KİK Kararı: 2024/UH.II-1548 (27 Kasım 2024)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/045
Gündem No : 36
Karar Tarihi : 27.11.2024
Karar No : 2024/UH.II-1548
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Osmanlı Kurumsal Hizmetler Danışmanlık Anonim Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dicle Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1102249 İhale Kayıt Numaralı “Dicle Üniversitesi Merkez Öğrenci ve Personeline 2025 Yılı İçin Yemek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Dicle Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 20.11.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Dicle Üniversitesi Merkez Öğrenci ve Personeline 2025 Yılı İçin Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Osmanlı Kurumsal Hizmetler Danışmanlık Anonim Şirketi’nin 23.10.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 31.10.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.11.2024 tarih ve 169290 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.11.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1364 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1- Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1.2’nci maddesinin 9 sıra nolu özel aykırılık halinde “Yüklenici, süresinde işe başlamadığı veya işi geciktirdiği takdirde,” düzenlemesinin yer aldığı, aynı satırın devamında da sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının 3 olduğunun belirtildiği, ancak yüklenicinin işe süresinde başlamama durumu sadece 1 defa tekerrür edebileceği, anılan sözleşme tasarısı düzenlemesinde ise sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının 3 olarak belirtildiği, ayrıca söz konusu aykırılığın meydana gelmesi halinde idari para cezası da kesileceğinden, sözleşme tasarısında yapılan bu düzenlemenin uygulanabilirliğinin mümkün olmadığı, bu nedenle ilgili sözleşme tasarısı düzenlemesinin birbiri içerisinde çelişkili olduğu ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar” başlıklı 77/A maddesindeki “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin 16 ncı maddesinde yapılan düzenlemelerde, ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre mahiyeti itibarıyla bir defadan fazla tekrarı mümkün olmayan aykırılık halleri ile Tip Sözleşmenin 16.1.3 üncü maddesinde düzenlenmesi gereken sözleşmenin doğrudan feshine sebebiyet verecek nitelikte olan ağır aykırılık halleri Tip Sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde özel aykırılık hali olarak belirlenmeyecektir.” hükümlerine de aykırılık teşkil ettiği,

2-24.10.2024 tarihinde yayımlanan zeyilnameden sonra düzenlenen Teknik Şartnamenin 70’inci sayfasında “Yüklenici firma hiçbir ikaz ve ihtara gerek kalmaksızın lüzumlu emniyet tedbirlerini zamanında almak ve kazalardan korunma usul ve esasları personeline öğretmekle yükümlüdür. Bu itibarla taahhüdün ifasına ihmal dikkatsizlik ve tedbirsizlik ile ehliyetsiz işçileri kullanmaktan veya herhangi bir sebeple doğabilecek kazalardan firma sorumludur. Ayrıca firma faaliyette bulunduğu yerlerde yangınla ilgili her türlü emniyeti saklamak ve uygulamak zorundadır. Yemekhanelerde Yangın ve Besin Zehirlenmelerine karsı Yüklenici tarafından sigorta yaptırılacaktır. Sigorta poliçesinin sözleşmeden önce İdareye ibraz edilmesi zorunludur.” düzenlemesinin hala Zeyilnameden önceki eski şartnamede olduğu gibi yer aldığı, 31.10.2024 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen Teknik Şartname ile 24.10.2024 tarihinden sonra yayımlanan zeyilnameden sonra düzenlenen Teknik Şartnamenin birbirinden farklı olduğu bu durumun hem çelişkili bir düzenlemeye neden olduğu, hem de hangi düzenleme dikkate alınarak teklif fiyatı hazırlanacağı bilinemediğinden, ayrıca da söz konusu sigorta poliçesinin sözleşme imzalanmadan önce sunulmasının istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

