KİK Kararı: 2024/UH.II-1681 (18 Aralık 2024)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/048
Gündem No : 28
Karar Tarihi : 18.12.2024
Karar No : 2024/UH.II-1681
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

SMC Yemek Temizlik Sportif Faaliyetler İnşaat İş Sağlığı ve Güvenliği Bilişim Yapımcılık Sağlık Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Türkiye Cumhuriyeti Devlet Demiryolları Taşımacılık Anonim Şirketi Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1066530 İhale Kayıt Numaralı “24 Ay (730 Gün) Süreyle (01/01/2025-31/12/2026) Tren Üzerinde Görev Yapan Personele Kumanya Paketi Temini ve Dağıtımı Hizmet Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Türkiye Cumhuriyeti Devlet Demiryolları Taşımacılık Anonim Şirketi Genel Müdürlüğü tarafından 23.09.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Ay (730 Gün) Süreyle (01/01/2025-31/12/2026) Tren Üzerinde Görev Yapan Personele Kumanya Paketi Temini ve Dağıtımı Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Smc Yemek Temizlik Sportif Faaliyetler İnşaat İş Sağlığı ve Güvenliği Bilişim Yapımcılık Sağlık Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 28.10.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 31.10.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.11.2024 tarih ve 170398 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.11.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1399 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan isteklinin (Dardanel Önentaş Gıda Sanayi Anonim Şirketi) değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, şöyle ki;

1. Anılan isteklinin Ticaret Sicil Gazetesinde faaliyet alanına ilişkin olarak idare tarafından yapılan benzer iş tanımlarından herhangi birine rastlanmadığı, bu nedenle idare tarafından yapılan ihalede katılım yeterliliğinin bulunmadığı,

2. Anılan istekli tarafından İdari Şartname’nin 7.1.ı maddesi uyarınca beyan edilen Yemek Gıda Üretim İzni Belgesi veya İşletme Kayıt Belgesinin kapsamının yemek üretimi ve imalatını kapsamadığı, beyan edilen İşletme Kayıt Belgesinin ihale konusu iş ile ilgili olmadığı, belgeyi düzenleyen İl/İlçe Tarım ve Orman Müdürlüğü tarafından teyit ettirilmesinin gerektiği,

3. Anılan istekli tarafından beyan edilen iş deneyim belgesinin benzer iş tanımına uygun olmadığı, beyan edilen iş deneyim belgesinin paket yemek veya paket kumanya değil; konserve satışına ait bir belge olduğu, ayrıca işin konusunun bir mal alımı olduğu, ancak ihalenin bir hizmet alımı olduğu, diğer taraftan iş deneyimini tevsiken özel sektöre gerçekleştirilen iş kapsamında sözleşme ve fatura örnekleri, damga vergisinin ödendiğine ilişkin belge ve SGK’ya ilişkin belgelerin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47’nci maddesine uygun olarak beyan edilmediği,

4. İdari Şartname’nin 7.5.2.1’inci maddesine göre istekli tarafından anılan Şartname düzenlemesinde belirtilen şartları taşıyan kapasite raporunun beyan edilmesi gerektiğinin düzenlendiği, ancak beyan edilen kapasite raporunun Şartname’de belirtilen hususları karşılamadığı ve konserve üretimine ilişkin olduğu,

5. İdari Şartname’nin 7.5.2.2’nci maddesinde yer alan düzenlemeye karşın anılan istekli tarafından yeterlik bilgileri tablosunda numune bilgilerinin tam ve açıklamalı şekilde beyan edilmediği, beyan kapsamında ürünlerin eksik olduğu, ürünler ile ilgili açıklamada bulunulmadığı ve sunulan numunelerin Teknik Şartname’de belirtilen evsafta, gramajda, ölçüde ve görsel özelliklerde olmadığı, numuneler üzerinden fiziki inceleme ve değerlendirme yapılmasının gerektiği şöyle ki;

-Kaşar peyniri ve beyaz peynir ürünlerinin, üretici firmanın ürünü ve markası olarak değil paketleme firmasının ürünü olarak sunulduğu ve ürünlerde tüketim/üretim bilgilerinin bulunmadığı,

-Teknik Şartname’nin 8.2.7’nci maddesinde belirtilen “100 gr Dana Kuşbaşı Et” ürününün konserve üretim teknolojisi ile üretilmiş ürün olması gerekirken paketleme teknolojisiyle üretilmiş ürün sunulmuş olduğu, beyan edilen et ürününü üreten firmanın Tarım ve Orman Bakanlığı Dana Kuşbaşı Et ürününü üretme yetkisinin bulunmadığı, ayrıca ürünün dana eti ve kuşbaşı özelliğinde değil kavurma niteliğinde olduğu,

-Teknik Şartname’nin 8.5.4’üncü maddesinde belirtilen bez torba ve taşıma çantalarında Şartname kapsamında istenilen TCDD logolarının bulunmadığı, çorba kâsesinin ağız çapının en az 11 cm olması ve tabanın 10 cm olması gerekirken sunulan çorba kâsesi ağız çapının 10 cm taban çapının ise 9 cm olduğu, çorba kâsesi üzerinde de TCDD logosunun bulunmadığı,

-Servis seti içerisinde pipet ve kürdanın sunulmadığı, hizmetin ifasında da bu ürünlerin kullanılamayacağı,

6. Anılan istekli tarafından beyan edilen/sunulan yılsonu bilançosu veya eşdeğer belgelerin gerçek durumu yansıtmadığı, bilanço kapsamında kısa vadeli banka borçlarının eksik gösterildiği, ihale kriterlerini karşılayabilmek için öz kaynaklarının yükseltilerek diğer kalemlerde de hayali oynamalar yaptığı, dolayısıyla ihale üzerinde bırakılan isteklinin kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranı için ihale dokümanında istenilen kriteri sağlayamadığı, isteklinin 2023 yılı bilançolarının gerçeğe aykırı olarak düzenlendiği, sahte olduğu, ayrıca yeterlik bilgileri tablosu’nda beyan edilen ve 2023 yılı Bilanço Tablolarında yer alan “c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50'den küçük” olduğuna ilişkin beyanlarının doğruluğunun tespit edilmesi için anılan istekliden “Findeks Risk Raporu” alınması ve idareye sunulmasına ilişkin değerlendirme yapılması gerektiği ayrıca Türkiye Bankalar Birliği ve Bankacılık Denetleme ve Düzenleme Kurumundan isteklinin banka borçlarının teyit edilmesinin gerekmekte olduğu,

7. Anılan isteklinin yeterlik bilgileri tablosunda beyan etmiş olduğu bilgilerin son ortaklık yapısını ve temsil ilzam yetkisini göstermediği, vekâletname bilgilerinin uygun olmadığı, vekâletnamede vekil sıfatıyla yer alan kişilerin ihale konusu iş için teklif verme yetkisinin bulunmadığı, EKAP sistemi üzerinden elde edilen bilgilerde ortaklık yapısına, ortakların pay miktarlarına ve görevlerine ilişkin bilgilerin yer almadığı, pay defterlerinin ve genel kurul kararlarının EKAP sisteminde yüklü olmadığı,

8. Diğer taraftan ihaleye katılan tüm isteklilerin ihale tarihi itibariyle ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının idarece sorgulanmadığı, idarece teyit işleminin yapılmadığı, ihaleye katılamayacak olanların ihaleye katıldığı, ihaleye katılan bütün firmaların % 50’den fazla hissesine sahip ortakları, temsile yetkili kişileri ve teklifi imzalayan kişilerin yasaklılık teyidinin yapılmasının gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinde “(1) Ticaret şirketleri tüzel kişiliği haizdir.

