KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/008
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 21.02.2024
Karar No : 2024/UH.II-337
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Hekimbey İş Sağlığı ve Güvenliği A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Türkiye Petrolleri Anonim Ortaklığı Genel Müdürlüğü (TPAO) Tedarik ve Lojistik Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1253175 İhale Kayıt Numaralı “Tdlhzm-1879 İş Yeri Hekimi ve Diğer Sağlık Personeli Hizmet Alımı” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Türkiye Petrolleri Anonim Ortaklığı Genel Müdürlüğü (TPAO) Tedarik ve Lojistik Daire Başkanlığı tarafından 11.12.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Tdlhzm-1879 İş Yeri Hekimi ve Diğer Sağlık Personeli Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Hekimbey İş Sağlığı ve Güvenliği A.Ş. tarafından 15.01.2024 tarih ve 127252 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.01.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/76 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; Teknik Şartname’de yapılacak olan değişiklik gerekçesiyle, kendilerinin teklif sundukları üçüncü kısım da dahil olmak üzere, ihalenin tümünün iptal edildiği ancak idare tarafından söz konusu değişikliğe ilişkin bir açıklama yapılmadığı, bu durumun ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığı, ihalenin iptaline sebep olabilecek bir değişikliğin haklı gerekçeleri olması ve somut verilere dayanması gerektiği belirtilen gerekçelerle ihalenin üçüncü kısmına ilişkin iptal kararının iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.” hükmü,

“Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.

(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir. Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir. Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: TDLHZM-1879 İş Yeri Hekimi ve Diğer Sağlık Personeli Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu: TDLHZM-1879

e) Miktarı: TPAO Batman Bölge Müdürlüğü için 2136 saat iş yeri hekimi ve 1704 saat diğer sağlık personeli olmak üzere toplamda 3840 saat iş yeri hekimliği hizmet alımı

TPAO Şırnak Bölge Müdürlüğü için 144 saat iş yeri hekimi ve 96 saat diğer sağlık personeli olmak üzere toplamda 240 saat iş yeri hekimliği hizmet alımı

TPAO Trakya Bölge Müdürlüğü için 1920 saat iş yeri hekimi olmak üzere iş yeri hekimliği hizmet alımı yapılacaktır.” düzenlemesi,

“Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Yüklenici; görevlendireceği İş Yeri Hekimi ve diğer sağlık personelinin (vergi, sgk işçi işveren, işsizlik kesintileri, Tıbbi Kötü Uygulamaya İlişkin Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası, İşveren Mali Sorumluluk Sigortası, Ferdi Kaza Sigortası, 3.Şahıs Sorumluluk sigortası, ulaşım, yemek, iş kıyafeti/beyaz önlük vb. ) giderlerini karşılayacaktır.

a) Komisyon karar pulu teklif fiyata dahil değildir. Komisyon karar pulunun ödenmesine ilişkin mesuliyet idaremize aittir.

b) Sözleşme bedeli üzerinden hesaplanan damga vergisi (%0,948 oranında) giderlerinin tamamı teklif fiyata dahildir. İhaleye ilişkin Sözleşme Damga vergisinin, yüklenici tarafından TPAO hesabına sözleşme imzalanmadan önce yatırılması ve dekontun TPAO’ya teslim edilmesi gerekmektedir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin ek kısmında aşağıdaki tablo yer almaktadır.

…

…

…

…

3. Kısım (Trakya Bölge Müdürlüğü İşyerleri)

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

İş Yeri Hekimi

saat

1.920

Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 1’inci maddesinde “Türkiye Petrolleri A.O. Batman Bölge Müdürlüğü, Şırnak Bölge Müdürlüğü ve Trakya Bölge Müdürlüğü’ne bağlı işyerleri için, 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve ilgili mevzuatı kapsamında İş Sağlığı ve İşyeri Hekimliği hizmetleri ile poliklinik hizmetlerinin sunumu için “İşyeri Hekimliği” ve “Diğer Sağlık Personeli” hizmeti alımı işidir. İş Sağlığı ve İşyeri Hekimliği hizmetleri ile poliklinik hizmetlerinin sunumunun yapılacağı işyerlerinin adı, işyerlerinin tehlike sınıfı ve hizmet sunumunun yapılacağı aylık çalışma saatleri ile Diğer Sağlık Personeli hizmet sunumunun yapılacağı işyerlerinin adı, işyerlerinin tehlike sınıfı ve hizmet sunumunun yapılacağı aylık çalışma saatleri EK-1 no’lu listede belirtilmiştir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşyeri Hekimliği / Poliklinik Hizmeti ve Diğer Sağlık Personeli Hizmeti Verilecek İşyerleri Listesi” başlıklı ekinde aşağıdaki tablo yer almaktadır.

