KİK Kararı: 2024/UH.II-642

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/019
Gündem No : 31
Karar Tarihi : 16.05.2024
Karar No : 2024/UH.II-642
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

İz Sosyal Hizmetler Turizm Eğitim Kargo Bilişim İnşaat Gıda Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti.,

VEKİLİ:

Av. Ayça ŞENGÜN

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karabük Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/169968 İhale Kayıt Numaralı “Karabük Üniversitesi I. Öğretim Öğrencileri ile Personeline ve II. Öğretim Öğrencilerine 1 Öğünde 4 Çeşitten Oluşan Toplam 700000 (Yediyüzbin) Adet Yemeğin Malzeme Dahil Yapım, Servis ve Servis Sonrası Temizlik” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karabük Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 26.03.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Karabük Üniversitesi I. Öğretim Öğrencileri ile Personeline ve II. Öğretim Öğrencilerine 1 Öğünde 4 Çeşitten Oluşan Toplam 700000 (Yediyüzbin) Adet Yemeğin Malzeme Dahil Yapım, Servis ve Servis Sonrası Temizlik” ihalesine ilişkin olarak İz Sosyal Hizmetler Turizm Eğitim Kargo Bilişim İnşaat Gıda Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 19.03.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.03.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 01.04.2024 tarih ve 139765 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.04.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/444 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı 8’inci maddesinde “l) İdare, Firmadan resmî tatil günlerinde dahi olsa yemek ücretini ihale fiyatı bedelinden ödemek koşulu ile öğrenci yararına düzenlenecek kültürel faaliyetler kapsamında (açılış, mezuniyet töreni, bahar şenlikleri, nevruz programı ve öğrenci gezileri v.s.) özel toplu yemek ve kumanya talebinde bulunabilecektir.

m) 1.KUMANYA:(Kumanya 125 gr. sandviç ekmek arası kaşar peynirli, marul ve yeşil biberli sandviç, 0,5 lt’lik su ve 200ml ayran / 200 ml meyve suyu şeklinde oluşacaktır). Bu durumda 2 kumanya 1 yemek ücreti olarak değerlendirilecektir.

2.PİKNİK KUMANYA: Kumanya piknik grubu ürünlerden de oluşabilecektir (piknik bal ya da reçel, piknik tereyağ, kakaolu fındık kreması, piknik krem peynir, zeytin (siyah veya yeşil), cherry domates, streçlenmiş şekilde 100 gr. roll ekmek, kişi başı 1’er adet plastik çatal ve bıçak, ıslak mendil, peçete, 0,5 lt’lik su ve 200ml ayran / 200 ml meyve suyu). Bu durumda 1 piknik grubu kumanya 1 yemek ücreti olarak değerlendirilecektir.

3.KUMANYA: Kumanya ekmek arası köfte şeklinde de olabilir (125 gr. sandviç ekmek arası 120 gr. Pişmiş Sığır köfte, marul ve yeşil biber, ıslak mendil, peçete, 0,5 lt’lik su ve 200ml ayran / 200 ml meyve suyu). Bu durumda da 1 ekmek arası köfte grubu kumanya 1 yemek ücreti olarak değerlendirilecektir.

ÇORBA İKRAMI: Firmadan resmî tatil günlerinde dahi olsa yemek ücretini ihale fiyatı bedelinden ödemek koşulu ile öğrenci yararına düzenlenecek faaliyetler kapsamında (sınavlar ve öğrenci kayıt döneminde) çorba ikramı talebinde bulunabilecektir. Bu durumda 4 çorba 1 yemek ücreti olarak değerlendirilecektir. Çorba İkramı 12 oz karton bardaklarda kişi başı bir adet (50 gr) roll ekmek ve peçete ile servis edilecektir. Çorba çeşitleri; Mercimek Çorbası, Domates Çorbası, Tarhana Çorbası ve Kremalı Mantar Çorbasından oluşacaktır.” düzenlemelerinin yer aldığı, düzenlemedeki “resmî tatil günlerinde dahi olsa” ifadesinden özel toplu yemek ve kumanya talebinin resmi tatillerde de istenebileceği ve bedelinin teklif edilen öğün maliyetleri üzerinden karşılanacağı hususunun anlaşılacağı, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesinden teklifin esasına etki eden teklif bileşenlerinden birinin de işçilik maliyeti olduğunun anlaşıldığı, idare tarafından ihale dokümanında çalışacak personellerin nitelik ve nicelikleri ile çalışma günlerinin belirlendiği, dolayısıyla idarenin isteği doğrultusunda resmi tatil günlerinde personel çalıştırma maliyetinin teklifin esasına etki etmesi sebebiyle tekliflerin gerçekçi verilmesini engelleyeceği, özel toplu yemek ve kumanya menüsüne ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde satır açılması gerektiği, kumanya ve çorba menülerinin örnek yemek menüsünün 1/1, 1/2 ve 1/4'lük oranlarına fiyat olarak muadil olmadığı, kumanya ve çorba menülerinin miktarının da belirsiz olduğu, maliyetinin hesaplanarak teklif fiyatlarına yansıtılmasının da mümkün bulunmadığı, düzenlemede yer verilen kumanya ve çorba menülerine ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde satır açılması gerektiği, söz konusu iddianın idarece teklifi oluşturmaya engel bir durum görülmediğinden reddedildiği,

