KİK Kararı: 2024/UH.II-249 (7 Şubat 2024)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/006
Gündem No : 43
Karar Tarihi : 07.02.2024
Karar No : 2024/UH.II-249
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Kervan Hip Turizm Temizlik İnşaat İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Eyüpsultan Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1359441 İhale Kayıt Numaralı “2024 Eğitim Kursları Hizmet Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eyüpsultan Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 26.12.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2024 Eğitim Kursları Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Kervan Hip Turizm Temizlik İnşaat İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 05.01.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.01.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.01.2024 tarih ve 126693 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.01.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/54 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale üzerinde bırakılan istekli Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hizmetleri Organizasyon Tic. Ltd. Şti. - Erdoba İnşaat Tic. Ltd. Şti. - CPR Kurumsal Hizmetler Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hizmetleri Organizasyon Tic. Ltd. Şti.’nin benzer iş deneyimini tevsik etmek için sunmuş olduğu iş deneyim belgesinin geçersiz olduğu çünkü anılan şirketin 07.12.2023 tarihli ve 10974 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde yayımlanan karar ile AMD Asil CPR Adi Ortaklığı Ticari İşletmesi unvanıyla iş ortaklığı işletmesi olarak kurulduğu, 20.12.2023 tarihli ve 10983 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde yayımlanan karar ile de tür değişikliği yapılarak limited şirkete dönüştüğü, hisse dağılımının Erdoba İnş. Ltd. Şti. %51, Asil Kurumsal Ltd. Şti. %26 ve CPR Kurumsal Ltd. Şti. %23 şeklinde olduğu ve şirket müdürü olarak Asil Kurumsal Ltd. Şti.’nin belirlendiği, benzer iş deneyimini tevsik etmek için sunduğu belgenin ise daha önce Erdoba İnş. Ltd. Şti. - Asil Kurumsal Ltd. Şti. - CPR Kurumsal Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından yapılan bir işe ilişkin olduğu ve bu sebeple sunulan belgenin Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hizmetleri Organizasyon Tic. Ltd. Şti. tarafından kullanılmasının mümkün olmadığı ayrıca iş deneyim belgesi sahibi iş ortaklığını oluşturan firmaların Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin ortakları arasında yer aldığı ve bu sebeple istekli hakkında Kanun’un 17’nci maddesinde sayılan yasak fiil ve davranışların işlendiği gerekçesiyle işlem yapılması gerektiği,

2. İhale üzerinde bırakılan istekli iş ortaklığını oluşturan firmalardan Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’ne ait bilanço ve gelir tablosunun EKAP’ta kayıtlı olmasının mümkün olmadığı, şirket birleşmesi yapılmadığı için birleşme sonucu yeni ortak olan firmaya ait bilanço ve gelir tabloları da kullanılamayacağı için ilgili firmaya ve/veya firmanın ortaklarına ait EKAP’ta kayıtlı bilanço ve gelir tablolarının bulunmadığı, beyan edilen bilanço ve gelir tablolarının mevzuata uygun olarak düzenlenmediği, ilgili belgeler fiziki ortamda sunulmayacak belgeler arasında yer aldığından EKAP dışında fiziken sunulmasının da mümkün olmadığı ve tamamlatılamayacağı, EKAP’ta kayıtlı olmayan ve elektronik ortamda mevzuata uygun olarak teyidi yapılamayan bilanço ve gelir tablosunu beyan eden ilgili firmalar hakkında Kanun’un 17’nci maddesinde sayılan yasak fiil ve davranışların işlendiği gerekçesiyle işlem yapılması gerektiği,

3. İhalede birden fazla isteklinin aynı teklif tutarına sahip olması ve bu teklif tutarının da geçerli en düşük teklif sahibi istekliler tarafından sunulması sebebiyle ihale üzerinde bırakılan isteklinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesine göre puanlama yapılmak suretiyle belirlendiği ancak iş ortaklığını oluşturan firmalardan Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin 07.12.2023 tarihinde tescilinin yapıldığı ve bu sebeple, ticari merkezi ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır işin yapılacağı yerin bulunduğu il veya illerden birinin mülki idari sınırları içinde bulunmadığı için ilgili kriterden puan almaması gerektiği,

4. Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin EKAP’ta kayıtlı olan şirket ortakları ile şirket müdürüne ilişkin bilgilerin gerçeği yansıtmadığı çünkü kayıtlarda yer alan bilgiler ile ticaret sicil gazeteleri ve istekli firma tarafından EKAP’a yüklenen/yüklenmesi gereken yönetim kurulu karar defterindeki bilgilerin birbirleriyle örtüşmediği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2. İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

…

Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede bu Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi zorunludur.” hükmü, anılan Kanun’un 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü, aynı Kanun’un 37’nci maddesinde “İhale komisyonunun talebi üzerine idare tekliflerin incelenmesi, karşılaştırılması ve değerlendirilmesinde yararlanmak üzere net olmayan hususlarla ilgili isteklilerden yazılı olarak tekliflerini açıklamalarını isteyebilir. Ancak bu açıklama, hiçbir şekilde teklif fiyatında değişiklik yapılması veya ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olmayan tekliflerin uygun hale getirilmesi amacıyla istenilmez ve yapılmaz.

(Değişik ikinci fıkra: 20/11/2008-5812/11 md.) Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” hükmü, 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu’nun 620’nci maddesinde “Adi ortaklık sözleşmesi, iki ya da daha fazla kişinin emeklerini ve mallarını ortak bir amaca erişmek üzere birleştirmeyi üstlendikleri sözleşmedir.

Bir ortaklık, kanunla düzenlenmiş ortaklıkların ayırt edici niteliklerini taşımıyorsa, bu bölüm hükümlerine tabi adi ortaklık sayılır.” hükmü yer almaktadır.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 134’üncü maddesinde ticaret şirketlerinin birleşmelerine, bölünmelerine ve tür değiştirmelerine ilişkin işlemlerde aynı Kanunun 134 ilâ 194 üncü maddelerinin uygulanacağı belirtilmekte ve anılan Kanun’un 180 ilâ 193’üncü maddelerinde şirketlerin tür değiştirmelerine ilişkin hükümlere yer verilmektedir. Aynı Kanun’un 194’üncü maddesinde ise “(1) Bir ticari işletme, bir ticaret şirketiyle, onun tarafından devralınmak suretiyle birleşebilir. Bu hâlde devralan ticaret şirketinin türüne göre 138 ilâ 140, 142 ilâ 158 ve ortak hükümlere ilişkin 191 ilâ 193 üncü madde hükümleri kıyas yoluyla uygulanır.

(2) Bir ticari işletmenin bir ticaret şirketine dönüşmesi hâlinde 182 ilâ 193 üncü maddeler kıyas yoluyla uygulanabilir.

(3) Bir ticaret şirketinin bir ticari işletmeye dönüştürülebilmesi için, söz konusu ticaret şirketinin paylarının tümü, ticari işletmeyi işletecek kişi veya kişiler tarafından devralınmalı ve ticari işletme bu kişi veya kişiler adına ticaret siciline tescil ve ilan edilmelidir. Bu hâlde, ticari işletmeye dönüştürülen ticaret şirketi, bir kollektif veya komandit şirket ise mezkûr ticaret şirketinin borçlarından, ticari işletmeyi işletecek kişi ve kişiler ile ticaret şirketinin eski ortakları da 264 üncü maddedeki zamanaşımı süresince sıfatlarına göre müteselsilen sorumlu olurlar. Dönüştürmeye bu Kanunun 264 ilâ 266 ncı maddeleri de uygulanır.

(4) 182 nci maddenin üçüncü fıkrası hükmü saklıdır.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “…(5) (Değişik: 16/07/2011-27996 R.G./ 5. md.) İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70’ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10’unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30’undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

(6) (Değişik: 16/03/2019-30716 R.G/7. md., geçerlilik: 18/03/2020) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyimini gösteren belgenin sunulması halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu (Mülga ibare:13/06/2019-30800 R.G./5. md., yürürlük: 23/06/2019) yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur. Ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş deneyimini gösteren belgeyi kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyimini gösteren belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir.