(2) Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanunu’nun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.” hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) Gerçek kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, noter tasdikli imza beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, başvuru ya da teklif mektubunu imzalayanın noter tasdikli imza beyannamesinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur. Tüzel kişilerde; aday veya isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır. EKAP’a kayıtlı olmayan yabancı aday/istekliler tarafından ise, ilgili ülke mevzuatı dikkate alınarak, belirtilen hususlara ilişkin gerekli belgeler ihalede sunulur. Aday veya isteklilerin ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekir. …” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 ay (730 gün) süreyle (01.01.2025-31.12.2026) Tren Üzerinde Görev Yapan Personele Kumanya Paketi Temini ve Dağıtımı Hizmet Alımı işi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 24 ay (730 gün) süreyle (01.01.2025-31.12.2026) Tren Üzerinde Görev Yapan Personele Kumanya Paketi Temini ve Dağıtımı Hizmet Alımı işi (Kumanya Paketi: 1.898.000 Adet)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Teknik Şartname EK-1 listede belirtilmiştir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Konu ve kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde “1.1. İdarede tren üzerinde görev yapan personele bu şartnamede belirtilen hükümler çerçevesinde, bu şartname ekinde belirtilen yer ve sayıdaki kumanya paketinin temin ve dağıtımının yerine getirilmesidir.” düzenlemesi,

Başvuruya konu ihalenin 23.09.2024 tarihinde yapıldığı ve 15 isteklinin e-teklif verdiği, 17.10.2024 tarihli ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak Dardanel Önentaş Gıda San. Anonim Şirketinin, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak ise SMC Yemek Ltd. Şti. - Mirim Yemek A.Ş. iş ortaklığının belirlendiği,

29.06.1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137’nci maddesinde “Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzunun çevresi içinde kalmak şartıyla bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler.” hükmü bulunmakta iken, anılan Kanun’un 13.01.2011 tarihli ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile 01.07.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırıldığı, yeni Kanun’un “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinin ikinci fıkrasında ise önceki Kanun’un aksine “Ticaret şirketleri, Türk Medeni Kanunu’nun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.” hükmünün getirildiği görülmektedir.

Dolayısıyla 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile 6762 sayılı (mülga) Türk Ticaret Kanunu’nda yer alan ultra vires (yetki aşımı) ilkesinin kaldırılmasıyla ticaret şirketlerinin, ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri bakımından Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Ancak Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır. Bu bakımdan, ihale konusu alanda faaliyet gösterme şartı, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 125’inci maddesi uyarınca kanuni istisna niteliğindedir.

Başvuruya konu uyuşmazlık kapsamında 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’ndaki genel düzenleme yerine özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’ndaki düzenlemenin esas alınması ve istekli olabilecekler için geçerli olan ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının isteklilerce de öncelikle sağlanması gerekmektedir.

4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuat hükümlerinde isteklilerin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğinin tevsikine ilişkin bir belge istenilmediği, zira kural olarak isteklilerin ihale konusu iş ile iştigal ettikleri kabulünün bulunduğu, isteklilerin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin Ticaret Sicil Gazetelerini sunma zorunlulukları bulunmamakla birlikte, isteklilerce ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin Ticaret Sicil Gazetesi ve ihale dokümanı kapsamında beyan edilen belgeler üzerinden inceleme yapılabileceği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, ihale üzerinde bırakılan Dardanel Önentaş Gıda San. Anonim Şirketine ilişkin olarak “www.ticaretsicil.gov.tr” resmi internet adresi üzerinden yapılan sorgulama kapsamında yukarıda aktarılan Teknik Şartname düzenlemelerinden ve ihalenin adı göz önüne alındığında anılan isteklinin faaliyet alanının başvuruya konu ihalede gerçekleştirilecek olan işleri kapsadığı değerlendirilmiş olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

…

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri. …” hükmü,

5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu’nun “İşletmelerin kayıt ve onayı” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Bu Kanun kapsamındaki gıda ve yem işletmelerinden onaya veya kayıt işlemine tâbi olanlar ile onay ve kayıt işlemlerine ilişkin hususlar Bakanlıkça belirlenir. Onaya tâbi işletmeler için, faaliyete geçmeden önce Bakanlıktan onay alınması zorunludur. Kayıt işlemine tâbi işletmeler, faaliyetleri ile ilgili işletme kayıtlarını Bakanlığa yaptırmak zorundadır.

…

(4) Bu maddenin uygulanması ile ilgili usul ve esaslar Bakanlıkça çıkarılacak yönetmelik ile belirlenir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “…(4) İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilir. İş ortaklarının her birinin söz konusu belgeleri ayrı ayrı sunması, konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmına ilişkin belgeleri sunması zorunludur.” hükmü,

Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelik’in “Tanımlar” Başlıklı 4’üncü maddesinde “ …

c) İşletme kayıt belgesi ve numarası: İstenilen bilgi ve belgeleri tamamlanmış kayıt kapsamındaki gıda işletmelerine yetkili merci tarafından verilen belgeyi ve bu belge üzerinde yer alan, Ek-6’da belirtildiği şekilde kodlanacak olan harf ve rakamlardan oluşan belge üzerindeki numarayı,

ç) İşletme onay belgesi: İstenilen bilgi ve belgeleri tamamlanmış ve yerinde yapılan resmi kontrol sonucu uygun bulunan onay kapsamındaki gıda işletmesinin faaliyete geçmesi için yetkili merci tarafından verilen, iptal edilebilen veya askıya alınabilen Ek-9’da yer alan belgeyi,

…

ifade eder.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir

…

ı) İhale konusu işin ya da malın satış faaliyetinin yerine getirilebilmesi için ilgili mevzuat gereğince alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat, faaliyet belgesi vb. belgeler:

Belge Adı

Açıklama

Ortak Girişimlerde

Yemek Gıda Üretim İzni Belgesi veya İşletme Kayıt Belgesi

İstekliler, istenilen belge/belgeleri Yeterlik Bilgiler Tablosunda beyan edecek/verecektir.

Tüm ortakların sunması gerekmektedir.

“ düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin iddiası kapsamında yapılan incelemede, İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde isteklilerden ihale konusu işin ya da malın satış faaliyetinin yerine getirilebilmesi için ilgili mevzuat gereğince alınması zorunlu olan belgelerden “Yemek Gıda Üretim İzni Belgesi” veya “İşletme Kayıt Belgesi” beyan etmeleri gerektiğinin düzenlendiği,

Bu bağlamda ihale üzerinde bırakılan istekliye (Dardanel Önentaş Gıda Sanayi Anonim Şirketi) ait yeterlik bilgileri tablosunun “Yemek Gıda Üretim İzni Belgesi veya İşletme Kayıt Belgesi” satırında “İşletme Onay Belgesi- EKAP’a yüklenen belgedir.” beyanının bulunduğu, söz konusu beyan üzerinden ilgili işletme onay belgesine EKAP’tan erişim sağlandığında belgenin Çanakkale Valiliği İl Gıda, Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğü tarafından düzenlenen “İşletme Onay Belgesi” olduğu, belgede işletmenin kategorisinin “Balıkçılık Ürünleri”, işletme faaliyetinin ise “Taze Balıkçılık Ürünleri Tesisi, İşleme Tesisi” olduğu görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından anılan istekli tarafından beyan edilen işletme kayıt belgesinin kapsamının ihale konusu iş ile ilgili olmadığı iddia edilmekte olup yukarıda aktarılan inceleme ve tespitler kapsamında, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından İdari Şartname’de istenilen “İşletme Kayıt Belgesi” veya “Yemek Gıda Üretim İzni Belgesi”nin beyan edilmediği, “İşletme Onay Belgesi”nin beyan edildiği görülmüştür.

İnceleme kapsamında Tarım ve Orman Bakanlığı Gıda ve Kontrol Genel Müdürlüğü’nden “İşletme Kayıt Belgesi” ve “İşletme Onay Belgesi”nin niteliğine ilişkin olarak 06.12.2024 tarihli ve 62743 sayılı Kurum yazısı ile “…5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu ile Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelik kapsamında düzenlenen İşletme Kayıt Belgesi ve İşletme Onay Belgeleri'nin niteliği, düzenlenme amacı veya işlevi bakımından aynı belgeler olup olmadığı, birbirini ikame edip etmeyeceği ve bu belgelerden herhangi birinin diğerinin alınmasının ön koşulu olup olmadığı, bir diğer ifadeyle firmalara bu belgelerden birinin düzenlenebilmesi için diğerine sahip olmasının gerekip gerekmediği…” hususunda bilgi ve belgeler talep edilmiş olup, Anılan Genel Müdürlüğün 12.12.2024 tarihli ve 17079257 sayılı cevabi yazısında “…Gıda işletmelerinin kayıt ve onay işlemlerine ilişkin usul ve esaslar, Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelik (RG:17.12.2011-28145) ile düzenlenmiştir. Bahsi geçen Yönetmelikte "İşletme kayıt belgesi ve numarası" istenilen bilgi ve belgeleri tamamlanmış kayıt kapsamındaki gıda işletmelerine yetkili merci tarafından verilen belgeyi ve bu belge üzerinde yer alan, Ek-6'da belirtildiği şekilde kodlanacak olan harf ve rakamlardan oluşan belge üzerindeki numarayı olarak ,"İşletme onay belgesi" ise istenilen bilgi ve belgeleri tamamlanmış ve yerinde yapılan resmi kontrol sonucu uygun bulunan onay kapsamındaki gıda işletmesinin faaliyete geçmesi için yetkili merci tarafından verilen, iptal edilebilen veya askıya alınabilen Ek-9'da yer alan belgeyi olarak tanımlanmıştır. Tanımlarda geçen kayıt kapsamındaki gıda işletmeleri yönetmeliğin 5. maddesinin 1'inci fıkrasında, Ek-1'de belirtilen işletmelerin dışında kalan gıda işletmeleri olarak, onay kapsamındaki gıda işletmeleri ise yönetmeliğin 7. maddesinin 1'inci fıkrasında, Ek-1’de yer alan gıda işletmeleri olarak belirlenmiştir.