2. Teknik Şartname’nin “Tedarikçi ve Girdi Kontrol Kriterleri” başlıklı 9’uncu maddesinde “f) Herhangi bir gıda zehirlenmesi meydana geldiğinde gıda numunelerinde mikrobiyel toksin aranması ile ilgili toksikolojik muayenesi yemek numunelerinin üzerinden yapılacaktır. Tahlil masrafları yükleniciye ait olacaktır. Gıda zehirlenmesinin sebebinin yükleniciden kaynaklandığı tespit edilirse cezai hükümler cezai müeyyideler bölümünün ilgili maddesi gereğince uygulanacaktır, ayrıca her türlü tedavi masrafları ile kayıp ve ziyanın bedeli yüklenici tarafından karşılanacaktır. Zehirlenme vakasının ölümle sonuçlanması sonucunda, ilgililer hakkında yasal işlemler başlatılacağı gibi mağdur olanların her türlü maddi ve manevi tazminat talepleri yasal çerçeve içerisinde yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ayrıca zehirlenmeye kasıtlı olarak sebebiyet verilmesi ve zehirlenmenin Ölümle sonuçlanması halinde söz konusu vaka ağır aykırılık olarak kabul edilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemeye Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilmediğinden anılan düzenlemenin uygulanabilirliğinin bulunmadığı, Teknik Şartname’de bu düzenlemeye yer verilmesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği, zehirlenmenin ölümle sonuçlanması halinde söz konusu vakanın ağır aykırılık olarak kabul edileceğine ilişkin düzenlemede kişilerin hayati faaliyetlerinin kesin olarak sona ermesi durumunun genel hukuk kuralları kapsamında sözleşmenin fesih sebebi olacağından yaptırım uygulanacak bir aykırılık hali olarak değerlendirilemeyeceği, aksi halde personelin yemekten kaynaklı olarak ölümünün gerçekleşmediği sürece sözleşmenin devam edeceğinin anlaşılabileceği, söz konusu iddianın idarece yerinde görülmediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. …” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Malzeme dahil yemek yapımı, servis ve servis sonrası hizmetler

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

…

e) Miktarı: 1 öğünde 4 çeşitten oluşan 700.000 (yedi yüz bin) adet malzemeli yemek hizmet alımı Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Malzeme dahil yemeğin Karabük Üniversitesi Sosyal Tesis ve Öğrenci Yaşam Merkezinde bulunan mutfak ile Teknoloji Fakültesinde bulunan mutfakta pişirilip, Sosyal Tesis ve Öğrenci Yaşam Merkezinde bulunan öğrenci ve personel yemekhanelerine, Mühendislik Fakültesi, Safranbolu Turizm Fakültesi, Yenice MYO, Eflani MYO, Eskipazar Meslek Yüksekokulu, Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği Meslek Yüksek Okulu ile Üniversitemiz Diş Hekimliği Fakültesi Öğrencilerinin Klinik Eğitimini görmekte oldukları Karabük Ağız ve Diş Sağlığı Eğitim ve Araştırma Hastanesi yanında bulunan yemekhane” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. 700.000 adet 1 öğünde 4 çeşitten oluşan yemek, servis hizmeti, yemek sonrası temizlik hizmeti ayrıca teknik şartnamede belirtilen yükümlülükler teklif fiyata dahildir. …” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “Karabük Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı bünyesindeki mutfak ve yemekhanelerde Üniversitemiz mensubu öğretim üyesi ve idari personele verilecek öğle yemeği; öğrencilere verilecek I. Öğretim ve II. Öğretim yemeğinin, Karabük Üniversitesi’ne ait mutfakta yapılarak, merkez ve ilçelerde bulunan yemek salonlarına dağıtımı, servisi, bulaşığı ve yemek salonlarının temizliği ile ilgili tüm hizmetleri kapsamaktadır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İşin Mahiyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “a) Bu teknik şartname Karabük Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı mutfak ve servis hizmetlerinin merkezi mutfak ve diğer yemekhanelerde nasıl yürütüleceğini kapsar.

