DİYET MEYVELERİ

Elma

200 gram

Armut

200 gram

Üzüm

200 gram

Mandalina

200 gram

Portakal

200 gram

Kavun(kabuklu)

500 gram

Karpuz(kabuklu)

500 gram

Kiraz

200 gram

Çilek

200 gram

Kayısı

200 gram

Muz

200 gram

Yeşil erik

200 gram

Kırmızı erik

200 gram

Şeftali

200 gram

Yeni Dünya

200 gram

Nektarin

200 gram

Yukarıda yer verilen Teknik Şartname maddelerinden diyetisyenlerin öngördüğü hastalara diyet ara öğünü verileceği anlaşılmakta olup, bahse konu Teknik Şartname kapsamında ara öğün olarak verilecek ürünlere, diyet ara öğün menü listesine, diyet meyve çeşit ve gramajlarına yer verildiği görülmüştür. Ayrıca ilgili düzenlemelerden, hastalara ara öğünde verilebilecek ürünler içerisinden en fazla 3 tanesinin sunulacağı anlaşılmaktadır.

Diyet ara öğün menü listesinde her gün birinci ürün olarak “meyve” öngörüldüğü anlaşılmıştır.

Teknik Şartname kapsamında “Yaş Sebze ve Meyve Teknik Şartnamesi” başlıklı kısmın bulunduğu, ilgili kısımda çeşitli meyvelere ilişkin düzenlemelere yer verildiği ve söz konusu düzenlemelerde ilgili meyvenin hangi aylarda sipariş verilebileceğine yönelik açıklamaların bulunduğu görülmüştür. Ek olarak bahse konu kısımda meyvelerin piyasada uygun miktarlarda bulunduğu takdirde süreye bağlı kalmaksızın sağlanacağı ifade edilmiştir.

Teknik Şartname kapsamında diyet ara öğün olarak sunulabilecek ürünlerin sayıldığı ve sayılan ürünler arasında meyvenin de bulunduğu, idarece diyet ara öğün menü listesinde her gün birinci ürün olarak “meyve” öngörüldüğü, anılan Şartnamede diyet meyvelerinin ve gramajlarının tablo halinde gösterildiği, yine çeşitli meyvelere ilişkin yapılan düzenlemeler kapsamında ilgili meyvenin hangi aylarda sipariş verilebileceğine yönelik açıklamaların bulunduğu, bu açıdan doküman kapsamındaki açıklamaların yeterli olduğu, diyet ara öğün menü listesinde sadece “meyve” ibaresinin yazılı olmasının teklif oluşturulurken maliyet hesabı yapılmasına mani olmadığı ve teklif vermeye engel bir husus bulunmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.