Kayıt ve onay kapsamındaki gıda işletmelerinin belirlenmesinde işletmelerin faaliyet konuları esas alınmaktadır. Yönetmeliğin Ek-1’inde belirlenmiş hayvansal gıdaların üretimi ile ilgili faaliyetleri yürüten gıda işletmeleri onay kapsamında olup faaliyete geçmeden önce Bakanlığımızdan şartlı onay belgesi daha sonra onay belgesi almak zorundadır. Yönetmeliğin Ek-1'inde belirtilen işletmeler dışında kalan diğer gıda işletmeleri kayıt kapsamında olup faaliyetleri ile ilgili işletme kayıtlarını Bakanlığa yaptırmak zorundadırlar. İşletmelerin faaliyeti ve faaliyet konuları gıda işletmelerine düzenlenen işletme kayıt belgesi ve işletme onay belgesi üzerinde yer almaktadır. Kayıt veya onay belgesi almış gıda işletmesinin faaliyetinde bir değişiklik yapılması durumunda değişiklikle ilgili Bakanlığa bilgi verilmesi gerekmektedir.

Gıda işletmeleri gerek kayıt kapsamındaki gerekse onay kapsamındaki faaliyetlerden birini veya birden fazlasını işletmesinde yürütebilmektedir. Onaylı bir işletmede, kayıt kapsamındaki bir faaliyetin yapılması durumunda gıda işletmecisi; kayıt kapsamındaki faaliyeti için ayrıca kayıt belgesi ve numarası alabilmektedir. Kayıt kapsamındaki faaliyeti için ayrıca kayıt belgesi ve numarası almadığı durumda işletme onay belgesine ilgili kayıtlı faaliyetin eklenmesi şartıyla ayrıca kayıt belgesi ve numarası alma zorunluluğu bulunmamaktadır. Bu kapsamda gıda işletmelerinin faaliyetlerinin kayıt altına alınması, gıda güvenilirliği açısından daha riskli kabul edilen hayvansal gıda üretiminin kontrolü ve Bakanlığımızca gıda işletmelerinin resmi kontrollerin planlanmasında ilk basamak gıda işletmelerine işletme kayıt ve işletme onay belgelerinin düzenlenmesidir. İşletme kayıt ve işletme onay belgeleri işletmelerin yürüttüğü faaliyetler açısından birbirinden farklı belgelerdir.

Bu belgelerden biri diğerinin alınmasının ön koşulu olmayıp, bu belgelerden birinin düzenlenebilmesi için diğerine sahip olma zorunluluğu bulunmamaktadır.” görüşlerine yer verildiği görülmüştür.

5996 sayılı Kanun ve Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelik hükümleri ile Tarım ve Orman Bakanlığı Gıda ve Kontrol Genel Müdürlüğü’nün 12.12.2024 tarihli ve 17079257 sayılı yazısı kapsamında “İşletme Onay Belgesi” ve “İşletme Kayıt Belgesi”nin farklı belgeler olduğu anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan başvuru sahibi tarafından beyan edilen ”İşletme Onay Belgesi” incelendiğinde, 5996 sayılı Kanun ve Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelik hükümleri çerçevesinde kayıt kapsamında değerlendirilen faaliyetler açısından herhangi bir faaliyetin anılan belgeye eklenmediği de görülmüştür.

Yukarıda aktarılan inceleme ve tespitler çerçevesinde anılan istekli tarafından İdari Şartname’de istenilen belge yerine farklı bir belgenin sunulmuş olması nedeniyle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “…İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2. İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

…

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler,

…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki tanımlar yanında;

a) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri,

…

ifade eder.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

c) Yapımla ilgili hizmet işleri dâhil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.

…

(3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 25’i ile % 50’si aralığında idarece belirlenecek bir orandan az olmamak üzere,

…

ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler ile teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması istenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile sözleşmeye ait damga vergisinin ihale ilan tarihi itibarıyla ödendiğine ilişkin belgeler, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.

…” hükmü,

İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “… 4.4. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

4.4.1. Benzer İşin Tanımı: Her türlü hazır paket yemek dağıtımı veya yemek paketi üretimi veya dağıtımı veya kumanya paketi üretimi veya dağıtımı veya hazır yemek satışı veya dağıtım işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.

…” düzenlemesi,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 ay (730 gün) süreyle (01.01.2025-31.12.2026) Tren Üzerinde Görev Yapan Personele Kumanya Paketi Temini ve Dağıtımı Hizmet Alımı işi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 24 ay (730 gün) süreyle (01.01.2025-31.12.2026) Tren Üzerinde Görev Yapan Personele Kumanya Paketi Temini ve Dağıtımı Hizmet Alımı işi (Kumanya Paketi: 1.898.000 Adet)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Teknik Şartname EK-1 listede belirtilmiştir.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin %20'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Benzer İşin Tanımı: Her türlü hazır paket yemek dağıtımı veya yemek paketi üretimi veya dağıtımı veya kumanya paketi üretimi veya dağıtımı veya hazır yemek satışı veya dağıtım işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Konu ve kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde “1.1. İdarede tren üzerinde görev yapan personele bu şartnamede belirtilen hükümler çerçevesinde, bu şartname ekinde belirtilen yer ve sayıdaki kumanya paketinin temin ve dağıtımının yerine getirilmesidir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Tanımlar” başlıklı maddesinde “…Dağıtım Noktası: Ek-I de belirtilen 45 adet işyerinde bulunan kumanya teslimat birimlerini,

Bölge Müdürlükleri: İstanbul, Ankara, İzmir, Sivas, Malatya, Adana ve Afyonkarahisar illerinde bulunan İdarenin taşra teşkilatını ifade eder.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aynı Şartname’nin ekinde yer alan “Kumanya paketi ve gramajlar” başlıklı tablo aşağıdaki gibidir.

(Ek-3) Kumanya Paketi ve Gramajlar

MALZEMENİN ADI

ÖLÇÜ

MALZEMENİN ADI

ÖLÇÜ

Kaşar Peynir

55 (±5) g

Ezogelin çabuk çorba

22 (±3) g

Beyaz Peynir

55 (±5) g

Kremalı mantar çabuk çorba

22 (±3)g

Tereyağı

20 g

Mercimek çabuk çorba

22 (±3) g

Siyah Zeytin

45 (±5) g

Kremalı Tavuk çabuk çorba

22 (±3) g

Helva

20 g

Domates çabuk çorba

22 (±3) g

Süzme Çiçek Balı

20 g

Sebzeli Bulgur Pilavı

150 g

Kakaolu Fındık Ezmesi

20 g

Arpa Şehriyeli Pirinç

Pilavı

150 g

Tahin Pekmez

20 g

Nohut Yemeği

150 g

Süt

0,5 L

Napoliten Soslu Makarna

150 g

Meyve Suyu

330 cc

Dana Kuşbaşı Et

100 g

Kola

330 cc

Dana Kavurma

100 g

Ekmek

200 g

Ton Balığı

80 (±5) g

Su

1,5 L

Et Döner

120(±10)g

Bez Kraft) Torba

8.5.4. Md. belirtilmiştir.

Ankara Tava

150 g

Tasıma Çantası

8.5.5. Md. belirtilmiştir.

Servis Seti

8.5.6. Md. belirtilmiştir.

Başvuruya konu ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde; ihale konusu işin tren üzerinde görev yapan personel için kumanya paketlerinin temin edilmesi ve söz konusu kumanya paketlerinin ülke genelindeki 45 adet dağıtım noktasında dağıtılması hizmeti olduğu, ihale dokümanında yer alan benzer iş tanımı incelendiğinde benzer işin “Her türlü hazır paket yemek dağıtımı veya yemek paketi üretimi veya dağıtımı veya kumanya paketi üretimi veya dağıtımı veya hazır yemek satışı veya dağıtım işleri” olarak belirtildiği, başvuru sahibi tarafından ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif sahibi isteklinin iş deneyim belgesinin İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde belirtilen benzer iş tanımına uygun olmadığı iddia edilmektedir.

