KİK Kararı: 2024/UH.II-1510

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/044
Gündem No : 37
Karar Tarihi : 20.11.2024
Karar No : 2024/UH.II-1510
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Efe Sistem Hizmet Bilişim Teknik Yemekçilik Gıda İnşaat Turizm Taşımacılık Elektronik Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1122207 İhale Kayıt Numaralı “Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Hastanesi 12 Aylık (01112024-31102025 Tarihleri Arası) Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Yemek Hizmeti Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 11.10.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Hastanesi 12 Aylık (01112024-31102025 Tarihleri Arası) Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Yemek Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Efe Sistem Hizmet Bilişim Teknik Yemekçilik Gıda İnşaat Turizm Taşımacılık Elektronik Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 07.10.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.10.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.10.2024 tarih ve 166692 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.10.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1271 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1)İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde “TS 13075- Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesi”nin istenildiği, bu düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 74.6’ncı maddesine aykırı olduğu,

2. Teknik Şartname’nin “H-Yemeğin Pişirilmesi” başlıklı maddesinin 5’inci alt maddesinde zeytinyağı ve sıvıyağ karışımına ilişkin düzenlemenin yer aldığı, Teknik Şartname’nin eki olan “Yemek Türleri İle İçerisine Konulacak Gıda Maddelerinin Miktarı” tablosunda yemek üretiminde kullanılacak yemek çeşitlerine ve bu yemeklerin yapımında kullanılacak gıda maddelerinin cinsi ve miktarına yer verildiği, ancak listede bulunan yemek içeriklerinde sadece “çiçekyağı” gramajı belirtildiği, Teknik Şartnamenin “H-Yemeğin Pişirilmesi” başlıklı maddesinin 5’inci alt maddesinde belirtilen “zeytinyağı” ile karışım yapılması zorunluluk olmasına rağmen, kullanılacak “zeytinyağı” miktarına yer verilmediği,

3. Teknik Şartname’nin “İşin Yürütülmesi için Gerekli Personel ve Araçlar” başlıklı maddesinin 22’nci alt maddesinde temsilci personele ilişkin düzenlemenin yer aldığı, hizmetin ifasında çalışacak temsilci personelin teklif bedeline dâhil olduğu ancak maliyet öngörülmediği,

4. Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde genel aykırılık hallerinin özel aykırılık halleri olarak değerlendirilebilecek şekilde düzenleme yapıldığı, bu düzenlemenim Sözleşme Tasarısının 16.1.1’inci maddesinde belirtilen “aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.” düzenlemesini uygulanamaz hale getirdiği, mevzuata aykırı olduğu,

5. Gramaj tablosunda belirtilen malzeme miktarları ile gıda evsafları dokümanında belirtilen gramajların birbiri ile uyumlu olmadığı, normal/diyet kahvaltı porsiyon miktarları tablosunda; piknik tereyağı ürünü 15 gr. olarak belirtilmesine rağmen, aynı Teknik Şartname’nin evsaflar kısmında; “tereyağı evsafı (poşet-20 gr)” düzenlemesi yapıldığı, yumurta için de normal/diyet kahvaltı porsiyon miktarları tablosunda; yumurta ürünü 50-70 gr. olarak belirtilmesine rağmen, aynı Teknik Şartname’nin evsaflar kısmında; “Yumurtalar kırık, çürük olmayacak, her birinin ağırlığı 60 Gr. dan az olmayacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, yapılan bu düzenlemeler nedeniyle normal ve diyet kahvaltı maliyetlerinin hesaplanması imkânsız hale geldiği,

6. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesindeki düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 71.3’üncü maddesine aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

3. İsteklinin üretim ve/veya imalat kapasitesine, araştırma-geliştirme faaliyetlerine ve kaliteyi sağlamasına yönelik belgeler,

4. İsteklinin organizasyon yapısına ve ihale konusu işi yerine getirmek için yeterli sayıda ve nitelikte personel çalıştırdığına veya çalıştıracağına ilişkin bilgi ve/veya belgeler,