b) Yüklenici yiyeceklerin siparişi, satın alması, depolanması, hazırlanması, pişirilmesi ile öğrenci ve personel yemekhanelerine yemeğin taşınması, yemeğin servisi, bulaşık kaplarının toplanması, yıkanması, çöplerin kaldırılması ve atılması, atıkların sebep olduğu tesisat ve rögar kanalların temizlenmesi ve açılması işi ile yemekhanelerde kullanılan masaların, sandalyelerin, tezgahların, yerlerin vb. cihazlar ile bina içi ve etrafının temizlenmesi işini üstlenir.

c) Karabük Üniversitesinin 01.07.2024-30.06.2025 (12 Ay) tarihleri arasında; I. Öğretim öğrencileri ile personeline öğle yemeği ve II. Öğretim öğrencilerine de akşam yemeği olmak üzere 1 öğünde 4 çeşitten oluşan toplam 700.000 adet yemeğin malzeme dahil yapım, servis ve servis sonrası temizlik hizmeti alımı işidir. …” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı 8’inci maddesinde “…l) İdare, Firmadan resmî tatil günlerinde dahi olsa yemek ücretini ihale fiyatı bedelinden ödemek koşulu ile öğrenci yararına düzenlenecek kültürel faaliyetler kapsamında (açılış, mezuniyet töreni, bahar şenlikleri, nevruz programı ve öğrenci gezileri v.s.) özel toplu yemek ve kumanya talebinde bulunabilecektir.

m) 1.KUMANYA:(Kumanya 125 gr. sandviç ekmek arası kaşar peynirli, marul ve yeşil biberli sandviç, 0,5 lt’lik su ve 200ml ayran / 200 ml meyve suyu şeklinde oluşacaktır). Bu durumda 2 kumanya 1 yemek ücreti olarak değerlendirilecektir.

2.PİKNİK KUMANYA: Kumanya piknik grubu ürünlerden de oluşabilecektir (piknik bal ya da reçel, piknik tereyağ, kakaolu fındık kreması, piknik krem peynir, zeytin (siyah veya yeşil), cherry domates, streçlenmiş şekilde 100 gr. roll ekmek, kişi başı 1’er adet plastik çatal ve bıçak, ıslak mendil, peçete, 0,5 lt’lik su ve 200ml ayran / 200 ml meyve suyu). Bu durumda 1 piknik grubu kumanya 1 yemek ücreti olarak değerlendirilecektir.

3.KUMANYA: Kumanya ekmek arası köfte şeklinde de olabilir (125 gr. sandviç ekmek arası 120 gr. Pişmiş Sığır köfte, marul ve yeşil biber, ıslak mendil, peçete, 0,5 lt’lik su ve 200ml ayran / 200 ml meyve suyu). Bu durumda da 1 ekmek arası köfte grubu kumanya 1 yemek ücreti olarak değerlendirilecektir.

ÇORBA İKRAMI: Firmadan resmî tatil günlerinde dahi olsa yemek ücretini ihale fiyatı bedelinden ödemek koşulu ile öğrenci yararına düzenlenecek faaliyetler kapsamında (sınavlar ve öğrenci kayıt döneminde) çorba ikramı talebinde bulunabilecektir. Bu durumda 4 çorba 1 yemek ücreti olarak değerlendirilecektir. Çorba İkramı 12 oz karton bardaklarda kişi başı bir adet (50 gr) roll ekmek ve peçete ile servis edilecektir. Çorba çeşitleri; Mercimek Çorbası, Domates Çorbası, Tarhana Çorbası ve Kremalı Mantar Çorbasından oluşacaktır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Karabük Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından ihale edilen incelemeye konu malzeme dahil yemek yapımı, servis ve servis sonrası hizmetleri işine ait yukarıda yer verilen doküman düzenlemelerinden söz konusu hizmetin;