Söz konusu iddiaya ilişkin olarak yapılan incelemede, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli (Dardanel Önentaş Gıda San. A.Ş.) tarafından “yeterlik bilgileri tablosu”nda “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” satırının “İş Deneyimini Gösteren Belgeler” bölümünün “%50'den Fazla Hisseye Sahip Ortağa Ait İş Deneyim Belgesi” kısmında “2285-M-İST-413-1” sayı ve 13.09.2024 tarihli iş bitirme (Yüklenici)” belgesinin beyan edildiği görülmüştür.

EKAP üzerinden teyit edilen bahse konu iş bitirme belgesi incelendiğinde, belgenin başvuru sahibi isteklinin ortağı “Dardanel Dağıtım Anonim Şirketi” adına düzenlendiği, belgeyi düzenleyen idarenin “Milli Savunma Bakanlığı Ankara Tedarik Bölge Başkanlığı” olduğu, işin adı ve tanımının ise “Yenmeye Hazır Kutu Konserve-Balık Konservesi (Ton Balığı), 160 gr’lık 4.786.000 Adet” olduğu, belge tutarının ise 188.860.000,00 TL olduğu tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan tespitler kapsamında anılan istekli tarafından söz konusu iş deneyim belgesinin kullanılmasına dayanak teşkil eden ortaklık tespit belgesinin yeterlik bilgileri tablosunda beyan edildiği görülmüştür.

Bu kapsamda başvuru sahibi tarafından anılan isteklinin iddiasının aksine, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iş deneyimini tevsiken özel sektöre gerçekleştirilen bir iş deneyim belgesinin beyan edilmediği tespit edilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından beyan edilen iş deneyim belgesine esas işin konusu dikkate alındığında “Yenmeye Hazır Kutu Konserve- Balık Konservesi (Ton Balığı)” alımına ilişkin olduğu, İdari Şartname ’de benzer işin “Hazır paket yemek dağıtımı veya yemek paketi üretimi veya dağıtımı veya kumanya paketi üretimi veya dağıtımı veya hazır yemek satışı veya dağıtım işleri” olarak belirlendiği göz önüne alındığında, sunulan iş deneyim belgesinin konusunun yenmeye hazır ton balığı (hazır yemek niteliğinde) konservesine ilişkin olduğu, dolayısıyla şikâyete konu ihalede belirlenen benzer iş tanımı içerisinde yer alan yemek paketi üretimi / hazır yemek satışı veya dağıtım işleri kapsamında değerlendirilebileceği anlaşılmaktadır.

Bu bağlamda ihale üzerine bırakılan isteklinin iş deneyim belgesinin benzer işe uygun olduğu tespit edilmiştir.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “…(5) İdare, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede işin niteliğini göz önünde bulundurarak kapasite raporu ile ilgili düzenleme yapabilir. Sunulacak kapasite raporunun ihale veya son başvuru tarihi itibarıyla geçerli olması zorunludur.

…” hükmü,

İhale ilan tarihi itibariyle yürürlükte olan Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kapasite raporu” başlıklı 73’üncü maddesinde “73.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 41 inci maddesinde, idareler tarafından alımın niteliği göz önünde bulundurulmak suretiyle “mesleki ve teknik yeterlik kriteri” olarak kapasite raporuyla ilgili düzenleme yapılabileceği hüküm altına alınmıştır. Bu çerçevede, yüklenicinin mutfağında veya tesisinde yemek üretiminin gerçekleştirilmesinin öngörüldüğü yemek hizmeti alımı ihalelerinde kapasite raporuna ilişkin olarak idari şartnamede istenebilecek günlük üretim miktarı, idarenin günlük yemek ihtiyacını aşmayacak şekilde belirlenecektir. İdarenin kendi mutfağında yemek üretiminin gerçekleştirileceği yemek hizmeti alımı ihalelerinde ise idarece öngörülecek kapasite raporuna ilişkin günlük üretim miktarı, idarenin günlük yemek ihtiyacının yarısını (1/2) geçmeyecektir. İhale dokümanında, üretim miktarı belirtilmeden aday veya isteklilerce kapasite raporu sunulacağına yönelik bir düzenleme yapılmayacaktır.

…” açıklaması,

İdari Şartname’nin İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…

7.5.2. Kapasite Raporuna ilişkin açıklamalar:

İstekliler, aşağıda belirtilen bilgi/belgeleri Yeterlik Bilgiler Tablosunda beyan edecek/verecektir.

7.5.2.1. İstekliler, ilgili mevzuatı uyarınca ihale tarihi itibariyle geçerlilik süresi dolmamış olan, şartnamede günlük sayı olarak belirlenen en az 2600 adet hazır paket yemek dağıtımı veya yemek paketi üretimi veya dağıtımı veya kumanya paketi üretimi veya dağıtımı veya hazır yemek satışı veya dağıtımı kapasitesine sahip olduğuna dair kapasite raporu (İş ortaklığı olarak teklif vermesi halinde, ortaklardan her biri kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliliği sağlamalıdır.)

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 73’üncü maddesinde yer verilen açıklamalardan, idareler tarafından yeterlik kriteri olarak Şartnameler’de kapasite raporu ile ilgili düzenleme yapılabileceği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin dokümanda yer alan düzenlemelerden, söz konusu iş kapsamında, günlük sayı olarak belirlenen en az 2600 adet hazır paket yemek dağıtımı veya yemek paketi üretimi veya dağıtımı veya kumanya paketi üretimi veya dağıtımı veya hazır yemek satışı veya dağıtımı kapasitesine sahip olduğuna dair kapasite raporunun sunulmasının istenildiği,

Başvuru sahibi istekli tarafından ise ihale üzerinde kalan isteklinin beyan etmiş olduğu kapasite raporunun İdari Şartname’de belirtilen hazır paket yemek dağıtımı veya yemek paketi üretimi veya dağıtımı veya kumanya paketi üretimi veya dağıtımı veya hazır yemek satışı veya dağıtımına ilişkin olmadığı, konserve ürünü üretimine ilişkin kapasite raporunun beyan edildiği bu durumun ise Şartname düzenlemelerine aykırı olduğu iddia edilmektedir.

Yukarıda aktarılan hususlar göz önüne alınarak yapılan inceleme neticesinde, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli (Dardanel Önentaş Gıda San. A.Ş.) tarafından “yeterlik bilgileri tablosu”nda İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde düzenlenen kapasite raporu için Türkiye Odalar Borsalar Birliği (TOBB) Çanakkale Ticaret ve Sanayi Odası tarafından düzenlendiği belirtilen 01.11.2023 tarihli ve 125 numaralı, geçerlilik tarihi 02.11.2025 olan kapasite raporunun beyan edildiği,

Kapasite raporunda üretim konularının “Balık-Su Ürünleri-Meyve ve Sebze-Hazır Yemek Konserveleri- Kedi Köpek Maması Konservesi- Donmuş Gıda, Sanayi ve Atık Ürünler” olarak belirtildiği, kapasite raporunun ekinde işyerine ait makine ve tesisatın liste halinde sıralandığı, aynı kapasite raporunda “A. Su Ürünleri ve Ton Konserve”, “7 Onz Kutu, Sebzeliler ve Salatalar”, “Su Ürünleri-Donmuş Ürün” ve “Atık Ürünler” açısından kilogram ve miktar bazında yıllık üretim kapasitelerinin belirtildiği, ayrıca belirtilen hususlar açısından ayrı ayrı yıllık kapasite hesaplamalarının yapıldığı görülmüştür.