5. İhale konusu hizmet veya yapım işlerinde isteklinin yönetici kadrosu ile işi yürütecek teknik personelinin eğitimi ve mesleki niteliklerini gösteren belgeler,

6. İhale konusu işin yerine getirilebilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler,

7. İstekliye doğrudan bağlı olsun veya olmasın, kalite kontrolden sorumlu olan ilgili teknik personel veya teknik kuruluşlara ilişkin belgeler,

8. İhale konusu işin ihale dokümanında belirtilen standartlara uygunluğunu gösteren, uluslar arası kurallara uygun şekilde akredite edilmiş kalite kontrol kuruluşları tarafından verilen sertifikalar,

9. İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları.

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 74’üncü maddesinde “…74.1. İdareler, ihale konusu işin niteliğini ve uygulama yönetmeliklerinin bu konuyu düzenleyen maddelerini esas alarak, ihale dokümanında kalite ve standart belgelerine ilişkin düzenleme yapabilirler. İhale konusu ile ilgisi bulunmayan veya işin niteliğinin gerektirmediği kalite ve standarda ilişkin belgelerin istenilmesi, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırılık teşkil edecektir.

…

74.6. Hizmet yeterlilik belgesinin kuruluş yapısı, planlama faaliyetleri ve sorumluluklar göz önünde bulundurulduğunda; idarelerin kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler (idarelerin hizmet binalarında, servislerce gerçekleştirilecek montaj, bakım ve onarım hizmetleri hariç) ile niteliği gereği hizmet yeterlilik belgesi istenmesi uygun olmayan (personel ve öğrenci taşıma hizmetleri, araç kiralama, mesleki eğitim, toplantı ve organizasyon hizmetleri gibi) ihalelerde bu belge istenmeyecektir. İdareler, hizmet yeterlilik belgesine yönelik düzenlemelerde; hizmet yeterlilik belgesinin hizmet kapsamını ve standardını açık olarak yazmalıdır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Hastanesi 12 Aylık (01.11.2024-31.10.2025 Tarihleri Arası) Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmeti Alım İşi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Hastanesi 12 Aylık (01.11.2024-31.10.2025 Tarihleri Arası) Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmeti Alım İşi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Hastanesi 12 Aylık (01.11.2024-31.10.2025 Tarihleri Arası) yemek ihtiyacı her türlü malzeme dâhil hastane mutfağında pişirilerek hastanede ve belirlenen yerlerde dağıtımı ve dağıtım sonrası hizmetleri (bulaşık yıkama, yemekhanenin ve mutfağın temizliği vb) işi, tamamen firmaya ait olmak üzere yapılacaktır. Yemek haftanın 7 günü resmi tatiller dâhil tüm günlerde, her hasta ve refakatçisine sabah kahvaltısı, öğlen-akşam yemekleri, ara öğünleri, normal mesaiye ve nöbete gelen personele öğlen ve akşam yemeği, nöbete kalan personele kahvaltı, ramazan ayında iftar menüsü şeklinde verilecektir.” düzenlemesi,

“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.3. Bu maddede istenen kalite standartlarına ilişkin diğer belgeler:

Belge Adı

Açıklama

Ortak Girişimlerde

İstekli tarafından TSE 'den Alınmış Ve İhale Tarihi İtibariyle Geçerliliği Olan;

TS 13075-Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesi teklifle birlikte sunulacaktır. İş Ortaklığında Ortaklardan Herhangi Biri Veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir.

Tek ortağın sunması yeterlidir.

düzenlemesi,

“Teknik Şartname’de “A- İHALENİN KONUSU VE ŞEKLÎ İLE İŞİN NİTELİĞİ NEVİ VE MİKTARI:

Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Hastanesi’nin 1 Kasım 2024-31 Ekim 2025 günleri için yemek ihtiyacı her türlü malzeme dâhil hastane mutfağında pişirilerek hastanede ve belirlenen yerlerde dağıtımı ve dağıtım sonrası hizmetleri (bulaşık yıkama, yemekhanenin, kat yemek dağıtım ofislerinin ve mutfağın temizliği vb.) işi tamamen yükleniciye ait olmak üzere yapılacaktır.