(7) (Değişik: 16/03/2019-30716 R.G/7. md., geçerlilik: 18/03/2020) Tüzel kişi tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgenin, ihale veya son başvuru tarihinden geriye doğru en az bir yıldır kesintisiz olarak aynı tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, bu ortağa ait iş deneyimini gösteren belgelerin tamamı teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye kullandırılamaz….” hükmü, aynı Yönetmeliğin 45’inci maddesinde “… (8) (Değişik: 3/7/2009 – 27277 R.G. / 5. md.) İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerde, ortak sayısı kadar iş bitirme belgesi düzenlenir. Bu belgede, tüm ortakların hisseleri de belirtilir. İş ortaklığında ortakların biri veya birkaçı tarafından sözleşmenin devredilmesi halinde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inde bulunan ortağa yukarıdaki esaslar dahilinde iş bitirme belgesi düzenlenir. …” hükmü, anılan Yönetmeliğin 48’inci maddesinde “… (3) İş deneyimini gösteren belgeler, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday veya istekliler tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. (Değişik cümle: 16/03/2019-30716 R.G/8. md., geçerlilik: 18/03/2020) Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde; en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, teminat süresi sonuna kadar bu şartların muhafaza edilmesi zorunludur.

(4) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, sözleşme süresi ile sınırlı olmak üzere yapılan işin tutarı iş deneyim tutarı olarak kabul edilir.

(5) (Değişik: 16/07/2011-27996 R.G./ 8. md.) İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerde ortakların iş deneyim tutarı, iş ortaklığındaki hisse oranı esas alınarak belirlenir. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, iş ortaklığının iş deneyim tutarı, ortakların hisse oranlarına bakılmaksızın belge tutarı esas alınarak hesaplanır.

…

(8) Şahıs veya sermaye şirketlerinin Türk Ticaret Kanununa göre nev’i veya unvan değiştirmeleri halinde, değişiklikten önce sahip olunan iş deneyimlerini gösteren belgeler nev’i veya unvan değiştirmiş şirket tarafından iş deneyimi olarak kullanılabilir.…” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

7.5.2. Bu Madde boş bırakılmıştır.

7.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

{Belirtilmemiştir}

7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Eğitim Organizasyonu Hizmet Alımı İşi Benzer İş Olarak Kabul Edilecektir.…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde yer alan düzenleme çerçevesinde, ihaleye teklif sunacak isteklilerin teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeleri teklifleri kapsamında sunmalarının bir yeterlik kriteri olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan istekli üç ortaktan oluşan bir iş ortaklığı olduğu için Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39’uncu maddesi uyarınca, pilot ortağın istenen iş deneyim tutarının en az % 70’ini özel ortakların ise ayrı ayrı % 10’dan az olmamak üzere istenen iş deneyim tutarının toplam en az % 30’unu sağlamaları gerekmektedir. İş ortaklığının pilot ortağının ise Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti. olduğu anlaşılmıştır.

Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere Gebze Belediyesi Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü tarafından düzenlenen 08.11.2023 tarihli ve 2022/619083-6199996-1-1 sayılı yüklenici iş bitirme belgesinin yeterlik bilgileri tablosunda beyan edildiği, belgeye konu işin 2022/619083 İKN’li “2022-2023 Yılları arası, Yaz ve Kış Okulları ve Belediyemiz Eğitim Birimlerinde KISMİ ZAMANLI Kurs Hizmet Alım İşi” olduğu ve yüklenicinin “Erdoba İnşaat Ticaret Limited Şirketi - 51,00%; Asil Kurumsal Hizmetler İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi - 26,00%; CPR Kurumsal Hizmetler Ticaret Limited Şirketi - 23,00%” olarak gösterildiği, belgeye konu işin bir iş ortaklığı tarafından yapıldığı, Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin bu iş ortaklığının bir ortağı olmadığı ancak iş ortaklığının ortaklarının Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin ortağı olduğu anlaşılmıştır.

20.12.2023 tarihli ve 10983 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nden Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin AMD Asil CPR Adi Ortaklığı Ticari İşletmesi iken aynı tarihte tür değişikliği yoluyla bir limited şirkete dönüştüğü ve Asil Kurumsal Hizmetler İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin şirket müdürü olarak belirlendiği görülmüştür. Şirket ortakları ve ortaklık oranlarının ise: Erdoba İnşaat Ticaret Limited Şirketi % 51, Asil Kurumsal Hizmetler İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi % 26, CPR Kurumsal Hizmetler Ticaret Limited Şirketi % 23 şeklinde olduğu ve tespit edilmiştir.