İdari Şartname’de kapasite raporu ile ilgili yapılan düzenlemeye bakıldığında, isteklinin en az 2600 adet hazır paket yemek dağıtımı veya yemek paketi üretimi veya dağıtımı veya kumanya paketi üretimi veya dağıtımı veya hazır yemek satışı veya dağıtımı kapasitesine sahip olması şartının arandığı, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli tarafından beyan edilen kapasite raporunun İdari Şartname’de belirlenen kriterleri karşıladığı anlaşılmış olup bu gerekçeler çerçevesinde başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “ İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…9) İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları.

“İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir…” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde“(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. Bu şartnamelerde yerli isteklilerin katılımını engelleyici düzenlemelere yer verilemez.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(3) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.

(4) İhale konusu işte kullanılacak malzeme, araç, teçhizat, makine ve ekipmanın teknik özellikleri, öncelikle yerli malının da kullanılmasını sağlayacak şekilde belirlenir. Bunlara ilişkin kullanım kılavuzlarına yönelik teknik şartnamede düzenleme yapılabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “…

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.

…”.hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Tekliflerin değerlendirilmesi ve ihalenin yapılması” başlıklı 52’nci maddesinde “…

Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle isteklilerin teknik değerlendirmeye esas bütün belgelerinin ihale dokümanında istenilen şartlara uygun olarak düzenlenip düzenlenmediği incelenir. Belgeleri eksik olan veya istenilen şartlara uygun olmadığı tespit edilen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılır. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde, idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede eksik bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir.

…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 16.9’uncu maddesinde “Katalog, kılavuz, çizim, fotoğraf vb. belgeler ve/veya numune istenen ihalelerde, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında bu belgelerden ve/veya numune üzerinden teknik şartnameye uygunluk değerlendirmesi yapılır. Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında anılan belgeler ve/veya numune üzerinden teknik değerlendirme yapılmasının öngörülmemesi halinde ise bu durumun ihale dokümanında belirtilmesi koşuluyla istenen belgelerin ve/veya numunenin sadece teklif ekinde sunulup sunulmadığına bakılır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin yeterlik kriterlerine ilişkin 7’nci maddesinde “…7.5.2.2. İstekliler, Kumanya paketi içeriğinde yer alan Teknik Şartname EK-2 ve EK-3 de özellikleri belirtilen ürünlerin tamamının numune bilgilerini yeterlik bilgileri tablosu bölümünde açıklama yaparak beyan edecektir. (Teklif değerlendirme aşamasında en avantajlı birinci ve ikinci teklif sahibi istekli, beyan ettikleri Kumanya Paketi numunesini belirtilen tarihte İdareye teslim edecektir.) İdare tarafından numunelerin Teknik Şartnamenin EK-2 ve EK-3 de belirtilen Kumanya Paketi Menüsüne uygun olup olmadığı değerlendirilecektir.

…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhalenin karara bağlanması” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.1. Aşırı düşük tekliflerin açıklama istenmeksizin reddedileceği ya da diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre aşırı düşük tekliflerin bulunmadığı ihalelerde, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine; yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlar ile teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmaları, ayrıca ihale dokümanında öngörülmesi halinde numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerini vermeleri/kurulumlarını yapmaları için makul bir süre verilir. Beyan edilen bilgi/belgeler ve teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir, sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayamayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon değerlendirmesi başarısız sonuçlanan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır. Bu işlemlere ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilene kadar devam edilir.

…

36.2. İstekliler tarafından beyan edilen bilgiler ile sorgulama sonucu edinilen ya da bu bilgileri tevsik etmek amacıyla sunulan belgelerde yer alan bilgiler arasında farklılık bulunması durumunda; ihalede öngörülen şartların sağlanması kaydıyla tekliflerin geçerliliği etkilenmez ancak ihalede öngörülen şartların sağlanamadığının anlaşılması durumunda, bu isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılır. Ancak ihale tarihinden sonra yeterlik sertifikası kapsamındaki belgelere ilişkin şartların değişmesi halinde, isteklinin buna ilişkin belgeleri derhal sunması zorunlu olup, bu durumda ihalede öngörülen şartların sağlanmadığının anlaşılması halinde teklif değerlendirme dışı bırakılır.

…

36.4. Değerlendirme dışı bırakılan teklifler için EKAP üzerinden Uygun Olmayan e-Teklif Kontrol Tutanağı düzenlenerek uygun görülmeme gerekçeleri belirtilir.

36.5. Yapılan değerlendirme sonucunda ihale komisyonu tarafından ihale, ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren istekli üzerinde bırakılır.

36.6. İhale komisyonu, yapacağı değerlendirme sonucunda gerekçeli bir karar alarak ihale yetkilisinin onayına sunar.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin ekinde yer alan “Haftalık Menü” başlıklı tablo aşağıdaki gibidir.

(EK-2) Haftalık Menü

Pazartesi

Salı

Çarşamba

Perşembe

Cuma

Cumartesi

Pazar

Kaşar Peynir

Beyaz Peynir

Kaşar Peynir

Beyaz Peynir

Kaşar Peynir

Beyaz Peynir

Kaşar Peynir

Siyah Zeytin

Siyah Zeytin

Siyah Zeytin

Siyah Zeytin

Siyah Zeytin

Siyah Zeytin

Siyah Zeytin

Tereyağı

Tereyağı

Tereyağı

Tereyağı

Tereyağı

Tereyağı

Tereyağı

Helva

Kakaolu Fındık

Ezmesi

Süzme Çiçek Balı

Helva

Süzme Çiçek

Balı

Kakaolu Fındık

Ezmesi

Tahin Pekmez

Ezogelin çabuk çorba

Kremalı mantar çabuk çorba

Mercimek çabuk çorba

Ezogelin çabuk çorba

Kremalı Tavuk çabuk çorba

Mercimek çabuk çorba

Domates çabuk çorba

Napoliten

Soslu Makama

Sebzeli Bulgur

Pilavı

Arpa Şehriydi Pirinç Pilavı

Napoliten

Soslu Makarna

Sebzeli Bulgur

Pilavı

Arpa Şehriydi

Pirinç Pilavı

Nohut Yemeği

Ton Balığı

Dana Kuşbaşı Et

Et Döner

Ton Balığı

Dana Kavurma

Et Döner

Ankara Tava

Kola

Süt

Süt

Meyve Suyu

Süt

Süt

Süt

Ekmek

Ekmek

Ekmek

Ekmek

Ekmek

Ekmek

Ekmek

Su

Su

Su

Su

Su

Su

Su

Servis Seti + Kraft torba + Çanta + Ekmek Poşeti + Karton Bardak +

Kapaklı Karton Çorba Kasesi

Servis Seti + Kraft torba + Çanta + Ekmek Poşeti + Karton Bardak +

Kapaklı Karton Çorba Kasesi

Servis Seti + Kraft torba + Çanta + Ekmek Poşeti + Karton Bardak +

Kapaklı Karton Çorba Kasesi

Servis Seti + Kraft torba + Çanta + Ekmek Poşeti + Karton Bardak +

Kapaklı Karton Çorba Kasesi

Servis Seti + Kraft torba + Çanta + Ekmek Poşeti + Karton Bardak +

Kapaklı Karton

Çorba Kaşesi

Servis Seti + Kraft torba + Çanta + Ekmek Poşeti + Karton Bardak +

Kapaklı Karton Çorba Kasesi

Servis Seti + Kraft torba + Çanta + Ekmek Poşeti + Karton Bardak +

Kapaklı Karton Çorba Kasesi

Teknik Şartname’nin ekinde yer alan “Kumanya paketi ve gramajlar” başlıklı tablo aşağıdaki gibidir.