3- 31.10.2024 tarihinde kendilerine EKAP üzerinden gönderilen Teknik Şartname’nin 72’nci sayfasında “Firmanın bu işte çalıştıracağı toplam 54 personel sayısı içinde 4857 sayılı iş kanununun 30’uncu maddesi gereğince çalıştırılması zorunlu olan engelli personel sayısı da dahildir.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak birim fiyat teklif cetvelinde “Engelli Personel” için ayrı bir satır açılmadığı, iş kalemi belirlemesi yapılmadığı, bu durumun çelişkili olduğu, zeyilname öncesi personel sayısının 60, zeyilname sonrası 54 olması nedeniyle yaklaşık maliyetinde değişeceği, öte yandan 31.10.2024 tarihinde kendilerine EKAP üzerinden gönderilen Teknik Şartname’nin 72’nci sayfasında “Firmanın bu işte çalıştıracağı toplam 54 personel sayısı içinde 4857 sayılı iş kanununun 30. Maddesi gereğince çalıştırılması zorunlu olan engelli personel sayısı da dahildir.” düzenlemesi yapılmasına karşın; 24.10.2024 tarihinde yayımlanan zeyilnameden sonra düzenlenen Teknik Şartname’nin 71’inci sayfasında “Firma altmış (54) personel bulunduracak, engelli personel bu sayı içine sayılmayacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, dolayısıyla kendilerine gönderilen şikayete cevap niteliğindeki Teknik Şartname ile 24.10.2024 tarihinde yayımlanan zeyilnameden sonraki Teknik Şartnamenin birbirinden farklı olduğu, bu durumun eşit koşullar altında ve sağlıklı bir şekilde fiyat teklifi hazırlanabilmesine engel teşkil ettiği,

4-Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1.2’nci maddesinin 5 sıra nolu özel aykırılık halinde “Bu şartnamede belirtilen zorunlu nedenler olmadıkça, yüklenicinin işi aksatması veya öğrenci ve personelin yemek talebinin karşılanmaması halinde” düzenlemesinin yer aldığı, aynı satırın devamında da öğrenci ve personelin yemek talebinin karşılanmaması halinde sözleşme bedelinin On Binde 10’u oranında ceza kesileceği ve sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının ise 3 olduğunun belirtildiği, ancak öğrenci ve personelin yemek talebinin karşılanmaması hali sözleşmenin doğrudan feshini gerektiren ağır aykırılık hali olduğundan, söz konusu aykırılığa sözleşme tasarısının 16.1.2’nci maddesinde yer verilmesi, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar” başlıklı 77/A maddesindeki “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin 16 ncı maddesinde yapılan düzenlemelerde, ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre mahiyeti itibarıyla bir defadan fazla tekrarı mümkün olmayan aykırılık halleri ile Tip Sözleşmenin 16.1.3 üncü maddesinde düzenlenmesi gereken sözleşmenin doğrudan feshine sebebiyet verecek nitelikte olan ağır aykırılık halleri Tip Sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde özel aykırılık hali olarak belirlenmeyecektir.” hükümlerine aykırılık teşkil ettiği,

5- Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesinde “Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir…” açıklamalarının yer aldığı ancak Teknik Şartname’nin son sayfasındaki örnek yemek menüsünde yer alan tarhana çorba, lebeni, ızgara köfte (söğüş garni), bulgur pilavı, peynirli kol böreği, nohutlu bulgur pilavı, ketçaplı makarna, spagetti makarna ve elma komposto yemeklerinin içerikleri ve çiğ girdi miktarlarına Teknik Şartname’de yer verilmediği, ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1 ve 4’üncü iddialarına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında uygulama birliğini sağlamak üzere mal veya hizmet alımları ile yapım işlerine ilişkin Tip Sözleşmeler Resmi Gazetede yayımlanır.

İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir. Mal ve hizmet alımlarında, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

…

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sözleşme tasarısı başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.

(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.

(5) Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler dikkate alınmaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in eki Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri 26.4

1

2

3

….