Kapsamının, idarenin bünyesindeki mutfak ve yemekhanelerde üniversitenin mensubu öğretim üyesi ve idari personele verilecek öğle yemeğinin; öğrencilere verilecek 1’inci ve 2’nci öğretim yemeğinin, Karabük Üniversitesi’ne ait mutfakta yapılarak, merkez ve ilçelerde bulunan yemek salonlarına dağıtımı, servisi, bulaşığı ve yemek salonlarının temizliği ile ilgili tüm hizmetler olduğu,

Mahiyetinin, Karabük Üniversitesinin 1’inci öğretim öğrencileri ile personeline öğle yemeği ve 2’nci öğretim öğrencilerine akşam yemeği olmak üzere 1 öğünde 4 çeşitten oluşan toplam 700.000 adet yemeğin malzeme dahil yapım, servis ve servis sonrası temizlik hizmeti olduğu anlaşılmaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinden teklif fiyatına dahil olan giderlerin ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri ile 700.000 adet 1 öğünde 4 çeşitten oluşan yemek, servis ve yemek sonrası temizlik hizmeti olduğu anlaşılmaktadır.

İdare tarafından hazırlanan birim fiyat teklif cetveli 700.000 adet yemeğin malzeme dahil yapımı, servisi ve servis sonrası temizlik hizmetleri kaleminden oluşmakta olup aşağıda yer verildiği şekildedir:

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Karabük Üniversitesi I. Öğretim öğrencileri ile personeline öğle yemeği ve II. Öğretim öğrencilerine de akşam yemeği olmak üzere 1 öğünde 4 çeşitten oluşan toplam 700.000 adet yemeğin malzeme dahil yapım, servis ve servis sonrası temizlik hizmeti alımı

adet

700.000

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Söz konusu birim fiyat teklif cetvelinden isteklilerin tekliflerini 700.000 adet malzeme dahil yemek yapımı ve ilgili diğer hizmetlerin yerine getirilmesi üzerinden hazırlamaları gerektiği anlaşılmaktadır.

Ayrıca Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı 8’inci maddesinin (l) ve (m) bentlerinden idarenin yükleniciden resmî tatil günlerinde dahi olsa yemek ücretini ihale fiyatı bedelinden ödemek koşulu ile öğrenci yararına düzenlenecek kültürel faaliyetler kapsamında (açılış, mezuniyet töreni, bahar şenlikleri, nevruz programı ve öğrenci gezileri v.s.) özel toplu yemek ve kumanya talebinde bulunabileceği, bu kapsamda 3 adet kumanya menüsü ve 1 adet çorba ikramı belirlendiği;

1’inci kumanyanın 125 gram sandviç ekmek arasına kaşar peynir, marul ve yeşil biber, 0,5 litrelik su ve 200 ml ayran / 200 ml meyve suyu şeklinde olacağı ve bu şekilde 2 kumanyanın 1 yemek ücreti olarak değerlendirileceği,

2’nci kumanyanın (piknik grubu) piknik bal ya da reçel, piknik tereyağı, kakaolu fındık kreması, piknik krem peynir, zeytin (siyah veya yeşil), cherry domates, streçlenmiş şekilde 100 gram roll ekmek, kişi başı birer adet plastik çatal ve bıçak, ıslak mendil, peçete, 0,5 litrelik su ve 200ml ayran / 200 ml meyve suyu şeklinde olacağı ve bu şekilde 1 kumanyanın 1 yemek ücreti olarak değerlendirileceği,

3’üncü kumanyanın (ekmek arası köfte grubu) 125 gram sandviç ekmek arasına 120 gram pişmiş sığır köfte, marul ve yeşil biber, ıslak mendil, peçete, 0,5 lt’lik su ve 200ml ayran / 200 ml meyve suyu şeklinde olacağı ve bu şekilde 1 kumanyanın 1 yemek ücreti olarak değerlendirileceği,

Çorba ikramının 12 oz karton bardaklarda kişi başı bir adet (50 gram) roll ekmek ve peçeteden oluşacağı, çeşitlerinin mercimek çorbası, domates çorbası, tarhana çorbası ve kremalı mantar çorbası şeklinde olduğu, bu şekilde 4 çorbanın 1 yemek ücreti olarak değerlendirileceği anlaşılmaktadır.

