KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/047
Gündem No : 47
Karar Tarihi : 11.12.2024
Karar No : 2024/UH.II-1644
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Hayat Organizasyon ve Danışmanlık San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gaziantep Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1202256 İhale Kayıt Numaralı “Araç Kiralama Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gaziantep Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 08.11.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Araç Kiralama Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Hayat Organizasyon ve Danışmanlık San. Tic. Ltd. Şti.nin 04.11.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 22.11.2024 tarih ve 171844 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.11.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1475 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin 7.2’nci maddesinde “Aracın habersiz olarak göreve geç gelmesi, görev yerini erken terk etmesi veya herhangi bir sebeple göreve hiç gelmemesi halinde günlük ücret ödenmeyeceği gibi her gün için o araca ait günlük kira bedelinin %100 fazlası günlük ceza uygulanacaktır.” düzenlemesinin,

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde “Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 5'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.” düzenlemesinin yer aldığı söz konusu cezaların birbiri ile çelişkili olduğu, söz konusu düzenlemeler ile 2 kere farklı ceza uygulanacağının belirtilmesinin mevzuata aykırı olduğu, telafisi mümkün olmayan zararlar doğuracağı,

Diğer taraftan, aracın habersiz olarak göreve geç gelmesi olayının ne kadarlık bir süre için geçerli olacağının (ör: 10 dakika-yarım saat vb) belirtilmemesinin işin ifası sırasında keyfi uygulamalara sebebiyet vereceği, 5 dakika veya 10 dakika geç kalan bir araca ceza uygulanacak olmasının da hakkaniyetle bağdaşmayacağı,

2. 28/10/2024 tarihinde idarece yapılan zeyilnamede sadece Teknik Şartname’nin 4.7’nci maddesinin düzenlendiğinin belirtildiği, ancak Şartname’nin incelenmesi neticesinde idarenin belirttiği düzenlemenin haricinde Teknik Şartname’nin 7.5’inci maddesinin yeniden düzenlendiğinin tespit edildiği,

Kamu İhale Kanunu’na göre idarelerce ihale dokümanında yapılacak olan değişikliklerin zeyilname ile doküman indirenlere gönderilmesi ve zeyilnamelerde yapılan değişikliklerin açıkça belirtilmesi gerektiği, idarece Teknik Şartname’nin 7.5’inci maddesinde yapılan değişikliğin zeyilnamede belirtmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

Teknik Şartname’nin 7.5’inci maddesinde “7.5.İhaleye katılan firma; Karayolu Taşıma Yönetmeliği’ne göre (Resmi Gazete Tarihi: 11.06.2009 Resmi Gazete Sayısı: 27255); Kamyon ve kamyonetler için verilmiş olan (K1) taşıma yetki belgesini (Yıldızlı K1 belgesi kabul edilmeyecektir). Otomobiller için verilmiş olan (A1) taşıma yetki belgesini, Minibüs ve Otobüsler için verilmiş olan (D2) taşıma yetki belgesini (aslını veya noter onaylı suretlerini) teklif zarfı içerisinde ihale komisyonuna sunmak zorundadır.” düzenlemesinin yer aldığı, anılan belgelerin İdari Şartname ve İhale İlanı’nda belirtilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

A1 yetki belgelerinin otomobil ile şehirlerarası yolcu taşımacılığı yapacak gerçek ve tüzel kişilere verileceği, T.C. Ulaştırma Bakanlığı, Kara Ulaştırması Genel Müdürlüğü’ nün 15.03.2006 tarihli, 200-01-8625 sayılı yazısı ile A1 yetki belgesi verilmesinin ve mevcut A1 yetki belgelerine yeni taşıt kaydı yapılmasının, Bakanlık Makamı’nın 24.10.2005 tarih ve 205-01/19365 sayılı oluru ile durdurulduğunun bildirildiği,