16.1.3.1. …………………………………….26.5

16.1.4. (Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır…” hükmü,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Dicle Üniversitesi Personel ve Öğrencilerine 2025 Yılı İçin Yemek Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Personel Yemeği:55.000
Öğrenci Yemeği:721.000
Toplam:776.000

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Dicle Üniversitesi Memur ve Öğrenci Yemekhaneleri” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 10'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 41 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

1

Hizmet Dağıtım saatlerine uyulmaması

On Binde
10

3

2

Hizmetin yerine getirilmesinde kullanılacak malzemelerin ( özelliklerine Teknik Şartnamede yer verilmiştir. Firmanın getirmiş olduğu malzemelerin Teknik Şartnameye uygunluğunu Kontrol Teşkilatına kontrol ettirmek zorundadır.) kontrol Teşkilatının onayını alınmadan kullanılması

On Binde
10

3

3

Yemeklerin yapımında ve dağıtılması sırasında gramaja uyulmadığının tespiti halinde

On Binde
10

3

4

Temizlik ve hijyen kurallarına uyulmadığının tespit edilmesi

On Binde
10

3

5

Bu şartnamede belirtilen zorunlu nedenler olmadıkça, yüklenicinin işi aksatması veya öğrenci ve personelin yemek talebinin karşılanmaması halinde

On Binde
10

3

6

Bulaşık ve her türlü temizlikte kullanılacak malzemelerin sağlık ve hijyen kurallarına uygun özellikte olmaması

On Binde
10

3

7

Çöplerin uygun şekilde toplanmaması ve çevre kirliliğine sebebiyet verilmesi

On Binde
10

3

8

Ekmek ve diğer malzemelerin hijyenik şartlarda getirilmemesi

On Binde
10

3

9

Yüklenici, süresinde işe başlamadığı veya işi geciktirdiği takdirde,

On Binde
10

3

10

Analize gönderilen yemek numunelerinin analiz sonuçlarının uygun çıkmaması

On Binde
10

3

11

Yemek hizmeti sunulurken yemeklerin içinden çıkacak her türlü böcek,sinek,tel,cam,taş,kıl vb. yabancı maddenin bulunması durumunda

On Binde
10

3

12

Yüklenici hizmetin yürütülmesi esnasında mutfak, yemekhane, ambar gibi tesislere verdiği her türlü zarar ve hasar oluşması durumunda

On Binde
10

3

13

Yüklenici Firma yemek servis saatleri içerisinde de yemek salonlarının, kullanım alanlarının, lavabo, masaların temizliğini ve eksikliklerini (tuzluk peçetelik v.b) gidermek için gerekli tedbirleri almadığının tespiti halinde

On Binde
10

3

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

Yüklenici tarafından çıkarılan yemeğin yenilmesi sonucunda, aynı zaman diliminde ve aynı yemekhanede ortak gıdanın tüketilmesinden dolayı 20 (Yirmi) veya daha fazla kişide, benzer semptomların görülmesi ve hekim tasdikli besin zehirlenmesi raporu olması, zehirlenmenin üretilen yemeklerden kaynaklandığının analiz sonuçları ile teyit edilmesi halinde, toplu gıda zehirlenmesi olarak kabul edilecektir.

2

Mücbir sebep halleri dışında sözleşme süresince toplam 3 (üç) kez yemek verilmemesi halinde