Trakya Bölge Müdürlüğü İşyerleri

İşyeri

Tehlike sınıfı

Çalışan sayısı

İşyeri hekiminin asgari çalışma süresi (saat/ay)

TPAO Trakya Bölge Müdürlüğü

Az tehlikeli

73

7

TPAO Trakya Üretim Müdürlüğü

Çok tehlikeli

283

73

Muhtemel personel değişimleri ve poliklinik hizmeti dikkate alınarak alınacak toplam çalışma süresi

80

İncelemeye konu ihalenin Türkiye Petrolleri Anonim Ortaklığı Batman Bölge Müdürlüğü, Şırnak Bölge Müdürlüğü ve Trakya Bölge Müdürlüğü’ne bağlı işyerleri için, 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve ilgili mevzuatı kapsamında İş Sağlığı ve İşyeri Hekimliği hizmetleri ile poliklinik hizmetlerinin sunumu için “İşyeri Hekimliği” ve “Diğer Sağlık Personeli” hizmeti alımı işi olduğu, ihalenin üç kısımdan oluştuğu, başvuru sahibinin iddialarının ihalenin, Trakya Bölge Müdürlüğü işyerlerini kapsayan üçüncü kısmına ilişkin olduğu, ihalede 11 adet ihale dokümanı indirildiği, 11.12.2023 tarihinde yapılan ihaleye 7 isteklinin katıldığı, teklif değerlendirme süreci devam ederken 05.01.2024 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Teknik Şartname’de yapılması gereken değişiklikler gerekçesiyle iptal edildiği tespit edilmiştir.

İdare tarafından 08.01.2024 tarihinde, isteklilere gönderilen “Bütün tekliflerin reddedilmesi sebebiyle ihalenin iptali” konulu yazılarda, sadece Teknik Şartname’de yapılacak olan değişiklik nedeniyle ihalenin iptal edilmesine karar verildiğinin bildirildiği ancak söz konusu değişikliğe ilişkin başka bir açıklama yapılmamış olduğu, istekli tarafından 11.01.2024 tarihinde idareye yapılan şikayet başvurusuna ilişkin, idarenin 22.01.2024 tarihli ve 337252 sayılı cevabi yazısında, ihalenin iptaline ilişkin olarak, idare bünyesinde çalışan kişi sayısında değişiklik yapılması gerekliliğinin hasıl olduğu, personel sayısında yaşanan artışın sözleşme kapsamında yapılabilecek % 20 oranındaki iş artışının üzerinde olacağının değerlendirildiğinin belirtildiği görülmüştür.

İhalenin iptal edilmesine gerekçe olarak gösterilen Teknik Şartname’de yapılması gerekli değişikliklere ilişkin 31.01.2024 tarihli ve 2024/5256 sayılı yazı ile idareden bilgi ve belge istenilmiş olup, idarenin 05.02.2024 tarihli ve 341258 sayılı yazı ekindeki bilgi ve belgeler incelendiğinde; idare tarafından Teknik Şartname’ye işyeri hekimine ilişkin tecrübe şartının eklenmesine, yine Teknik Şartname’de işyeri hekimine verilecek ücrete ilişkin düzenleme yapılmasına karar verildiği, ek olarak ihale sürecinde, ihaleye konu işyerlerinde çalışan personel sayısında ciddi artışlar olduğu, söz konusu artışın 2024 ve 2025 yıllarında devam etmesinin beklendiği, bu sebeple de işin süresinin 24 aydan 12 aya düşürülmesine ve alımı yapılacak hizmet sürelerinin yeniden hesaplanması gerekliliğinin oluştuğu, anılan gerekçelerle ihalenin iptaline karar verildiği görülmüştür.

İhale konusu işe ilişkin yaklaşık maliyetin, ilgili bölge müdürlüklerinde az tehlikeli ve çok tehlikeli işler sınıflarında çalışan kişilerin sayısı göre hesaplanan işyeri hekimi ve diğer sağlık personelinin asgari çalışma süreleri dikkate alınarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Yapılan tespit ve incelemeler neticesinde; idare tarafından ihale konusu işin niteliğinin ve miktarının değiştirilmesine ilişkin Teknik Şartname’de düzenleme yapılması ve işin süresinin 24 aydan 12 aya indirilmesi ihtiyacının ortaya çıktığı, ek olarak ihale ilan tarihi olan 15.11.2023 tarihindeki toplam personel sayısı 1.534 iken, ihale sürecinde bu sayının 1.708’e yükseldiği, yakın bir süreçte bu sayıların yine ciddi şekilde artmasının beklendiği, idare tarafından yaklaşık maliyetin önceki personel sayısı dikkate alınarak belirlendiği ancak ihale sürecindeki personel artışının mevcut ihale dokümanı ile ihale konusu işin yürütülmesini güçleştirdiği, eldeki mevcut bilgi ve belgeler doğrultusunda idarenin ihaleyi somut ve haklı gerekçelerle iptal ettiği değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.