Türk Ticaret Kanunu’nun yukarıda aktarılan hükümlerinden, ticari şirketlerin tür değiştirmesinin ticari işletmelerin tür değiştirmesinden farklı hüküm ve sonuçlarının olduğu anlaşılmaktadır. Dolayısıyla, Kanun’un ilgili hükümlerinde doğrudan bir düzenleme veya atıf olmadığı sürece, ticaret şirketlerinin tür değiştirmesine ilişkin hükümlerin ticari işletmelerin tür değiştirme işlemlerine uygulanması ve hüküm ve sonuç doğurması mümkün değildir.

Kamu ihale mevzuatı çerçevesinde yeterlik kriterlerinin istekliler tarafından sağlanması gerekmekle birlikte, bir tüzel kişinin en az bir yıldır yarıdan fazla hissesine sahip ortağı olan gerçek veya tüzel kişiye ait iş deneyim belgesinin istekli adına kullanılabilmesi örneğinde olduğu gibi, bazı durumlarda yeterlik kriterlerinin tüzel kişilerin ortakları tarafından sağlanması da mümkündür. Benzer bir durum ticaret şirketlerinin birleşme ve devralınmalarında da birleşen veya devralınan şirkete ait belgelerin kullanılması süreçlerinde söz konusu olabilmektedir. Ancak her durumda, ilgili belgelerin kullanılabilmesi ve geçerli kabul edilebilmesi için yasal bir dayanağın bulunması zorunludur.

Ayrıca, bir tüzel kişi tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve 4734 sayılı Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyimini gösteren belgenin kullanabilmesi için ortaklığın en az bir yıldır devam ediyor olması ve yeterlik bilgileri tablosunda, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin beyan edilmesi gerekmekte olup, Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin yarıdan fazla hissesine sahip ortağının ortaklık süresi şartını sağlamadığı ve ortaklık süresi ile sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmediği görüldüğünden, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39’uncu maddesinin altıncı fıkrası çerçevesinde de Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin benzer iş deneyimini tevsik etmek üzere yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen söz konusu belgenin geçerli kabul edilmesine imkan bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Benzer şekilde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin anılan maddesinin beşinci fıkrası çerçevesinde, daha önce kurulmuş bir iş ortaklığı tarafından aynı hisse oranları ile aynı iş ortaklığı olarak daha sonraki tarihli bir ihaleye teklif sunulması durumunda, bu ortaklığın daha önce sözleşmeye bağlanmış bir işten elde ettiği iş deneyim belgesini kullanması mümkün olup, iş ortaklığının ortaklarının ayrıca benzer iş deneyimini tevsik eden belge sunması gerekmemektedir. Ancak Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin sunmuş olduğu iş deneyim belgesi ortakları adına ve aynı ortaklık oranlarıyla iş ortaklığı olarak yapılan bir işe ilişkin düzenlenmiş olmakla birlikte, ihaleye aynı iş ortaklığı olarak teklif verilmediği için bu belgenin geçerli kabul edilmesine de yine imkan bulunmamaktadır.

Bu çerçevede, Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin benzer iş deneyimini tevsik etmek üzere sunduğu yüklenici iş bitirme belgesinin kamu ihale mevzuatında yer alan ortaklara ait belgelerin kullanılabilmesine ilişkin hükümlere uygun olmadığı ve bir ticari işletmenin bir ticaret şirketine dönüşmesi durumunda, yeni kurulmuş olan ticaret şirketinin Türk Ticaret Kanunu hükümleri çerçevesinde ticaret şirketlerinde olduğu gibi ticari işletmeye ait iş deneyim belgesini kullanabilme imkanının bulunmadığı açık olduğundan, Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin sunmuş olduğu iş deneyim belgesinin kendi adına kullanılamayacağı ve bu sebeple istekli iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği anlaşılmıştır.