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan ağır aykırılık hali nedeniyle ayrıca ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır. Ağır aykırılık hallerine ilişkin bu madde dışında ceza oranı belirlenmiş olması halinde söz konusu düzenleme dikkate alınmayacak ve ilk sözleşme bedelinin %2'si oranı dışında ceza uygulanmayacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu İşe İlişkin Bilgiler” başlıklı 1’inci maddesinde “Dicle Üniversitesi Kampüsünde, öğrenci, akademik, idari personele verilecek öğle yemeği, kampüsteki öğrenci ve memur yemekhanelerindeki mutfaklarda pişirilmesi, yemek verilecek salonların hazırlanması, tüm öğrenci ve personele dağıtılması, temizlik işlerinin yapılması, yemek pişirilen ve yenilen mekân, alan ve müştemilatının temizlenmesi, tertip ve tanzimi gibi servis ve servis sonrası hizmetlerin alımı işidir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Servis ve Atıkların toplanması” başlığı altında “12. Üretilen yemekler yemekhanelerde öğrenciler için saat: 10.30-13:30 saatleri arasında Personel için 11:45 - 13:00 arasında sunuma verilecektir” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin “Dicle Üniversitesi Merkez Öğrenci ve Personeline 2025 Yılı İçin Yemek Hizmet Alımı” ihalesi olduğu, idare tarafından 24.10.2024 tarihli ve 05.11.2024 tarihli zeyilnameler ile ihale dokümanında bazı değişiklikler yapıldığı ve söz konusu değişikliklerin EKAP üzerinden başvuru sahibi dahil doküman alanlara tebliğ edildiği, tekliflerin en son yapılan değişikler kapsamında hazırlanması gerektiği belirlenmiştir.

Yukarıda aktarılan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine göre, Sözleşme Tasarılarının 16.1.2’nci maddesinde, cezaya konu olacak özel aykırılık halleri ve ceza oranları ile söz konusu hallerin kaç defa gerçekleşmesi durumunda idarece sözleşmenin feshedileceğinin belirtilebileceği; 16.1.3’üncü maddesinde ise idarece 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği aykırılık hallerinin belirlenebileceği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, itirazen şikâyete konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde 13 adet özel aykırılık haline yer verildiği, ilgili maddedeki tablonun 9’uncu satırında yüklenici, süresinde işe başlamadığı veya işi geciktirdiği takdirde on binde 10 oranında ceza kesileceği, söz konusu aykırılığın 3 defa tekrarlaması halinde ise sözleşmenin fesih edileceğinin belirtildiği, yine özel aykırılık hallerine yer verilen tablonun 5’inci satırında şartnamede belirtilen zorunlu nedenler olmadıkça, yüklenicinin işi aksatması veya öğrenci ve personelin yemek talebinin karşılanmaması halinde on binde 10 oranında ceza kesileceği, söz konusu aykırılığın 3 defa tekrarlaması halinde ise sözleşmenin fesih edileceğinin belirtildiği görülmüştür.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde ise ağır aykırılık hallerinden birinin mücbir sebep halleri dışında sözleşme süresince toplam 3 (üç) kez yemek verilmemesi halinde olarak belirtildiği söz konusu durumun gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği anlaşılmıştır.

Buna göre, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin 5’inci satırında yer alan “öğrenci ve personelin yemek talebinin karşılanmaması” fiilinin, söz konusu işin her gün tekrarlanan nitelikte bir iş olduğu da dikkate alındığında, idarenin düzenleme yapma takdiri kapsamında değerlendirileceği, diğer yandan aynı satırda belirtilen “yüklenicinin işi aksatması” fiilinin ise “somut fiil” olmadığı, dolayısıyla Tip Sözleşeme Tasarısı’nın 16.1.5’inci maddesi uyarınca Sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanamayacağı düzenlemesi göz önünde bulundurulduğunda, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Bununla birlikte, söz konusu işin ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan şikâyete konu düzenlemede, yüklenici süresinde işe başlamaması veya işi geciktirmesinin özel aykırılık hali olarak düzenlendiği ve işe süresinde başlamadığı takdirde on binde 10 oranında ceza kesileceği, söz konusu aykırılığın 3 defa tekrarlaması halinde ise sözleşmenin fesih edileceğinin belirtildiği, yüklenicinin süresinde işe başlamaması fiilinin ancak sözleşme imzalandıktan sonra gerçekleştirilecek nitelikte bir fiil olduğu, yüklenicinin sözleşmenin imzalanması ile ihale konusu hizmetin sözleşme ve eklerine uygun şekilde yerine getirme yükümlülüğü altına girdiği, yüklenicinin süresinde işe başlamamasının bu aşamada tekerrür edebilecek nitelikte olmadığı, bu halin sözleşmenin feshi sonucunu doğuracak mahiyette olduğu, dolayısıyla söz konusu aykırılık halinin mahiyeti itibarıyla birden fazla kez gerçekleşemeyeceği yani bu ihlalin tekerrürünün mümkün olmadığı anlaşıldığından yapılan düzenlemenin bu haliyle Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesine aykırı olduğu ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “…İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