Karayolu Taşıma Yönetmeliği’ nin 24. maddesinin “a” bendinde yer alan düzenlemeler uyarınca A1 belgesi alınabilmesi için ihale uhdesinde kalan yüklenici firmanın ihale sözleşmesini imzaladıktan sonra sözleşme örneği ve diğer belgelerle birlikte başvuruda bulunması gerektiği, dolayısı ile hâlihazırda başka bir sürücülü araç kiralama sözleşmesine istinaden alınmış A1 belgesine sahip olmayan firmaların mevcut ihale dokümanına göre ihaleye katılmasının mümkün olmadığı,

İhaleye katılımı ve rekabeti sınırlayan, ihaleden önce sunulması mevzuat nedeniyle mümkün olmayan A1 belgesinin teklifle birlikte sunulmasını isteyen İdari Şartnamenin ilgili maddesinin düzeltilmesi ve sözleşmeden sonra sunulmasının istenilmesi suretiyle ihalenin katılıma ve rekabete açık hale getirilerek kamu yararının gözetilmesi gerektiği,

Diğer taraftan anılan A1 yetki belgesinin sözleşme imzalandıktan sonra alınabilmesi için Teknik Şartname, İdari Şartname, Sözleşme Tasarısı ve/veya birim fiyat teklif cetvelinde 74 adet şoförün hangi otomobiller için tahsis edildiğine veya sürücülü otomobil grubunun ayrı olarak belirtilmesine ihtiyaç olduğu, birim fiyat teklif cetvelinin ilk 3 satırında yer alan otomobillerin hangilerinin şoförlü olarak çalıştırılacağının ihale dokümanında anlaşılır şekilde düzenlenmesi gerektiği, aksi takdirde yalnızca sürücülü otomobillerle yapılacak taşımalar için alınabilen A1 belgesinin mevcut ihale sözleşmesine göre alınabilmesi de mümkün olmayacağı,

Karayolu Taşıma Yönetmeliği’ne göre, kamyon ve kamyonetler için verilmiş olan (K1) taşıma yetki belgesini (Yıldızlı K1 belgesi kabul edilmeyecektir.) düzenlemesi bulunmasına rağmen Karayolu Taşıma Kanunu ve Karayolu Taşıma Yönetmeliği çerçevesinde düzenlenen yolcu taşımacılığı kapsamındaki taşımalar için B2, D2, D4; eşya taşımacılığı kapsamındaki taşımalar için C2, K1, L1, L2, R1 veya R2 yetki belgelerinden herhangi birinin istenilmesi gerektiği, niteliği itibariyle K1 belgesini kapsayan ve daha üst seviye belgeler olan C2, L1, L2, R1 veya R2 yetki belgelerinden uygun olan belgenin de istenilmemesi, taşıtların yapılacak taşımanın niteliği göz önünde bulundurularak, uygun olan bir yetki belgesi eki taşıt belgesinde kayıtlı bulunmaları gerektiği, söz konusu ihalenin sadece K türü (K1) yetki belgesi düzenlenmiş firmalarla sınırlandırılmasının ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte olduğu, teklif kapsamında sunulması istenilen K1 yetki belgesinin hangi gerekçelerle ve ne tür işlerde kullanılacak araçlar için istenildiğinin ihale dokümanından anlaşılmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi

16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3.Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri 26.4

1

2

3

…

16.1.3.1. …………………………………….26.5

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü yer almaktadır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 5'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Araçların Çalışma Şartları” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1. Yüklenici araçlarından herhangi birinin arıza, tamir-bakım vb. sebeplerle hizmet verememesi durumunda, hizmet veremeyen aracın yerine aynı kategoride bir aracı en fazla 3 gün içerisinde İdareye tahsis edecektir.