Öte yandan başvuru sahibi tarafından söz konusu iddia kapsamında idareye yapılan şikayet başvurusuna ilişkin olarak idare tarafından “Teknik Şartname’de yapılan düzenleme çerçevesinde özel günlerde yapılacak olan etkinlikler kapsamında yükleniciden yemek veya kumanya talep edileceği ve ücretinin ayrıca ödeneceği düzenlemelerine yer verilmiş olduğu görülmektedir. Bu hususta yükleniciden özel bir menü talep edilmeyecek olup normal yemek servisi istenecek ve ücreti de aynı şekilde ödenecektir. Bu hususta teklifi oluşturmaya engel bir durum görülmediğinden başvuru sahibinin bu husustaki iddialarının reddedilmesi gerekmektedir.” ifadelerine yer verilmek suretiyle iddianın reddedildiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen doküman düzenlemelerine ilişkin açıklamalar bir arada değerlendirildiğinde kumanya menüleri ve çorba ikramının birim fiyat teklif cetvelinde yer alan 700.000 adet yemek hizmetinin dışında talep edileceği, kumanya menüleri ve çorba ikramının ücretinin Teknik Şartname’de belirtilen ilgili oranlar dahilinde isteklinin teklifi kapsamındaki birim fiyat teklif cetvelinde yer verdiği adet birim fiyatı baz alınmak suretiyle idarece ayrıca ödeneceği, yanı sıra bu hizmetlerin öğrenci yararına düzenlenecek faaliyetler kapsamında talep edilebileceği, ihale konusu hizmetin gerektirdiği rutin işlerden olmadığı, bu durumun teklif vermeye engel bir husus olmadığı, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve bu alanda tecrübe sahibi olmaları beklenen isteklilerin tekliflerini oluştururken söz konusu düzenlemeyi de göz önünde bulundurmaları gerektiği değerlendirilmiş olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında uygulama birliğini sağlamak üzere mal veya hizmet alımları ile yapım işlerine ilişkin Tip Sözleşmeler Resmi Gazetede yayımlanır.

İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir. Mal ve hizmet alımlarında, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.

(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.

(5) Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler dikkate alınmaz.” hükmü,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık Sayısı

1

2

3

…

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

2

3

….

” hükmü,

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 4'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 50 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

1

Teknik Şartnamenin Çalışan Personelle İlgili Şartlar 15. Maddesi gereği işçi maaşları her ay hakkedişin ödendiği tarihten itibaren 3 iş günü içerisinde banka hesaplarına yatırılması ve yatırıldığına dekont/banka listesi idareye teslim edilmesi gerekir. Hakkedişin ödendiği tarihten itibaren 3 iş günü içerisinde işçi maaşları (mesai bitimi) yatırılmaz ise uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere hatalı görülen her bir takvim günü ve her bir durum için sözleşme bedelinin

On Binde
4

3

2

Çalışan personelin, hizmet sunulan alanların, gıda maddelerinin ve malzemelerin; temizlik ve hijyen kurallarına uygun olmadığının tespit edilmesi halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere hatalı görülen her bir durum için sözleşme bedelinin

On Binde
4

30

3

Üniversitemiz mutfak ve yemekhanelerine girişinde veya daha sonra yemek pişirilmesi veya dağıtılması sırasında; gıda maddelerinde kaliteye uyulmadığının tutanakla tespiti halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere hatalı görülen her bir gecikilen durum için sözleşme bedelinin

On Binde
4

30

4

Yemek pişirilmesi ve dağıtılması sırasında gramaja uyulmadığının tespiti halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde hatalı görülen her bir durum için sözleşme bedelinin

On Binde
4

30

5

Yüklenicinin, Teknik Şartnamede belirtilen bakım ve onarım işlerini zamanında yaptırmadığı tutanakla tespit edilmesi halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere hatalı görülen her bir durum için sözleşme bedelinin

On Binde
4

5

6

Bu şartnamede belirtilen zorunlu nedenler olmadıkça, yüklenicinin işi aksatması veya öğrenci ve personelin yemek talebinin karşılanmaması halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere hatalı görülen her bir durum için sözleşme bedelinin

On Binde
4

5

7

Kılık kıyafete uygun ve temiz giyinmeyen işçi tespit edilmesi halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere hatalı görülen her bir personel için;

On Binde
4

30

8

İdarenin; yapılan denetlemelerde yüklenicinin eksik personel çalıştırdığını tutanakla tespit etmesi halinde uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her gün ayrı ayrı olmak üzere her bir eksik çalıştırılan işçi için ve tamamlanmayan her gün için ayrı ayrı olmak şartıyla