…
İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur: …

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde, “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödenecek olan; vergi (kdv hariç) resim, harç, ulaşım, işin teknik şartname ve idari şartnameye uygun yürütülmesinde yapılacak tüm masraflar, her türlü sigorta vb. giderler teklif fiyata dahildir.

a) Yemek yapımında kullanılacak her türlü malzeme, Ulaşım ve hizmetin yerine getirilebilmesi için çalıştırılacak her türlü işçilerin iş kanununa göre ödenecek tüm hak ve alacaklar, çalışan işçilerin belirlenen sürelerde resmi olarak periyodik sağlık kontrolü, hizmetin yürütülmesinde işçinin kıyafet gideri, yol gideri makine ekipman amortismanı ile malzeme giderleri teklif fiyata dahil ve yüklenici firmaya aittir.

b) Temizlik sarf giderleri ve işin yapılması ile ilgili her türlü malzeme giderleri teklif fiyata dahil ve yüklenici firmaya aittir.

c) Yemekhanelerde kullanılacak doğalgaz, elektrik, su ve ısınma giderleri ile abonelik giderleri teklif fiyata dahil ve yüklenici firmaya aittir.

d) İş ve işyerlerinin korunmasına ilişkin sorumluluk Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir. Oluşacak herhangi bir zehirlenme durumunda tüm sorumluluk yüklenici firmaya aittir.

e)Yemek dağıtım için kullanılacak aracın yakıt ve tüm giderleri teklif fiyata dahil ve yüklenici firmaya aittir.

f) Yemekhanelerden alınan numuneler için analiz ücreti teklif fiyata dahil ve yüklenici firmaya aittir.

g)-Yemekhanelerde firma ve personelin hatasından kaynaklanacak her türlü kaza, yangın ve benzeri durumlarda zarar yüklenici firmaya aittir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Kullanılması Gereken Kişisel Koruyucu Donanımlar” başlığı altında “1-Yüklenici firma hiçbir ikaz ve ihtara gerek kalmaksızın lüzumlu emniyet tedbirlerini zamanında almak ve kazalardan korunma usul ve esasları personeline öğretmekle yükümlüdür. Bu itibarla taahhüdün ifasına ihmal dikkatsizlik ve tedbirsizlik ile ehliyetsiz işçileri kullanmaktan veya herhangi bir sebeple doğabilecek kazalardan firma sorumludur. Ayrıca firma faaliyette bulunduğu yerlerde yangınla ilgili her türlü emniyeti sağlamak ve uygulamak zorundadır. Yemekhanelerde Yangın ve Besin Zehirlenmelerine karsı Yüklenici tarafından sigorta yaptırılacaktır. İhale üzerinde kalan yüklenici sigorta poliçesini idareye ibraz etmek zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede İdare tarafından 24.10.2024 tarihli ve 05.11.2024 tarihli zeyilnameler ile ihale dokümanında bazı değişiklikler yapıldığı ve söz konusu değişikliklerin EKAP üzerinden başvuru sahibi dahil doküman alanlara tebliğ edildiği, tekliflerin en son yapılan değişikler kapsamında hazırlanması gerektiği belirlenmiştir.