(Ek-3) Kumanya Paketi ve Gramajlar

MALZEMENİN ADI

ÖLÇÜ

MALZEMENİN ADI

ÖLÇÜ

Kaşar Peynir

55 (±5) g

Ezogelin çabuk çorba

22 (±3) g

Beyaz Peynir

55 (±5) g

Kremalı mantar çabuk çorba

22 (±3)g

Tereyağı

20 g

Mercimek çabuk çorba

22 (±3) g

Siyah Zeytin

45 (±5) g

Kremalı Tavuk çabuk çorba

22 (±3) g

Helva

20 g

Domates çabuk çorba

22 (±3) g

Süzme Çiçek Balı

20 g

Sebzeli Bulgur Pilavı

150 g

Kakaolu Fındık Ezmesi

20 g

Arpa Şehriyeli Pirinç

Pilavı

150 g

Tahin Pekmez

20 g

Nohut Yemeği

150 g

Süt

0,5 L

Napoliten Soslu Makarna

150 g

Meyve Suyu

330 cc

Dana Kuşbaşı Et

100 g

Kola

330 cc

Dana Kavurma

100 g

Ekmek

200 g

Ton Balığı

80 (±5) g

Su

1,5 L

Et Döner

120(±10)g

Bez Kraft) Torba

8.5.4. Md. belirtilmiştir.

Ankara Tava

150 g

Tasıma Çantası

8.5.5. Md. belirtilmiştir.

Servis Seti

8.5.6. Md. belirtilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden, yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin ihale veya ön yeterlik ilanı ile İdari Şartname’de veya Ön Yeterlik Şartnamesinde belirtilmesinin zorunlu olduğu, isteklilerce teklif edilenlerin Teknik Şartname’ye uygun olup olmadığına ilişkin idarece yapılacak tespitin tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında numune veya demonstrasyon değerlendirmesi yoluyla yapılabileceği,

İdari Şartname’nin 7.5.2.2’nci maddesinde isteklilerin kumanya paketi içeriğinde yer alan Teknik Şartname’nin EK-2 ve EK-3 tablolarında belirtilen özellikleri belirtilen ürünlerin tamamının numune bilgilerini yeterlik bilgileri tablosu bölümünde açıklama yaparak beyan edeceği, teklif değerlendirme aşamasında en avantajlı birinci ve ikinci teklif sahibi istekliler tarafından beyan edilen kumanya paketi numunesini belirtilen tarihte idareye teslim etmesi gerektiği ve idare tarafından numunelerin Teknik Şartname’nin EK-2 ve EK-3 de belirtilen Kumanya Paketi Menüsüne uygun olup olmadığının değerlendirileceği,

Alımı yapılacak ürünlerin istenen teknik kriterleri sağlayıp sağlamadığına ilişkin ihale dokümanı düzenlemeleri kapsamında usulüne uygun olarak yapılmış numune değerlendirme işlemlerinde yetki ve sorumluğun ihale işlemlerini yürütmekle görevli ihale komisyonuna ait olduğu, Kurum tarafından yapılan itirazen şikâyet incelemesinin ihale işlem dosyası üzerinden yapılması nedeniyle, bu yöndeki itirazen şikâyet başvurularında, numune değerlendirmesi ile ilgili iş ve işlemlerin idare tarafından usulüne uygun biçimde yerine getirilip getirilmediği ve numune değerlendirme tutanağında yer verilen tespitlerle, alınan ihale kararı arasında uyumsuzluk bulunup bulunmadığı yönlerinden inceleme yapılabileceği değerlendirilmektedir.

Bu çerçevede yapılan incelemede, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında numune değerlendirilmesi yapılacağına ilişkin düzenlemeye ihale dokümanında yer verildiği, ihale üzerinde kalan istekli tarafından yeterlik bilgileri tablosunda İdari Şartname’nin 7.5.2.2’nci maddesinde yer alan düzenlemeye uygun olarak “Haftalık Menü ve Kumanya Paketi Gramajlarına” ilişkin beyanda bulunulduğu görülmüştür.

İdare tarafından EKAP üzerinden ihale üzerinde bırakılan istekliye iletilen yazıda belirtilen tarihe kadar numune/demonstrasyon değerlendirmesi için teklif etmiş oldukları ürüne/ürünlere ilişkin örnekleri yazıda belirtilen numuneleri idareye teslim etmeleri gerektiğinin bildirildiği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin sunmuş oldukları numunelerin Teknik Şartname’ye uygun olup olmadığına ilişkin tutanak düzenlendiği, bahse konu tutanakta ihale komisyonu üyelerinin tamamının imzalarının yer aldığı, başvuru sahibinin sunmuş olduğu numuneye ilişkin düzenlenen tutanakta, numunenin teknik Teknik Şartname’ye uygun olduğunun belirtildiği, tutanakta ulaşılan tespitlere ihale komisyonu kararında da yer verildiği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin sunduğu numunenin Teknik Şartname’ye uygun olduğunun tutanak altına alındığı, dolayısıyla idarece İdari Şartname’ye göre yapılan numune değerlendirme işleminde usul yönünden bir aykırılık bulunmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan numuneler üzerinde fiziken inceleme ve değerlendirme yapılmasına ilişkin iddianın 11.11.2024 tarihli itirazen şikayet dilekçesine konu edilmediği, 14.11.2024 tarihinde ek bir dilekçe ile bu hususların belirtilmiş olduğu, ancak kamu ihale mevzuatı kapsamında şikayet ve itirazen şikayet süreçlerinin belirli usul şartlarını taşıması gerektiği, bu çerçevede söz konusu numuneler üzerinde fiziken inceleme ve değerlendirme yapılmasına ilişkin iddianın süre yönünden uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, ihale komisyonu kararı sonucunda ürünlere ilişkin istenen teknik kriterleri sağlayıp sağlamadığına ilişkin usulüne uygun olarak yapılmış numune değerlendirme işlemlerinde yetki ve sorumluluğun idareye ait olduğu dikkate alındığında, başvuru sahibinin iddiasının bu çerçevede reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Bilanço veya eşdeğer belgeler” başlıklı 35’inci maddesinde “(1) Bilançonun veya eşdeğer belgelerin istenildiği ihalelerde ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait;

a) Yayınlanması zorunlu olan yıl sonu bilançosunun veya gerekli bölümlerinin,

b) (a) bendinde belirtilen belgelere eşdeğer belgelerin,

her ikisinin de idarece istenilmesi zorunludur.

(2) Bilanço veya eşdeğer belgeler kapsamında;

a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan aday ve istekliler yıl sonu bilançosunu veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerini,

b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan aday ve istekliler yıl sonu bilançosunu veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi sunar.

(3) Adayın veya isteklinin ikinci fıkra uyarınca sunduğu belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50’den küçük olması,

ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile yıllara yaygın inşaat hakediş gelirlerinin gösterilmesi gerekir.

(4) Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(5) İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait belgelerini sunmayanlar, iki önceki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu belgelerde yeterlik kriterini sağlayamayanlar ise iki önceki yılın belgeleri ile üç önceki yılın belgelerini sunabilirler. Bu durumda, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

…

(7) Bilanço veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylanmış olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen bilanço veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ise o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

…

(10) Aday veya isteklinin ortak girişim olması halinde, ortakların her birinin istenen belgeleri ayrı ayrı sunması ve üçüncü fıkranın (a), (b) ve (c) bentlerinde veya serbest meslek kazanç defteri özetine ilişkin dokuzuncu fıkrada belirtilen kriterleri sağlaması zorunludur.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler: …

7.4.2. İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait yıl sonu bilançosu veya eşdeğer belgeleri.

a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan istekliler, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağlandığını gösteren bölümlerini,

b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan istekliler, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağladığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi (Standart Form: KİK025.1/H)

sunmaları gerekmektedir.

Sunulan bilanço veya eşdeğer belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50'den küçük olması,

ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile yıllara yaygın inşaat hakediş gelirlerinin gösterilmesi

gerekir.

Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait belgelerini sunmayanlar, iki önceki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu belgelerde yeterlik kriterini sağlayamayanlar ise iki önceki yılın belgeleri ile üç önceki yılın belgelerini sunabilirler. Bu durumda, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylanmış olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ise o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

Yabancı ülkede düzenlenen yayımlanması zorunlu olmayan bilançoların veya bunların bölümlerinin ibraz edilmemesi durumunda, yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığı o ülke mevzuatına göre bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış belge ile tevsik edilebilir.

Serbest meslek erbabı tarafından sunulan, ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve onaylanmış serbest meslek kazanç defteri özetinde gösterilen değerlere göre, son yıla ait toplam gelirin toplam gidere oranının veya son iki yıla ait gelir ve giderlerin parasal tutarlarının ortalaması üzerinden bulunacak oranın en az (1,25) olması şartı aranır. Serbest meslek kazanç defteri özetinin yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması gerekir.