Bununla birlikte, tür değiştirme sonucunda kurulan bir ticaret şirketinin tür değiştiren ticari işletmeye ait bir belgeyi kullanma hakkı olmamasına rağmen kullanmasının yaptırımı 4734 sayılı Kanun’un 37’nci maddesi kapsamında teklifinin değerlendirme dışı bırakılması olup, bu davranışın tek başına 4734 sayılı Kanun’un 17’nci maddesinde yer verilen yasak fiil veya davranışlar kapsamında da bulunduğunun kabul edilmesi mümkün olmadığından, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının uygun olmadığı anlaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Konuya ilişkin olarak yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinin yanı sıra, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Bankalardan temin edilecek belgeler” başlıklı 35’inci maddesinde “(1) Bilançonun veya eşdeğer belgelerin istenildiği ihalelerde ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait;

a) Yayınlanması zorunlu olan yıl sonu bilançosunun veya gerekli bölümlerinin,

b) (a) bendinde belirtilen belgelere eşdeğer belgelerin her ikisinin de idarece istenilmesi zorunludur.

(2) Bilanço veya eşdeğer belgeler kapsamında;

a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan aday ve istekliler yıl sonu bilançosunu veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerini,

b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan aday ve istekliler yıl sonu bilançosunu veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi sunar.

(3) Adayın veya isteklinin ikinci fıkra uyarınca sunduğu belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50’den küçük olması ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile yıllara yaygın inşaat hakediş gelirlerinin gösterilmesi gerekir.

(4) Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

…
(6) 4/1/1961 tarihli ve 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 174’üncü maddesine göre takvim yılından farklı hesap dönemi belirlenen aday ve isteklinin bilançoları için bu hesap dönemi esas alınır.

(7) Bilanço veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylanmış olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen bilanço veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ise o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.….” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde “(1) İş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun,

b) Hizmet işleri ile ilgili ciro tutarını gösteren belgenin, her ikisinin de idarelerce istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya isteklinin birinci fıkrada belirtilen belgelerden birini sunması yeterlidir. Serbest meslek erbabının iş hacmi serbest meslek kazanç defteri özeti ile belgelendirilir.

(3) Hizmet işleri ile ilgili ciro tutarını tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur.

(4) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır.

(5) Hizmet işleri ile ilgili ciro tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında, taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmından veya bitirilen hizmet işlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

(6) İş hacmini gösteren belgelere ilişkin kriterler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanun’un 21’inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde, toplam cironun teklif edilen bedelin % 25’inden, hizmet işleri ile ilgili cironun ise teklif edilen bedelin % 15’inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

…

(8) Altıncı ve yedinci fıkralardaki kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(9) İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait gelir tablosunu sunmayanlar, iki önceki yılın gelir tablosunu sunabilirler. Bu gelir tablosunun yeterlik kriterini sağlayamaması halinde, iki önceki yılın ve üç önceki yılın gelir tabloları sunulabilir. Bu durumda, gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

…

(12) İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

…

(14) Aday veya isteklinin, ortak girişimin ortağı olarak (Değişik ibare: 13/06/2019-30800 R.G./3. md.; yürürlük: 23/06/2019) gerçekleştirdiği hizmet işleri ile ilgili ciro tutarı; iş ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt ettikleri iş kısımları üzerinden hesaplanır.” hükmü,

İdari Şartname’nin “Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.4’üncü maddesinde “…7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.4.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.4.2. İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait yıl sonu bilançosu veya eşdeğer belgeleri.

a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan istekliler, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağlandığını gösteren bölümlerini,

b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan istekliler, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağladığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi (Standart Form: KİK025.1/H)

sunmaları gerekmektedir.

Sunulan bilanço veya eşdeğer belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50'den küçük olması,

ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile yıllara yaygın inşaat hakediş gelirlerinin gösterilmesi

gerekir.

Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait belgelerini sunmayanlar, iki önceki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu belgelerde yeterlik kriterini sağlayamayanlar ise iki önceki yılın belgeleri ile üç önceki yılın belgelerini sunabilirler. Bu durumda, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.">

Bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylanmış olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ise o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

Yabancı ülkede düzenlenen yayımlanması zorunlu olmayan bilançoların veya bunların bölümlerinin ibraz edilmemesi durumunda, yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığı o ülke mevzuatına göre bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış belge ile tevsik edilebilir.