Bu kapsamda Teknik Şartname’nin “Kullanılması Gereken Kişisel Koruyucu Donanımlar” başlığı altında başvuruya konu düzenlemede ihale üzerinde bırakılan yüklenicinin faaliyette bulunduğu yerlerde yangınla ilgili her türlü emniyeti sağlamak ve uygulamakla zorunda olduğu, yemekhanelerde yangın ve besin zehirlenmelerine karşı sigorta yaptırması ve sigorta poliçesinin idareye ibraz edilmesinin istenildiği buna göre söz konusu maddede işin yürütülmesi aşamasındaki yükleniciye ilişkin (ihale üzerinde bırakılarak sözleşme imzalanan istekli) yükümlülüklerin belirtildiği, bu durumda bahse konu belgenin sözleşmenin uygulanması aşamasında yüklenici tarafından sunulması gerektiği anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikâyet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29’uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26’ncı maddeye göre işlem tesis edilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.28. İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.

…” açıklaması yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetvelinin ilgili kısmının aşağıdaki gibi olduğu tespit edilmiştir.

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Gıda Mühendisi/Diyetisyen(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

1

12

2

Aşçıbaşı (Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

1

10

3

Aşçı (Brüt asgari ücretin %40 fazlası)

Ay

8

10

4

Aşçı (Brüt asgari ücretin %40 fazlası)

Ay

1

12

5

Aşçı Yardımcısı(Brüt asgari ücretin %15 fazlası)

Ay

9

10

6

Aşçı Yardımcısı (Brüt asgari ücretin %15 fazlası)

Ay

1

12

7

Kasap(Brüt asgari ücretin %15 fazlası)

Ay

1

10

8

Bulaşıkçı (Brüt asgari ücret)

Ay

9

10

9

Bulaşıkçı (Brüt asgari ücret)

Ay

1

12

10

Temizlikçi (Brüt asgari ücret)

Ay

11

10

11

Temizlikçi(Brüt asgari ücret)

Ay

1

12

12

Servis Elemanı(Brüt asgari ücret)

Ay

6

10

13

Servis Elemanı(Brüt asgari ücret)

Ay

3

12

14

Şoför(Brüt asgari ücret)

Ay

1

10

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

Personel ve Öğrenci Yemeği (4 Çeşit 1 Öğün)

adet

776.000

Teknik Şartname’nin “Çalıştırılacak Personel İle İlgili Hükümler” başlığı altında “02.01.2025 ile 30.06.2025 ve 01.09.2025 ile 31.12.2025 tarihleri arasında öğrenciler için öğrenci yemekhanesinde üretim yapılacak, 02.01.2025 ile 31.12.2025 tarihleri arasında İdari ve Akademik personel için ise Memur yemekhanesinde yemek üretimi yapılacaktır. Bu tarihler arasında aşağıda yazılı yemekhanelerde belirtilen sayıda personel çalıştırılacaktır. 1- Yüklenicinin bu işte çalıştırması gereken personel unvanı ve sayısı en az toplam 54 kişi olarak aşağıdaki tablolarda belirtilmiştir.

…

4-Hizmetin yürütülmesi için gerekli personel sayısı ve nitelikleri belirtilmiştir. Yüklenici Firma çalıştıracağı personeli 4857 sayılı İş Kanunu ve ilgili diğer Mevzuat Hükümleri çerçevesinde çalıştıracaktır. Çalıştırılacak personel ile ilgili özlük dosyası oluşturulacak ve İdareye verilecektir. Personele ilişkin sigorta işlemleri, kıdem tazminatı, fazla mesai ve ilgili mevzuat uyarınca özlük haklarına ait diğer tüm sorumluluklar Yüklenici Firmaya aittir.