On Binde
4

30

9

Son kullanma tarihi geçmiş ürün bulundurulması veya kullanılması durumunda uyarılarak kendilerine yazı ile bildirilir. 24 saat içinde gerekli önlem alınmadığı ve başka tespitler de yapıldığı takdirde her bir durum için

On Binde
4

30

16.1.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30 unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Tedarikçi ve Girdi Kontrol Kriterleri” başlıklı 9’uncu maddesinde “…f) Herhangi bir gıda zehirlenmesi meydana geldiğinde gıda numunelerinde mikrobiyel toksin aranması ile ilgili toksikolojik muayenesi yemek numunelerinin üzerinden yapılacaktır. Tahlil masrafları yükleniciye ait olacaktır. Gıda zehirlenmesinin sebebinin yükleniciden kaynaklandığı tespit edilirse cezai hükümler cezai müeyyideler bölümünün ilgili maddesi gereğince uygulanacaktır, ayrıca her türlü tedavi masrafları ile kayıp ve ziyanın bedeli yüklenici tarafından karşılanacaktır. Zehirlenme vakasının ölümle sonuçlanması sonucunda, ilgililer hakkında yasal işlemler başlatılacağı gibi mağdur olanların her türlü maddi ve manevi tazminat talepleri yasal çerçeve içerisinde yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ayrıca zehirlenmeye kasıtlı olarak sebebiyet verilmesi ve zehirlenmenin Ölümle sonuçlanması halinde söz konusu vaka ağır aykırılık olarak kabul edilecektir. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinden idarelerin sözleşmenin yürütülmesine ilişkin olarak özel aykırılık ve ağır aykırılık hallerini belirleyebileceği, bu bağlamda Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hallerinin, 16.1.3’üncü maddesinde ise ağır aykırılık hallerinin düzenlenebileceği anlaşılmaktadır.

İdare tarafından düzenlenen Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinden ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan hallerinin ve idare tarafından uygulanacak cezaların bu madde kapsamında düzenlendiği, cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususların Sözleşme’nin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’uncu maddelerinde düzenlendiği, bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemelerin sadece 16.1.1’inci madde kapsamında değerlendirileceği, 16.1.2 ve 16.1.3’üncü maddeleri dışında sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının ilk sözleşme bedelinin on binde 4'ü olacağı, idare tarafından 16.1.2’nci madde kapsamında özel aykırılık hallerinin belirlendiği ancak 16.1.3’üncü maddede ağır aykırılık hallerine ilişkin düzenleme yapılmadığı anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin “Tedarikçi ve Girdi Kontrol Kriterleri” başlıklı 9’uncu maddesinin (f) bendinde; herhangi bir gıda zehirlenmesi meydana geldiğinde gıda numunelerinde mikrobiyel toksin aranması ile ilgili toksikolojik muayenesinin yemek numuneleri üzerinden yapılacağı, tahlil masraflarının yükleniciye ait olacağı, gıda zehirlenmesinin sebebinin yükleniciden kaynaklandığının tespiti halinde cezai hükümlerin cezai müeyyideler bölümünün ilgili maddesi gereğince uygulanacağı, ayrıca her türlü tedavi masrafları ile kayıp ve ziyanın bedelinin yüklenici tarafından karşılanacağı, zehirlenme vakasının ölümle sonuçlanması sonucunda, ilgililer hakkında yasal işlemlerin başlatılacağı, mağdur olanların her türlü maddi ve manevi tazminat taleplerinin yasal çerçeve içerisinde yüklenici tarafından karşılanacağı, zehirlenmeye kasıtlı olarak sebebiyet verilmesi ve zehirlenmenin ölümle sonuçlanması halinde söz konusu vakanın ağır aykırılık olarak kabul edileceği hususlarının düzenlendiği görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinin beşinci fıkrasında; cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemelerin dikkate alınmayacağı hüküm altına alınmıştır. Şikâyete konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Tedarikçi ve Girdi Kontrol Kriterleri” başlıklı 9’uncu maddesinin (f) bendinde ise ceza ve müeyyidelere ilişkin düzenlemelere yer verildiği görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinin beşinci fıkrasında yer alan hüküm gereği, Teknik Şartname’de ceza uygulanacağına ilişkin olarak düzenlenen ancak Sözleşme Tasarısı’nda yer almayan ceza hükümlerinin uygulanmasına imkân bulunmadığı, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.