Serbest meslek erbabı tarafından sunulan, ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve onaylanmış serbest meslek kazanç defteri özetinde gösterilen değerlere göre, son yıla ait toplam gelirin toplam gidere oranının veya son iki yıla ait gelir ve giderlerin parasal tutarlarının ortalaması üzerinden bulunacak oranın en az (1,25) olması şartı aranır. Serbest meslek kazanç defteri özetinin yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması gerekir.

İsteklinin ortak girişim olması halinde, ortakların her birinin istenen belgeleri ayrı ayrı sunması ve yukarıda belirtilen kriterleri sağlaması zorunludur.

7.4.3. İstekli tarafından;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun,

b) Hizmet işleri ile ilgili ciro tutarını gösteren belgeler,

birinin sunulması yeterlidir.

Hizmet işleri ile ilgili ciro tutarını tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur.

Hizmet işleri ile ilgili ciro tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında, taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmından veya bitirilen hizmet işlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

Toplam cironun teklif edilen bedelin % 25'inden, hizmet işleri ile ilgili cironun ise teklif edilen bedelin % 15'inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Gelir tablosunun veya serbest meslek kazanç defteri özetinin, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

İsteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir….” düzenlemesi yer almaktadır.

Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’ne ait yeterlik bilgileri tablosunda bilanço ve gelir tablosunun kullanılacağı yıllara ilişkin olarak “2022” beyanında bulunulmuş ve iş hacmi tutarının “toplam ciro tutarı” olduğu belirtilmiştir. İsteklinin yeterlik bilgileri tablosunda yer alan cari oranın 27,72 öz kaynak oranının 0,20, kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0 ve toplam ciro tutarının *****5,80 TL olduğu tespit edilmiş ancak EKAP üzerinden yapılan sorgulamada bu verilere ulaşılamamıştır.

Yukarıda yer verilen tespitlerden, Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin AMD Asil CPR Adi Ortaklığı Ticari İşletmesi iken 20.12.2023 tarihinde tür değiştirerek bir limited şirkete dönüştüğü anlaşılmıştır. Dolayısıyla, isteklinin kuruluş tarihi itibariyle 2022 yılına ait bilanço ve gelir tablosunun olamayacağı nitekim EKAP üzerinden de bilanço ve gelir tablosu verilerine ulaşılamadığı göz önünde bulundurulduğunda, Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin ihalede istenen ekonomik ve mali yeterlik kriterlerini sağlayamadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Bununla birlikte, tür değiştirme sonucunda kurulan bir ticaret şirketinin tür değiştiren ticari işletmeye ait bilanço ve ciro verilerini kullanma hakkı olmamasına rağmen kullanmasının yaptırımı 4734 sayılı Kanun’un 37’nci maddesi kapsamında teklifinin değerlendirme dışı bırakılması olup, bu davranışın tek başına 4734 sayılı Kanun’un 17’nci maddesinde yer verilen yasak fiil veya davranışlar kapsamında da bulunduğunun kabul edilmesi mümkün olmadığından, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının uygun olmadığı anlaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tekliflerin eşit olması” başlıklı 63’üncü maddesinde “(1) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, birden fazla istekli tarafından teklif edilen fiyatın en düşük fiyat olması durumunda, ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla aşağıda belirtilen fiyat dışı unsurlar esas alınarak değerlendirme yapılır. Bu çerçevede isteklilere;

a) İsteklinin ve tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip (Değişik: 16/03/2019-30716 R.G/14. md., Geçerlilik: 18/03/2020) ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağının, ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında sözleşme imzalamamış olması veya imzaladığı sözleşmelerin toplam bedelinin ihale konusu işin yaklaşık maliyetinden daha düşük olması durumunda 2 puan, yaklaşık maliyet tutarı ile yaklaşık maliyetin iki katı arasında olması durumunda 1 puan,

b) İsteklinin ticari merkezinin ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır (Değişik ibare: 30/09/2020-31260 R.G/8. md., yürürlük: 20/10/2020) işin yapılacağı yerin bulunduğu il veya illerden birinin mülki idari sınırları içindeki ticaret ve/veya sanayi odasına ya da ilgili meslek odasına kayıtlı bulunması durumunda 1 puan,

c) (Mülga: 27/5/2016–29724/m. R.G./2.md.)

verilir.