İsteklinin ortak girişim olması halinde, ortakların her birinin istenen belgeleri ayrı ayrı sunması ve yukarıda belirtilen kriterleri sağlaması zorunludur.

İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait belgelerini sunmayanlar, iki önceki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu belgelerde yeterlik kriterini sağlayamayanlar ise iki önceki yılın belgeleri ile üç önceki yılın belgelerini sunabilirler. Bu durumda, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

…” düzenlemesi yer almaktadır

İhale üzerinde bırakılan istekli Dardanel Önentaş Gıda Sanayi Anonim Şirketi tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunun, “Ekonomik ve Mali Yeterliğe İlişkin Bilgiler” sütununun, “Bilanço Bilgileri (Yeterlik Değerlendirmesinde Esas Alınan Yıllar)” satırının, “Cari Oran (Dönen Varlıklar/Kısa Vadeli Borçlar)” kısmında “0,8006239” beyanının; “Öz Kaynak Oranı (Öz Kaynaklar/Toplam Aktif)” kısmında “0,57950474” beyanının; “Kısa Vadeli Banka Borçlarının Öz Kaynaklara Oranı” kısmında “0,4512884” beyanının; “Yeterlik Değerlendirmesinde Esas Alınan Yıllar” kısmında “2023” beyanının yer aldığı,

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilanço bilgilerinin EKAP üzerinden sorgulanması neticesinde; bahse konu bilgilerin birbiriyle uyumlu ve 2023 yıllarına ilişkin olduğu, ilgili mevzuat hükümlerine göre cari oranın 0,75’ten az olmaması, öz kaynak oranının en az 0,15 olması, kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklarına oranının ise 0,50’den küçük olması gerektiği, bu bağlamda anılan istekli tarafından beyan edilen bilanço bilgilerindeki oranların söz konusu oranları karşıladığı,

Başvuruya konu ihalenin e-teklif alınmak suretiyle tekliflerin elektronik ortamda alındığı bir ihale olduğu, isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için bilanço bilgilerinin e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerektiği anlaşılmaktadır.

Yapılan inceleme neticesinde; iddiaya konu edilen istekli tarafından sunulan bilanço ve eş değer belgelerin EKAP’ta yüklü bulunduğu, tekliflerin değerlendirilmesi kapsamında idareler tarafından, itirazen şikâyetlerin sonuçlandırılması bakımından da Kurum tarafından ilgili sayfalara doğrudan ulaşılabildiği göz önüne alındığında, gerek idare tarafından yapılan değerlendirmenin gerekse Kurum tarafından yapılan incelemenin güncel verilere dayandığı, söz konusu bilgi ve belgelerin yeterlik bilgileri tablolarında beyan edilenlerle uyumlu olduğu ve yeterlik kriterlerini de karşıladığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bahse konu iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde “(1) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

…

b) Tüzel kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, başvuru ya da teklif mektubunu imzalayanın noter tasdikli imza beyannamesinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur. Tüzel kişilerde; aday veya isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır…” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kaydı” başlıklı 7’nci maddesinde “…(5) EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcilerine; tüzel kişilerin kendileri, ilgisine göre, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç)/üyeleri/kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerine ilişkin aşağıda yer alan bilgileri EKAP’a kaydetmeleri ve son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellemeleri zorunludur. Bu kişilerin;

a) Gerçek kişi olması halinde adı, soyadı ve T.C. kimlik numarası ile varsa işletme adı ve ticaret unvanı,

b) Tüzel kişi olması halinde ticaret unvanı, vergi kimlik numarası ile varsa işletme adı. Tüzel kişilerde; yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verileri esas alınır. Ayrıca anonim şirketlerde (tek ortaklı şirketler hariç) ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımları; şirket niteliğinde olmayan tüzel kişilerde ise üyelerin veya kurucuların kaydı kapsamında Türkiye Ticaret Sicili Gazetelerinde yer almayan bilgileri içeren belgelerin ilgili kısımları da taranarak EKAP’a yüklenir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “EKAP’a kayıt işlemleri” başlıklı 31’inci maddesinde “… 31.3 Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 7 nci maddesinde istenen bilgilerin EKAP üzerinde eksiksiz, doğru ve güncel tutulması gerekmektedir. EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından anılan maddenin beşinci fıkrasında belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur. Bilgilerin doğrudan EKAP’taki kayıtlardan temin edildiği hallerde, bu bilgilerin güncel olmadığının anlaşılması durumunda teklifler değerlendirme dışı bırakılır. Ayrıca ticaret sicilinde kayıtlı bilgiler ile EKAP’ta yer alan bilgiler arasında çelişki olması halinde, ticaret sicilindeki bilgiler esas alınacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

1. …

2. Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP'tan alınır.

…

d) Vekâleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekâletname.

…”düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden EKAP’a kayıtlı olan tüzel kişilerin kendileri, ortakları ve ortaklık oranları, üyeleri ya da kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevlileri ile vekilleri veya temsilcilerine ilişkin bilgilerin EKAP’a kaydedilmesinin ve söz konusu bilgilerin ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellenmesinin zorunlu olduğu, EKAP’a kaydedilen bilgilerin eksiksiz, doğru ve güncel olması gerektiği, ihaleye teklif veren isteklilerce kaydedilen/güncellenen bilgilerinin yeterlik bilgileri tablosuna EKAP üzerinden yansıyacağı anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede yeterlik bilgileri tablosunun “Ortak ve Yöneticilere Ait Bilgiler” bölümüne ilişkin olarak “açıklamalar” sütununun ilgili satırında “İdari Şartnamenin 7.1.A.2 maddesi / Bilgiler EKAP üzerinden yansıyacaktır.” ifadeleri yer almakta olup isteklilerce ihale tarihinden önce EKAP’a kaydedilen bilgilerin yeterlik bilgileri tablosunun ilgili satırında görünmesi, dolayısıyla isteklilerin yönetimindeki görevlileri ile ilgisine göre, ortakları ve ortaklık oranlarına, üyelerine ya da kurucularına ilişkin değerlendirmelerin EKAP’tan entegrasyonlar aracılığıyla aktarılan veriler üzerinden yapılması gerekmektedir.

İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesi kapsamında ihale üzerinde kalan isteklinin İdari Şartname’nin ekinde yer alan standart forma uygun olarak teklif mektubunu sunduğu, teklif mektubunun istekliyi temsile yetkili kişiler ve yetkili kişilerin vekilleri tarafından e-imza ile imzalandığı tespit edilmiştir.

Yapılan inceleme kapsamında ihale üzerinde kalan istekli tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda tüzel kişiliğin ortaklarına ve yöneticilerine ilişkin bilgilerin beyan edildiği, ancak pay /ortaklık yapısı bilgilerine ilişkin olarak pay ve karar defterlerinin EKAP’a yüklenmediği görülmüştür.

4734 sayılı Kanun kapsamında yapılan ihalelere teklif sunacak aday ve isteklilerin yönetimindeki görevlileri ile ilgisine göre; ortakları ve ortaklık oranlarını (halka arz edilen hisseler hariç) ve üyelerine/kurucularına ilişkin bilgileri EKAP’a kaydetmelerinin zorunlu olduğu, aday ve istekliler tarafından bu bilgiler kaydedilirken ticaret sicil verilerinin esas alındığı, ayrıca anonim şirketlerde ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında (tek ortaklı şirketler hariç), beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımlarının da taranarak EKAP’a yüklenmesinin gerektiği, bu bağlamda kamu ihale mevzuatı kapsamında ortaklar ve ortaklık oranlarına ilişkin bilgilerin EKAP’a kaydında, anonim şirketlerde halka arz edilen hisselerin getirilen kayıt zorunluluğu kapsamında olmadığı,

2022/DK.D-229 sayılı Kurul kararı ile hisselerinin tamamı için hamiline yazılı pay senedi ihraç eden anonim şirketlerin, sermayesinin tamamının hamiline yazılı paylardan oluştuğunu gösteren esas sözleşmenin ilgili bölümünün EKAP’a yüklenmesi kaydıyla pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterlerinin EKAP’a kayıt zorunluluğunun bulunmadığı,

Bu çerçevede ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli Dardanel Önentaş Gıda San. A.Ş.nin halka açık bir anonim şirket olduğu, halka açıklık oranının %31,4 olduğu, bu kapsamda halka arz edilen payların pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterlerinin ilgili kısımlarının EKAP’a yüklenmesi zorunluluğun halka arz edilen kısımlar için zorunluluk dışında tutulduğu, halka arz edilmeyen (halka açık olmayan) kısmının ise -%68,6- (halka arz edilen kısım hariç sermayesinin tamamı) hamiline yazılı pay senetlerinden oluştuğu bu kapsamda ihale üzerinde bırakılan istekliye ait pay /ortaklık yapısı bilgilerine ilişkin olarak pay ve karar defterlerinin EKAP’a yüklenmesi zorunluluğunun bulunmadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan hususlar çerçevesinde ihale üzerinde bırakılan istekliye ait pay /ortaklık yapısı bilgilerine ilişkin olarak pay ve karar defterlerinin EKAP’a yüklenme zorunluluğunun bulunmadığı (halka arz edilen payların zorunluluk kapsamında olmadığı/ sermayesinin tamamı için hamiline yazılı pay senedi ihraç eden şirketlerin pay defteri tutma zorunluluğu bulunmadığından) anlaşılmıştır.