…

Firmanın bu işte çalıştıracağı toplam 54 personel sayısı içinde 4857 sayılı iş kanununun 30. Maddesi gereğince çalıştırılması zorunlu olan engelli personel sayısı da dâhildir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda aktarılan 78.28’inci maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunun idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtileceği ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacağına ilişkin açıklamalara yer verilmiştir.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin doküman düzenlemeleri incelendiğinde, söz konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, dolayısıyla engelli işçi için ayrı satır açılmasının zorunluluk arz etmediği, diğer yandan idare tarafından söz konusu ihalede çalıştırılacak 54 personele ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde satır açıldığı ve bahsi geçen personele ilişkin ihale dokümanında düzenlemelere de yer verildiği, söz konusu düzenlemelerde ihale konusu işte çalıştırılacak toplam 54 personel sayısı içinde 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu.maddesi gereğince çalıştırılması zorunlu olan engelli personel sayısının da dâhil olduğunun belirtildiği anlaşıldığından, ihaleye teklif veren isteklilerin söz konusu bilgiler çerçevesinde İş Kanunu kapsamındaki yükümlük gereği engelli personeli de dikkate alarak tekliflerini hazırlayabileceği anlaşılmıştır.

Diğer yandan başvuru sahibinin yaklaşık maliyetin mevzuata uygun olarak güncellenmediğine ilişkin iddiası açısından yapılan incelemede, istekli olabilecek sıfatına sahip olan ve ihale tarihi idareye şikâyet başvuru tarihinden daha sonra (idareye başvuru tarihi: 23.10.2024, ihale tarihi: 20.11.2024) olan söz konusu ihalede yaklaşık maliyetin şikâyet ve itirazen şikâyet tarihi itibariyle gizliliğini koruduğu, başvuru sahibinin yaklaşık maliyete ilişkin olarak bu aşamada bilgisinin bulunamayacağı ve mevzuata uygun güncellenmediğinin ileri sürülemeyeceği anlaşıldığından, söz konusu iddianın reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesinde “Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir.” açıklaması yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Yemeklerle İlgili Hususlar” başlıklı 4.1’inci maddesinde “Yemek listesine göre üretilecek yemekler, Teknik şartnamede yer alan yemek çeşitleri ve yemek porsiyonları gramaj listesine uygun olacaktır. Mevsimsel değişiklikler, tedarik aksamaları ve menü uyumsuzluğu Akademik, idari personel ve Öğrencilerin talepleri doğrultusunda idare Komisyonu tarafından değişikliğe gidilebilir. ( idarenin onayı alınmadan yemek listesinde değişiklik yapılmayacaktır.) Yüklenici Firma yemeklerin hazırlanması ve pişirilmesinde idare tarafından hazırlanan yemek çeşitleri gramaj listesine uyacaktır. Gramaj listesinde verilen miktarlar çiğ malzeme miktarıdır.

…

Yemek listesinde yer alan yemeklere ait malzeme veya malzemeler, gramaj listelerinde yer almamış ise; gramajların tespiti için yüklenici tarafından örnek yemek üretimi yapılıp, Kontrol teşkilatıtarafından tutanakla tespit edilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Aşırı Düşük Teklif Sorgulamada Uygulanacak Mönü” başlıklı 17’nci maddesinde;