(2) Ortak girişimlerin katıldığı ihalelerde birinci fıkra kapsamında puan alabilmek için belirtilen kriterlerin tüm ortaklarca sağlanması gerekmektedir. Bu çerçevede, birinci fıkranın (a) bendi kapsamında yapılacak değerlendirmede, tüm ortaklara ve bunların iş deneyim belgesi kullanılan ortaklarına ait toplam sözleşme tutarı esas alınacak, (Değişik ibare: 27/5/2016–29724/m. R.G./2.md.) (b) bendindeki kriterin de tüm ortaklar tarafından sağlanması halinde ortak girişime puan verilecektir.

(3) Birinci fıkrada yer alan kriterleri sağlayamayan isteklilere puan verilmez. Yapılan değerlendirme sonucunda daha yüksek puana sahip istekli ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenir. Ancak bu değerlendirme sonucunda eşitliğin bozulmaması durumunda, puanları eşit olan istekliler davet edilmek suretiyle, ihale komisyonu tarafından kura yöntemine başvurulur. Kura sonucunda tespit edilen istekliler, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenir.

(4) Birinci fıkranın (a) bendine ilişkin değerlendirmede ilan veya davet tarihi itibariyle geçerli EKAP verileri; (b) bendine ilişkin değerlendirmede isteklinin teklifi kapsamında sunulan belgeler (Mülga ibare: 27/5/2016–29724/m. R.G./2.md.) (…) esas alınır.

(5) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin fiyatla birlikte fiyat dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirlendiği ihalelerde, tekliflerin birbirine eşit olması durumunda fiyat teklifi düşük olan istekli ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenir. Fiyat tekliflerinin de eşit olması durumunda, idari şartnamede yer alan fiyat dışı unsurların öncelik sıralaması esas alınarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlenir.

(6) (Ek fıkra: 19/06/2018-30453/m RG/ 6. md.; yürürlük: 1/11/2018) Elektronik eksiltme yapılan ihalelerde ihale üzerinde kalan istekli, teklifi eşit olan istekliler davet edilmek suretiyle ihale komisyonu tarafından kura çekilerek belirlenir.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen tespitler çerçevesinde Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti.’nin AMD Asil CPR Adi Ortaklığı Ticari İşletmesi iken 20.12.2023 tarihinde tür değiştirerek bir limited şirkete dönüştüğü anlaşılmıştır.

29.12.2023 tarihli ihale komisyonu kararından, geçerli en düşük teklif sahibi istekliler Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hizmetleri Organizasyon Tic. Ltd. Şti. - Erdoba İnşaat Tic. Ltd. Şti. - CPR Kurumsal Hizmetler Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ve Kervan Hip Turizm Temizlik İnşaat İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin eşit teklif sunmuş olması sebebiyle ihale üzerinde bırakılan isteklinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesinde yer verilen puanlama yöntemine göre belirlendiği, anılan Yönetmelik maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında her iki isteklinin 2 puan aldığı, (b) bendi kapsamında ise sadece Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hizmetleri Organizasyon Tic. Ltd. Şti. - Erdoba İnşaat Tic. Ltd. Şti. - CPR Kurumsal Hizmetler Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 1 puan aldığı tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde, isteklinin ticari merkezinin ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır işin yapılacağı yerin bulunduğu il veya illerden birinin mülki idari sınırları içindeki ticaret ve/veya sanayi odasına ya da ilgili meslek odasına kayıtlı bulunması durumunda 1 puan alacağı, anılan maddenin ikinci fıkrasında ise isteklinin ortak girişim olması halinde bu kriter için puan alabilmesinin kriterin tüm ortaklarca sağlanması gerektiği şartına bağlandığı belirtilmiştir.