…

C- İŞİN YAPILMA YERİ

İşin Yapılma yeri, Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Hastanesi olup, hizmet yerlerinin dağılımı aşağıda gösterilmiştir.

- Mutfak

- Yemekhane

-Servisler

- Ameliyathaneler, Yoğun Bakımlar, Acil vb. (Hastane idaresi ve/veya diyetisyenin gerek görmesi halinde)

• Tüm Klinik Yemek Dağıtım Ofisleri

• Refakatçi Yemekhaneleri” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından; hizmet alımı ihalelerinde idareler tarafından işin niteliği göz önünde bulundurulmak suretiyle İdari Şartnamede kalite ve standarda ilişkin belgeler kapsamında; kalite yönetim sistem belgesine, çevre yönetim sistem belgesine, hizmet yeterlik belgesine veya deney-analiz-kalibrasyon laboratuvarlarının ve muayene kuruluşlarının kalite yeterliğine yönelik olarak düzenleme yapılabileceği, idarelerin kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler (idarelerin hizmet binalarında, servislerce gerçekleştirilecek montaj, bakım ve onarım hizmetleri hariç) ile niteliği gereği hizmet yeterlilik belgesi istenmesi uygun olmayan (personel ve öğrenci taşıma hizmetleri, araç kiralama, mesleki eğitim, toplantı ve organizasyon hizmetleri gibi) ihalelerde hizmet yeterlilik belgesinin istenmeyeceği, yine ihale konusu ile ilgisi bulunmayan veya işin niteliğinin gerektirmediği kalite ve standarda ilişkin belgelerin de isteklilerden talep edilmemesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihalenin tekliflerin elektronik ortamda alındığı “Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Hastanesi 12 Aylık (01.11.2024-31.10.2025 Tarihleri Arası) Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmeti Alım İşi” olduğu, ihale ilanının 12.09.2024 tarihinde yayımlandığı anlaşılmıştır.

İhale konusu işin her türlü malzeme dâhil hastane mutfağında pişirilerek hastanede ve belirlenen yerlerde dağıtımı ve dağıtım sonrası hizmetleri (bulaşık yıkama, yemekhanenin, kat yemek dağıtım ofislerinin ve mutfağın temizliği vb.) işi olduğu ve hizmet yerlerinin mutfak, yemekhane, servisler, ameliyathaneler, yoğun bakımlar, acil vb. (hastane idaresi ve/veya diyetisyenin gerek görmesi halinde), tüm klinik yemek dağıtım ofisleri, refakatçi yemekhaneleri” olarak belirlendiği, İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde ise “TS 13075- Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesi”nin yeterlik kriteri olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