Tüm bu aktarılan hususlar neticesinde başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.

b) İlgili mercilerce hileli iflas ettiğine karar verilenler.

c) İhaleyi yapan idarenin ihale yetkilisi kişileri ile bu yetkiye sahip kurullarda görevli kişiler.

d) İhaleyi yapan idarenin ihale konusu işle ilgili her türlü ihale işlemlerini hazırlamak, yürütmek, sonuçlandırmak ve onaylamakla görevli olanlar.

e) (c) ve (d) bentlerinde belirtilen şahısların eşleri ve üçüncü dereceye kadar kan ve ikinci dereceye kadar kayın hısımları ile evlatlıkları ve evlat edinenleri.

f) (c), (d) ve (e) bentlerinde belirtilenlerin ortakları ile şirketleri (bu kişilerin yönetim kurullarında görevli bulunmadıkları veya sermayesinin % 10'undan fazlasına sahip olmadıkları anonim şirketler hariç).

…

İhale konusu işin danışmanlık hizmetlerini yapan yükleniciler bu işin ihalesine katılamazlar. Aynı şekilde, ihale konusu işin yüklenicileri de o işin danışmanlık hizmeti ihalelerine katılamazlar. Bu yasaklar, bunların ortaklık ve yönetim ilişkisi olan şirketleri ile bu şirketlerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları şirketleri için de geçerlidir.

İhaleyi yapan idare bünyesinde bulunan veya idare ile ilgili her ne amaçla kurulmuş olursa olsun vakıf, dernek, birlik, sandık gibi kuruluşlar ile bu kuruluşların ortak oldukları şirketler bu idarelerin ihalelerine katılamazlar.

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir. hükmü,

Anılan Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “İhale kararları ihale yetkilisince onaylanmadan önce idareler, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit ettirerek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorundadır. İki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği'nin “Teyit işlemleri” başlıklı 30.5’inci maddesinde “30.5.1. 4734 sayılı Kanunun 40’ıncı maddesinin sekizinci fıkrasında, ihale kararlarının ihale yetkilisince onaylanmadan önce idarelerin, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını Kurumdan teyit ederek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorunda oldukları belirtilmiştir. Buna göre teyit belgesi alınmaması halinde ihale sürecinin tamamlanması mümkün olmayacaktır.

30.5.2. 4734 sayılı Kanunun 40’ıncı maddesinde, sadece ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin, 42’nci maddesinde de sadece ihale üzerinde kalan isteklinin yasaklı olup olmadığının Kurumdan teyit ettirilmesinden söz edilmiş ise de, 11’inci maddede ihalelere katılmaktan yasaklanmış olanların hiçbir şekilde ihalelere katılmamalarının sağlanmasının amaçlandığı dikkate alındığında, ihale tarihi itibariyle ihaleye katılan tüm isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının sorgulanması ve teyit edilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Bu sebeple:

I- Başvuru veya ihale tarihi itibariyle tüm aday ve istekliler için, ihale kararı ihale yetkilisince onaylanmadan önce ihale üzerinde kalan istekli ve varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi için, sözleşmenin imzalanacağı tarihte ise sadece ihale üzerinde kalan istekli için ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak ve Kurumdan teyit ettirilecektir,

II- Yasaklılık teyidi yapılırken aday ve istekliler ile bunların şahıs şirketi olmaları halinde tüm ortakları, sermaye şirketi olmaları halinde sermayesinin yarısından fazlasına sahip ortakları ve hisseleri toplamı şirket sermayesinin yarısından fazlasını teşkil eden ortakları ile başvuru veya teklifi ya da sözleşmeyi imzalayan, başka bir ifade ile ihaleye katılan vekil ve temsilcilerinin de ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak ve Kurumdan teyit ettirilecektir,

III- Bu çerçevede yapılan teyit işlemi sonucunda;

a) Başvuru veya ihale tarihi itibariyle haklarında ihalelere katılmaktan yasaklı kararı bulunan aday ve istekliler 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesi gereğince ihale dışı bırakılacak, geçici teminatı gelir kaydedilecek ve anılan Kanunun 17’nci maddesinin atıfta bulunduğu 58’inci madde uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklama kararı tesis edilecektir. Yasaklama kararının başvuru veya ihale tarihinden sonra tesis edildiğinin tespiti halinde ise 28.1.8.2 maddesi gereğince işlemde bulunulacaktır.

b) 4734 sayılı Kanunun 40’ıncı maddesinin sekizinci fıkrası uyarınca yapılacak yasaklılık teyidi sonucunda ihale üzerinde bırakılan istekli ve varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci isteklinin ikisinin de yasaklı olduğunun tespiti durumunda ihalenin iptaline, anılan Kanunun 42’nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca yapılacak yasaklılık teyidi sonucunda, ihale üzerinde bırakılan isteklinin yasaklı olması durumunda ihale kararının iptal edilmesine de karar verilecektir.

c) Aday ve isteklilerin şahıs şirketi olmaları halinde ortaklarından herhangi birinin, sermaye şirketi olmaları halinde sermayelerinin yarısından fazlasına sahip ortakları veya hisseleri toplamı şirket sermayesinin yarısından fazlasını teşkil eden ortaklarının veya ihaleye katılan vekil ve temsilcilerinin başvuru veya ihale tarihi itibariyle yasaklı olduğunun tespit edilmesi halinde, yukarıda belirtilen müeyyideler dışında ayrıca 58’inci madde uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklama kararı tesis edilecektir.

ç) Hakkında kamu davası açılanlar 1/11/2012 tarihli ve 6359 sayılı Kamu İhale Kanununda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun gereğince 4734 sayılı Kanunun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamından çıkarıldığından, yapılan teyit sonucunda hakkında kamu davası açılan aday veya istekli durumunda olanların, anılan Kanunun 59’uncu maddesinde belirtilen yasağa rağmen ihaleye katılmış olduklarının tespiti halinde değerlendirme dışı bırakılması, ancak geçici teminatlarının gelir kaydedilmemesi ve idarece haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmemesi gerekmektedir.

…

30.5.7. Kurumun, 4734 sayılı Kanunun 40’ıncı maddesine göre idarelerin yasaklamalarla ilgili teyit taleplerine verdiği cevaplar, idarelerce verilen ve Resmî Gazete’de yayımlanan yasaklama kararları ile yargı mercilerince Kuruma bildirilen ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarının ve Cumhuriyet Savcılıklarınca haklarında kamu davası açılanlara ilişkin gönderilen bilgilerin kapsam ve içeriği ile sınırlıdır.

30.5.8. 4734 sayılı Kanunun 40’ıncı maddesinin altıncı fıkrasında ihale yetkilisinin karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylayacağı veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal edeceği hükme bağlanmıştır. Teyit taleplerinde bu sürenin göz önünde bulundurulması gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibinin söz konusu iddiası çerçevesinde yapılan inceleme neticesinde, idare tarafından ihale tarihi itibarıyla ihaleye katılan tüm isteklilerin kendilerini ve temsile yetkili e-teklifi imzalayan kişilerinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığına ilişkin teyit işlemlerinin gerçekleştirildiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan tüm bu inceleme ve tespitler neticesinde başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden Dardanel Önentaş Gıda Sanayi Anonim Şirketinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.