Yukarıda yer verilen tespitler çerçevesinde, Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hizmetleri Organizasyon Tic. Ltd. Şti. bir ticari işletmeden tür değiştirmek suretiyle limited şirket haline geldiği için tür değiştiren ticari işletmenin devamı olarak kabul edilemeyeceği ve kuruluş tarihinin 20.12.2023 olduğu dikkate alındığında da ihalenin ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır işin yapılacağı yerin bulunduğu il olan İstanbul ilinin mülki idari sınırları içindeki ticaret ve/veya sanayi odasına ya da ilgili meslek odasına kayıtlı olmasına imkan bulunmadığı için, Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hizmetleri Organizasyon Tic. Ltd. Şti. - Erdoba İnşaat Tic. Ltd. Şti. - CPR Kurumsal Hizmetler Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığına Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında puan verilmesinin mevzuata uygun olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

(1) a) Gerçek kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, noter tasdikli imza beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, başvuru ya da teklif mektubunu imzalayanın noter tasdikli imza beyannamesinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur. Tüzel kişilerde; aday veya isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır. EKAP’a kayıtlı olmayan yabancı aday/istekliler tarafından ise, ilgili ülke mevzuatı dikkate alınarak, belirtilen hususlara ilişkin gerekli belgeler ihalede sunulur. Aday veya isteklilerin ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekir.

(2) Vekaleten ihaleye katılma halinde; vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile elektronik ihaleler hariç vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin sunulması zorunludur.

(3) İş ortaklığında, iş ortaklığı beyannamesinin ve iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur. Konsorsiyumda ise konsorsiyum beyannamesinin ve konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur.” hükmü, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 7’nci maddesinde “…(5) EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcilerine; tüzel kişilerin kendileri, ilgisine göre, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç)/üyeleri/kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerine ilişkin aşağıda yer alan bilgileri EKAP’a kaydetmeleri ve son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellemeleri zorunludur. Bu kişilerin;

a) Gerçek kişi olması halinde adı, soyadı ve T.C. kimlik numarası ile varsa işletme adı ve ticaret unvanı,

b) Tüzel kişi olması halinde ticaret unvanı, vergi kimlik numarası ile varsa işletme adı. Tüzel kişilerde; yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verileri esas alınır. Ayrıca anonim şirketlerde (tek ortaklı şirketler hariç) ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımları; şirket niteliğinde olmayan tüzel kişilerde ise üyelerin veya kurucuların kaydı kapsamında Türkiye Ticaret Sicili Gazetelerinde yer almayan bilgileri içeren belgelerin ilgili kısımları da taranarak EKAP’a yüklenir. Yabancı aday/istekliler tarafından bu fıkrada istenen bilgi ve belgelerin beyan edilmesi/yüklenmesi bakımından, ilgili ülke mevzuatındaki karşılıkları esas alınır.” hükmü, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 31’inci maddesinde “…31.3 (Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 7’nci maddesinde istenen bilgilerin EKAP üzerinde eksiksiz, doğru ve güncel tutulması gerekmektedir. EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından anılan maddenin beşinci fıkrasında belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur. Bilgilerin doğrudan EKAP’taki kayıtlardan temin edildiği hallerde, bu bilgilerin güncel olmadığının anlaşılması durumunda teklifler değerlendirme dışı bırakılır. Ayrıca ticaret sicilinde kayıtlı bilgiler ile EKAP’ta yer alan bilgiler arasında çelişki olması halinde, ticaret sicilindeki bilgiler esas alınacaktır.” hükmü yer almaktadır.

Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda yer alan şirket ortakları ve ortaklık oranlarının; Erdoba İnşaat Ticaret Limited Şirketi % 51, Asil Kurumsal Hizmetler İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi % 26, CPR Kurumsal Hizmetler Ticaret Limited Şirketi % 23 şeklinde olduğu, şirket müdürünün ise Asil Kurumsal Hizmetler İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. olduğu ve bu bilgilerin ticaret sicili verileri ile örtüştüğü tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen tespitler çerçevesinde, Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hiz. Org. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda şirket ortakları ve ortaklık oranları ile şirket müdürüne ilişkin bilgilerin bulunduğu ve gerçek durumu yansıttığı, pay defteri kayıt zorunluluğunun ise yalnızca tek ortaklı olmayan anonim şirketler için geçerli olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Yeni Kurulacak Blue Eğitim Hizmetleri Organizasyon Tic. Ltd. Şti. - Erdoba İnşaat Tic. Ltd. Şti. - CPR Kurumsal Hizmetler Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.