SEBZE ÇORBA

ETLİ KURU FASULYE

BULGUR PİLAVI

KARIŞIK TURŞU

MERCİMEK ÇORBA

ET SOTE

PİRİNÇ PİLAVI

PORTAKAL

ARPAŞEHRİYE ÇORBASI

KÖRİ SOSLU TAVUK

PEYNİRLİ MAKARNA

İRMİK HELVASI

SÜZME MERCİMEK ÇORBA

ETLİ MEVSİM TÜRLÜ

PİRİNÇ PİLAVI

ÇOBAN SALATA

EZOGELİN ÇORBA

SEBZELİ ÇİFTLİK KÖFTE

PATATESLİ BÖREK

KÂSE YOĞURT

TARHANA ÇORBA

FIRINDA PİLİÇ PİRZOLA

PİRİNÇ PİLAVI

GAVURDAĞI SALATA

DOMATES ÇORBA

KADINBUDU KÖFTE

SPAGETTİ MAKARNA

REVANİ

SÜZME MERCİMEK ÇORBA

BAHÇIVAN KEBAP

ŞEHRİYELİ PİRİNÇ PİLAVI

AYRAN

YAYLA ÇORBA

PATATES OTURTMA

SEBZELİ BULGUR PİLAVI

MANDALİNA

ARPA ŞEHRİYE ÇORBASI

ETLİ TAZE FASULYE

PEYNİRLİ KOL BÖREĞİ

ELMA KOMPOSTO

SÜZME MERCİMEK ÇORBA

PİLAVÜSTÜ ET TANDIR

ÇOBAN SALATA

AŞURE

EZOGELİN ÇORBA

ETLİ NOHUT

BULGUR PİLAVI

PAKET YOĞURT

LEBENİ

FIRINDA SEBZELİ BAGET

ŞEHRİYELİ PİRİNÇ PİLAVI

KAZANDİBİ

MERCİMEK ÇORBA

IZGARA KÖFTE(SÖĞÜŞ GARNİ)

NOHUTLU BULGUR PİLAVI

CACIK

TARHANA ÇORBA

MANTARLI ET SOTE

KETÇAPLI MAKARNA

MUZ

düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede idare tarafından Teknik Şartname’nin 17’nci maddesinde düzenlenen, “Aşırı Düşük Teklif Sorgulamada Uygulanacak Mönü”de yer verilen tarhana çorba, lebeni, ızgara köfte(söğüş garni), nohutlu bulgur pilavı, peynirli kol böreği, elma komposto, ketçaplı makarna spagetti makarna yemeklerine ilişkin yemeklerinin içeriğinde yer alacak malzemeler ve bunların gramajlarına ilişkin olarak Teknik Şartname’nin yemek reçetelerinin yer aldığı bölümde yer verilmediği görülmüştür.

Yemek hizmeti alım ihalelerinde istekliler tarafından sağlıklı ve objektif bir fiyat teklifi verilebilmesi için, yemeklere ilişkin toplam öğün sayısı ve bu öğünlerde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarlarının (gramajlarının) belirtilmesi gerektiği, söz konusu ihaleye ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde toplam öğün sayısının belirtildiği, yine Teknik Şartname’de işin süresi boyunca her ay yapılacak yemeklerin listesine ve bu yemeklerin gramaj bilgilerine yer verildiği ve yemek listesine göre üretilecek yemeklerin, Teknik Şartname’de yer alan yemek çeşitleri ve yemek porsiyonları gramaj listesine uygun olacağının düzenlendiği, yemek listesinde yer alan yemeklere ait malzeme veya malzemeler, gramaj listelerinde yer almamış ise; gramajların tespiti için yüklenici tarafından örnek yemek üretimi yapılıp, kontrol teşkilatı tarafından tutanakla tespit edileceğinin düzenlendiği görülmüştür.

Bu çerçevede, söz konusu ihalede Teknik Şartname de işin süresi boyunca her ay yapılacak yemeklerin listesine ve bu yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarlarının (gramajlarının) belirtildiği, yemek listesinde yer alan yemeklere ait malzeme veya malzemelerin, gramaj listelerinde yer almadığı durumda, gramajların tespiti için yüklenici tarafından örnek yemek üretimi yapılabileceğinin belirtildiği, diğer yandan iki haftalık örnek menünün aşırı düşük teklif sorgulamasına ilişkin olduğu, aşırı düşük teklif sorgulaması aşamasında Teknik Şartname’de yemek içerikleri ile çiğ girdi miktarları belli olan yemekler üzerinden iki haftalık örnek menü hazırlanarak aşırı düşük teklif açıklamasının talep edilebileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.