İdarelerin ihale dokümanında kalite ve standarda ilişkin belgelerle ilgili düzenleme yapabilecekleri, kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler ile niteliği gereği hizmet yeterlilik belgesi istenmesi uygun olmayan ihalelerde hizmet yeterlik belgelerinin istenemeyeceğine ilişkin mevzuat hüküm ve açıklamaları doğrultusunda, bahse konu ihalenin Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Hastanesinin malzeme dâhil yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmetleri de kapsadığı, dolayısıyla ihale konusu iş amaç ve kapsamında pişirilen yemeğin mutfak dışına taşınması hizmeti bulunduğundan idarenin ihtiyacı doğrultusunda “TS 13075 Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesi”nin istenmesinin mevzuata aykırı olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “…(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur…” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Yemeğin Pişirilmesi” başlıklı H bölümünde “Madde 5: Normal yemekler ile diyet yemeklerinde kullanılacak yağ, bitkisel sıvı yağ (ayçiçeği, mısırözü, fındık yağlarından biri ) ile zeytinyağı karışımı olacaktır. Bazı özel yemekler, hastane diyetisyenlerinin onayı alınarak, katı yağlar, (tereyağı veya margarin) ile yapılabilir. Salatalarda zeytinyağı kullanılacaktır. düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Yemeklerin Taşınması ve Servisi” başlıklı J bölümünde “… Madde 31: Yemeklerin ve yemeklerde kullanılan gıda maddelerinin kişi başına düşen gramaj listeleri şartname ekinde sunulmuştur. Yüklenici bu listede belirtilen gramajlara uyacaktır. Listede olmayan yemek türleri için benzer yemeklere uygulanan esaslar geçerli olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aynı Şartname’nin “Yemek Çeşitleri” başlıklı G bölümünde iki haftalık örnek yemek menüsüne yer verilmiş, söz konusu Şartname’nin ekinde yemek türleri ile içerisine konulacak gıda maddelerinin miktarları düzenlenmiştir.

Teknik Şartname eki Yemek Türleri ile İçerisine Konacak Gıda Maddelerinin Miktarları listesinde; “a)Etli Yemekler:

Tas kebabı

Terbiyeli haşlama et

Püreli rosto et

Dana Eti 125 gr.

PATATES 100 gr.

KURU SOĞAN 20 gr.

SALÇA 10 gr.

AYÇİÇEK YAĞI 30 gr.

TUZ 1 gr.

Dana eti 125 gr.

Patates 100 gr.

Havuç 20gr.

Yoğurt 20 gr.

Un 10 gr.

Tuz 1 gr.

Ayçiçek yağı 10 gr.

Yumurta ¼ adet

Limon ¼ adet

Dana eti 125 gr.

Patates 100 gr.

Salça 25 gr.

Un 15 gr.

Süt 20 gr.

Margarin 10 gr.

Ayçiçek yağı 10 gr.

Tuz 1 gr.

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de “Normal yemekler ile diyet yemeklerinde kullanılacak yağ, bitkisel sıvı yağ (ayçiçeği, mısırözü, fındık yağlarından biri) ile zeytinyağı karışımı olacaktır.” düzenlemesinin bulunduğu, ayrıca Teknik Şartname ekinde yemeklerin gramajlarına ilişkin listeye yer verildiği, listede yemek içeriklerinde ayçiçek yağı gramaj bilgisine yer verildiği görülmüştür.

Yemeklerde kullanılacak yağın, bitkisel sıvı yağ ile zeytinyağı karışımı olacağına yönelik düzenleme yapılmakla birlikte karışım yapılacak yağlarla ilgili herhangi bir oran belirtilmediği görüldüğünden isteklilerin toplam gramajlara uygun olmak koşuluyla kullanılacak yağ oranları açısından kendilerine en uygun çözümü belirleme noktasında irade serbestisi bulunduğu, dolayısıyla söz konusu yemeklerin maliyetlerinin oluşturulmasına engel bir durum bulunmadığından, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.3.(Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ilişkin ihale dokümanında, haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dâhil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi ve her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması zorunludur.

78.3.1.Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan ve teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilen hizmet alımlarında, birim fiyat teklif cetvelinde her bir işçilik maliyeti için açılan satırda, ilgili mevzuatına göre hesaplanacak sözleşme gideri ve genel giderler dahil asgari işçilik maliyetinin altında teklif sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dâhildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Yemek hizmeti alımı işi yürütülebilmesi için gıda malzeme giderleri, çalıştırılacak personel giderleri (giyim, maaş, personel için Belediyenin belirlediği rayiç bedel üzerinden yol ücreti, sigorta...vs.), servis malzemesi, mutfak elektrik gideri (mart 2024 ayı gerçekleşen 7912 kwh), mutfak ve yemekhanelerin temizlik ve ilaçlama giderleri, analiz giderleri, ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderler, kullanılacak her türlü makine ekipman giderleri ve mutfaklarda kullanılan makine ve teçhizatın periyodik bakım-onarım giderleri teklif fiyata dahildir.