3.2. Araçlar için normal lastik tamirinde günde en fazla 2 saat hizmet dışı kalma hakkı kabul edilir.

3.3. Araçlar 7/24 idare emrinde bulundurulacaktır.

3.4. Araçlar; 07:00-17:30 saatleri arasında çalışacaktır. İşin özelliği ve ihtiyaca göre çalışma günlerinde ve saatlerinde düzenleme yapma yetkisi idarenin yetkisindedir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Hesaplama ve Ödeme Şekli” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.2. Aracın habersiz olarak göreve geç gelmesi, görev yerini erken terk etmesi veya herhangi bir sebeple göreve hiç gelmemesi halinde günlük ücret ödenmeyeceği gibi her gün için o araca ait günlük kira bedelinin %100 fazlası günlük ceza uygulanacaktır. Servis aracına belirtilen oranın iki katı ceza uygulanır.…” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde, cezaların, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususların Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenleneceği, bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemelerin sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirileceği, 16.1.1’inci maddede, bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.] oranda olacağı ve aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanacağı düzenlenmiştir.

İdarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci ve16.1.3’üncü maddelerinde herhangi bir özel aykırılık veya ağır aykırılık hali düzenlenmediği,

Anılan Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesinde, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 5’i,aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı uygulanacağı,

Teknik Şartname’nin “Hesaplama ve Ödeme Şekli” başlıklı 7.2’nci maddesinde aracın habersiz olarak göreve geç gelmesi, görev yerini erken terk etmesi veya herhangi bir sebeple göreve hiç gelmemesi halinde günlük ücret ödenmeyeceği gibi her gün için o araca ait günlük kira bedelinin %100 fazlası günlük ceza uygulanacağı, servis aracına belirtilen oranın iki katı ceza uygulanacağı düzenlemelerinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinde, cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususların bu Sözleşme’ nin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’ uncu maddelerinde düzenleneceğinin, bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemelerin de sadece 16.1.1’inci madde kapsamında değerlendirileceğinin açıkça ifade edildiği, ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının, ilk sözleşme bedelinin On Binde 5’i, aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı uygulanacak şekilde belirlendiği, Tip Sözleşme’de yer verilen açıklamalar çerçevesinde Teknik Şartname’nin “Hesaplama ve Ödeme Şekli” başlıklı 7.2’nci maddesinde öngörülen aykırılık haline ilişkin uygulanacak cezanın da ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesi çerçevesinde belirleneceği dolayısıyla, söz konusu düzenlemenin isteklileri tereddüte düşürecek veya ihalenin sağlıklı biçimde sonuçlandırılmasını engelleyecek bir mevzuata aykırılık yaratmadığı tespit edildiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

“…aracın habersiz olarak göreve geç gelmesi olayının ne kadarlık bir süre için geçerli olacağının (ör: 10 dakika-yarım saat vb) belirtilmemesinin işin ifası sırasında keyfi uygulamalara sebebiyet vereceği, 5 dakika veya 10 dakika geç kalan bir araca ceza uygulanacak olmasının da hakkaniyetle bağdaşmayacağı” iddiasına ilişkin olarak ise, Teknik Şartname’nin “Araçların Çalışma Şartları” başlıklı 3’üncü maddesinde araçların çalışma saatlerinin belirlendiği, ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli tacir sıfatını haiz istekliler tarafından ihale dokümanında araçlara ilişkin öngörülen süre ve koşullar doğrultusunda maliyet oluşturulmasının mümkün olduğu, ayrıca araçların görev dâhilinde çalıştırılmasına ilişkin durumun kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı olacağı da dikkate alındığında başvuruya konu ihalede söz konusu düzenlemede gecikme süresinin öngörülmemiş olmasının teklif vermeye engel teşkil etmediği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

a)Ekonomik ve malî yeterliğin belirlenmesi için

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.

…

Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

c) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.

d) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan.

e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen.

f) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen.

g) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan.

h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen.

i) 11’inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.

j) 17’nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.

Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d) bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi Başkanlığının uygun görüşünü alarak vergi borcu kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.

Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “… İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır…” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri…” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkânı sağlanır.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

…

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İdari şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” düzenlemesi,

Aynı Yönetmelik’in “Teknik Şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dâhil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur…” hükmü,

Yönetmelik’in “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale dokümanının bir parçası olarak EKAP’a yüklenir ve ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde, EKAP üzerinden e-imza kullanarak doküman indirenlerin tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkânı tanınır.

…” hükmü yer almaktadır.

Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “ (1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur…” hükmü,

Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinde “…(4) Yukarıda sayılan belgeler dışında, Kanunun 10’uncu maddesinde yer alan diğer belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere isteneceği, ihale konusu işin niteliğine uygun biçimde ve bu Yönetmelikte düzenlenen esaslar çerçevesinde idare tarafından belirlenir.

(5) İhalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemez. Ayrıca, yaklaşık maliyetine bakılmaksızın ilgili mevzuatı uyarınca taşıma yoluyla eğitime erişim kapsamında yapılan taşıma işleri ve sigortacılık hizmet alımları ile yaklaşık maliyeti Kanunun 13 üncü maddesinin (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde hizmet alımları için öngörülen üst limit tutarının altında kalan hizmet alımı ihalelerinde ekonomik ve mali yeterlik belgeleri istenemez…” hükmü,

Yönetmelik’in “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.” hükmü,

Yönetmelik’in ekinde yer alan Tip İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

…

7.5.5. Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz. …” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 65’inci maddesinde “65.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29’uncu maddesinde; idareler tarafından ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere hangi belgelerin istenilmesinin zorunlu olduğu ve hangi belgelerin istenemeyeceği belirtilmiştir. Bunun dışında kalan hallerde, idarelerce ilanda ve dokümanda belirtilmek kaydıyla, anılan maddede yer verilen belgelerden gerekli görülenler ile makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler, kapasite raporu ve kalite ve standarda ilişkin belgelerin ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ilgili maddeleri ve bu Tebliğde yapılan açıklamalar doğrultusunda istenilmesi mümkün bulunmaktadır. Hizmet alımı ihalelerinde istenilecek belgeler, hizmet alımının yaklaşık maliyet değerine göre belirlenmiş olup (Ek-H.1)’de yer alan tabloda gösterilmiştir…” açıklaması,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması yer almaktadır.

İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

7.5.2. Bu Madde boş bırakılmıştır.

7.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması ve/veya sağlaması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler ve/veya yeterlik kriterleri:

{Belirtilmemiştir}

7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesi dışında ihale dokümanında sayılan diğer belgeler ve/veya düzenlenen diğer yeterlik kriterleri tekliflerin değerlendirilmesinde dikkate alınmaz.” düzenlemesinin,

23.09.2024 tarihinde yayınlanan ihale dokümanı kapsamındaki Teknik Şartname’nin 7.5’inci maddesinde “Yüklenici; Karayolu Taşıma Yönetmeliği’ne göre (Resmi Gazete Tarihi: 11.06.2009 Resmi Gazete Sayısı: 27255); Kamyon ve kamyonetler için verilmiş olan (Kİ) taşıma yetki belgesini (Yıldızlı Kİ belgesi kabul edilmeyecektir). Otomobiller için verilmiş olan (Al) taşıma yetki belgesini, Minibüs ve Otobüsler için verilmiş olan (D2) taşıma yetki belgesini (aslını veya noter onaylı suretlerini veya idarece aslı görülmüştür şerhi)sözleşme imzalamadan önce idarenin onayına sunacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı,