İhale döneminde Arife günü dahil 16 Resmi Tatil günü bulunduğundan çalışacak personellere Resmi tatil ödemesi yapılacaktır.

( Aylık 26 gün gidiş/geliş(eksik çalışma varsa izin, rapor vb. durumlarda fiili çalışmaya göre) yol ücreti verilecektir. Belediye fiyatları güncellendiğinde güncelleme uygulanacaktır. (güncel Belediye tek yön otobüs bileti brüt : 30 TL )

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

01.08.2024 tarihli ve 32620 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 7524 sayılı Vergi Kanunları İle Bazı Kanunlarda ve 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 28. maddesiyle; 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 81. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendince, kısa vadeli sigorta kolları (iş kazası ve meslek hastalıkları, hastalık ve analık) primi oranı %2,25 tir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’de “Madde 1: Yemek yapma, dağıtma, servis yapma ve bulaşık yıkama işlerinde çalışan toplam eleman sayısı en az 38 kişi olmalıdır. Elemanların nitelikleri ve sayıları aşağıda belirtildiği gibi olmalıdır:

Görevi

Özelliği

sayı

diyetisyen

Beslenme ve Diyetetik Mezunu olmalıdır(2 yıl catering tecrübeli

1kişi

Sertifikalı aşçıbaşı

M.E.B onaylı usta veya usta öğretici belgeli -ilköğretim mezunu

1 kişi

Aşçı

M.E.B onaylı usta belgeli ya da bonservisli-ilköğretim mezunu

3 kişi

aşçı

M.E.B onaylı kalfalık belgeli ya da bonservisli-ilköğretim mezunu Kasap ustası

1 kişi

aşçı

M.E.B onaylı kalfalık belgeli ya da bonservisli-ilköğretim mezunu Tatlı ustası

1 kişi

Aşçı yardımcısı

M.E.B onaylı kalfalık belgeli ya da bonservisli-ilköğretim mezunu

4 kişi

Şef garson

Lise mezunu

2 kişi

garson

En az ilköğretim mezunu olmalı

23 kişi

bulaşıkçı

En az ilköğretim mezunu olmalı

2 kişi

…

Madde 22: Yüklenici işe başladıktan sonra en geç on beş gün içinde idareye muhatap temsilcisini bildirecek, temsilciye yapılmış bildirimler, yükleniciye yapılmış sayılacaktır.

Yüklenici bünyesinde çalışan temsilci, personel sayısı kapsamında olmayıp yüklenicinin ana yapısı altında olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’de ihale konusu işte yemek yapma, dağıtma, servis yapma ve bulaşık yıkama işleri için toplam en az 38 kişinin çalıştırılacağı, sözleşme konusu işle ilgili olarak yükleniciyi temsil eden yüklenici vekilinin (temsilci) bu sayıya dâhil olmadığı düzenlenmiştir.

Söz konusu düzenlemelerden niteliği ve sayısı Teknik Şartname’de belirtilen personel haricinde yüklenici adına işin başında bulunması gereken, yüklenicinin yetki ve sorumluluğuna sahip bir temsilci talep edildiği anlaşılmakta olup, söz konusu temsilciye ilişkin giderin teklif fiyatına yansıtılmasına engel bir durum bulunmadığı, dolayısıyla teklif hazırlanmasını engelleyecek, isteklileri tereddüde düşürecek ya da sözleşmenin uygulanması aşamasında anlaşmazlık oluşturabilecek bir durum oluşturmadığı anlaşıldığından, söz konusu iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.

(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.