09.10.2024 tarihinde zeyilname ile değiştirilen Teknik Şartname’nin 7.5’inci maddesinde “İhaleye katılan firma; Karayolu Taşıma Yönetmeliği’ne göre; Kamyon ve kamyonetler için verilmiş olan (K1) taşıma yetki belgesini (Yıldızlı K1 belgesi kabul edilmeyecektir). Otomobiller için verilmiş olan (A1) taşıma yetki belgesini, Minibüs ve Otobüsler için verilmiş olan (D2) taşıma yetki belgesini (aslını veya noter onaylı suretlerini) teklif zarfı içerisinde ihale komisyonuna sunmak zorundadır.” düzenlemesinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Başvuru konusu ihaleye ilişkin İlan ve İhale Dokümanı’nın 23.09.2024 tarihinde yayınlandığı, 09.10.2024 tarihinde zeyilname ile Teknik Şartname’nin değiştirilen halinin sisteme yüklendiği, başvuru sahibi Hayat Organizasyon ve Danışmanlık San. Tic. Ltd. Şti. tarafından ihale dokümanının 04.11.2024 tarihinde indirildiği, başvuru sahibi Hayat Organizasyon ve Danışmanlık San. Tic. Ltd. Şti. tarafından ihale dokümanı indirildiği tarihte zeyilnamenin değiştirilmiş halinin sistemde yer aldığı dolayısıyla başvuru sahibi Hayat Organizasyon ve Danışmanlık San. Tic. Ltd. Şti. tarafından dokümanın halihazırda zeyilname ile değiştirilmiş halinin indirildiği, her ne kadar idare tarafından zeyilname ile değiştirilen düzenlemelerin önceki ve sonraki hallerini içeren bir karşılaştırma tablosu oluşturulmamış ve Teknik Şartname’nin değiştirilen hali sisteme doğrudan yüklenmiş olsa da, söz konusu hususun esasa etkili bir aykırılık yaratmadığı, başvuru sahibi açısından ise herhangi bir hak kaybına sebep olmadığının anlaşıldığı,

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından; idareler tarafından yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde aranacak kriterlerin ihale ilanında ve İdari Şartname’de açıkça belirtilmesi gerektiği, isteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği İdari Şartname’nin 7’nci maddesi dışında belirtilen belgeler var ise bunların İdari Şartname’lerin 7.5.4’üncü maddesinde açıkça belirtilmesi gerektiği, bu bağlamda İdari Şartname’nin 7.5.5’inci maddesinden de anlaşıldığı üzere idari şartnameler ile söz konusu şartnamelerin 7.5.4’üncü maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgelerin tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmayacağı anlaşılmaktadır.

Tip İdari Şartname’nin; isteklilerin teklifi kapsamında sunulacağı İdari Şartname’nin 7’nci maddesi dışında veya Teknik Şartname’de belirtilen belgelerin, İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde açıkça belirtilmesi gerektiğine ilişkin düzenlemesi değerlendirildiğinde, İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde herhangi bir düzenlemeye yer verilmemesinden anılan Şartname’nin 7’nci maddesi dışında yeterlik kriteri bulunmadığı anlaşıldığından söz konusu düzenlemenin yeterlik kriteri olmadığı, bir değerlendirme yapılmasının tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında değil sözleşmenin uygulanması aşamasında gerçekleştirileceği bu bağlamda rekabeti sınırlayıcı ve isteklilerin teklif sunmasına engel bir durum yaratmadığı tespit edildiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin A1 ve K1 belgesinin ihalede istenmesinin mevzuata aykırı olduğu yönündeki iddialarına ilişkin olarak, söz konusu iddiaların 04.11.2024 tarihinde yapılan idareye şikâyet başvurusuna konu edilmediği, söz konusu iddialara şikâyet başvuru dilekçesinde yer alan iddialar genişletilerek ilk kez 22.11.2024 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde yer verildiği tespit edilmiştir. Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca idareye şikâyet başvurusunda ileri sürülmeyen hususların; şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç, itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği, ayrıca başvuru sahibinin bahse konu iddiasına ilişkin uyuşmazlığa konu hususu öğrendiği 04.11.2024 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde başvuruda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 22.11.2024 tarihinde itirazen şikâyet başvurusuna konu ettiği, buna göre başvuru sahibinin bahse konu iddialarının şekil ve süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, iddia konusu edilen hususlarda mevzuata aykırılık bulunmadığından itirazen şikâyet başvurusunun reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.