(5)Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler dikkate alınmaz.” hükmü,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

…

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.” düzenlemesi,

Anılan maddeye ilişkin 26.1 numaralı dipnotta “Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” açıklaması,

26.2 numaralı dipnotta “Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.” açıklaması,

26.3 numaralı dipnotta “Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 3'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

1

Teknik şartnamede belirtilen yemeğin pişirilip-hazırlanmasında, servisinde ve servis sonrası hizmetlerde hijyenik şartlara uyulmamasının tespiti halinde,

On Binde
3

10

2

Yemek menülerine ve yemek servisi saatlerine uyulmamasının tespiti halinde,

On Binde
3

10

3

İdare tarafından teslim edilen demirbaşları sözleşme süresince tekniğine uygun bir şekilde kullanmak, periyodik bakım ve onarımını yapmak ve sözleşme bitiminde bu malzemeleri (evsaf ve miktar olarak) aynen geri teslim etmekle yükümlüdür. Aksi taktirde,

On Binde
3

10

4

Yemeklerin içerisinden yabancı maddenin (böcek, sinek, tel, cam, taş, kıl, v.b.) çıkması durumunda,

On Binde
3

10

5

Teknik Şartnamede izin verilmeyen gıda maddelerinin depo, mutfak ve yemekhanelerde bulundurması (raf ömrünü tamamlamış, evsafını yitirmiş, ambalajsız vb ) halinde,

On Binde
3

10

6

Yemek pişirilmesi ve dağıtılması sırasında teknik şartnamede belirtilen porsiyon miktarları veya gramajlarına uyulmaması halinde,

On Binde
3

10

7

Böcek, sürüngenler, kemirgenler ve haşerelere karşı mutfak ve yemekhaneler periyodik olarak ilaçlama yapılacak olup, yapılmadığı takdirde,

On Binde
3

10

8

Çalıştırdığı işçilerin her biri için bankada hesap açtıracak ve işçi ücretlerini her ay düzenli olarak ödeyecektir. Ödemediği taktirde,

On Binde
3

10

9

Mutfaklarda kullanılan temizlik ve dezenfektan malzemeleri sağlık ve hijyen kurallarına uygun, gıda sektöründe kullanılabilir özellikte Sağlık Bakanlığından izinli, orijinal kutusunda ve etiketli olacaktır. Aksi taktirde,

On Binde
3

10

10

Yukarda belirtilenler dışında bir aksaklığın idare tarafından tutanakla tespiti halinde

On Binde
3

10

16.1.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30 unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. “ düzenlemeleri yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshini düzenleyen 16’ncı maddesinin “Özel Aykırılık Halleri”ne ilişkin 16.1.2’nci alt maddesinde on adet özel aykırılık hali düzenlenmiş olup, onuncu özel aykırılık hali kısmında “yukarıda belirtilenler dışında bir aksaklığın idare tarafından tutanakla tespiti” ifadesine yer verilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde yer alan hükümler ve Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemelerden, sözleşmeye aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilmesi gerektiği, sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanamayacağı,

Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının, ilk sözleşme bedelinin %1’inden fazla olmamak üzere idare tarafından belirleneceği, aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın %50 artırımlı uygulanacağı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibinin iddiasına konu ettiği “Yukarıda belirtilenler dışında bir aksaklığın idare tarafından tutanakla tespiti” hâlinin mevzuatta öngörülen somut fiil niteliğinde olmadığı, dolayısıyla da söz konusu maddede yer alan ceza ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanamayacağı, sözleşmede (dolayısıyla da sözleşmenin eki ihale dokümanında) yer alan hükümlere uyulmaması halinde Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde belirlenen cezanın uygulanması gerektiği anlaşıldığından, bahse konu düzenlemelerin teklif hazırlanmasını engelleyici nitelikte olmadığı ve sözleşmenin yürütülmesi aşamasında uyuşmazlığa neden olmayacağı, bu çerçevede söz konusu iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’de “…G-YEMEK ÇEŞİTLERİ:

Madde 1: Normal Kahvaltı: Normal kahvaltı alan hasta/refakatçi ve nöbete kalan personele aşağıda maddeler halinde belirtilenlerden uyumlu olan en az 3 (üç) çeşit, kahvaltıda çay (veya süt), 2 adet tekli ambalajlı küp şeker ve 2 adet ekmek ile birlikte verilecektir. Reçel/bal yanında tereyağı verilecek ve bunlarla birlikte bir çeşit olarak kabul edilecektir. Ayrıca domates, salatalık ve biber (söğüş) de bir çeşit sayılacaktır. Çocuk servisine her gün çay yerine kahvaltıda 200 ml Tetrapak ambalajlı tam yağlı UHT süt verilecektir. Çocuk hasta sayısı ortalama 10 olarak düşünülecektir.

…

Normal/Diyet Kahvaltı porsiyon miktarları

Normal kahvaltı

1 porsiyon

Diyet kahvaltı

Uht süt (tetrapakambalajlı)

200 ml.

Uht az Yağlı süt (tetrapakambalajlı)

200 ml.

Zeytin (siyah-yeşil)

30 gr.

Yeşil, siyah Zeytin (normal-tuzsuz)

30 gr.

Beyaz peynir

40 gr.

Bisküvi (tatlı-tuzlu-diyet-bebe)

30 gr.

Piknik pastörize taze peynir

30 gr.

Kaşar peyniri (tuzlu-tuzsuz)

30 gr.

Kaşar peynir

30 gr.

Beyaz peynir (tuzlu-tuzsuz)

40 gr.

Üçgen peynir

25 gr.

Lor peynir (tuzlu-tuzsuz)

50 gr.

Lor peynir

50 gr.

Piknik pastörize taze peynir

20 gr.

yumurta

50-70 gr.

Piknik bal-reçel

20 gr.

Piknik tereyağı

15 gr.

Piknik tereyağı

15 gr.

…

…

…

…

Poşet çay (siyah)

2 gr.

Yumurta

50-70 gr.

…” düzenlemesi,

Teknik Şartname eki Yemek Türleri ile İçerisine Konacak Gıda Maddelerinin Miktarları listesinde; “a)Etli Yemekler:

Tas kebabı

Terbiyeli haşlama et

Püreli rosto et

Dana Eti 125 gr.

PATATES 100 gr.

KURU SOĞAN 20 gr.

SALÇA 10 gr.

AYÇİÇEK YAĞI 30 gr.

TUZ 1 gr.

Dana eti 125 gr.

Patates 100 gr.

Havuç 20gr.

Yoğurt 20 gr.

Un 10 gr.

Tuz 1 gr.

Ayçiçek yağı 10 gr.

Yumurta ¼ adet

Limon ¼ adet

Dana eti 125 gr.

Patates 100 gr.

Salça 25 gr.

Un 15 gr.

Süt 20 gr.

Margarin 10 gr.

Ayçiçek yağı 10 gr.

Tuz 1 gr.

…” düzenlemesi,

Teknik Şartname eki (EK-3) Yemeklerde Kullanılacak Gıda Maddelerinin Teknik Şartnamesi’nde “Hastane mutfağına gıda maddeleri alınırken aşağıda izah edilen maddelere uyulacaktır.

YUMURTA TEKNİK ŞARTNAMESİ

Günlük veya içmeye mahsus yumurta adı ile en çok sekiz gün evvel yumurtlanmış yumurtalar alınacaktır. Bu yumurtalar ancak kuru kuruya temizlendikten başka bir muamele görmemiş olması ve usulüne göre hususi lambada muayenesinde sansı tam ortada ve vasat görünmesi ve hava boşluğu yüksekliği en çok 5mm’yi geçmemeli ve kırıldıktan sonra kendisine mahsus tamamen saf ve temiz taneli koku ve tadı haiz olacaktır. Yumurtalar kırık, çürük olmayacak, her birinin ağırlığı 60gr. dan az olmayacaktır. Suni olarak boyanmış yumurtalar kabul edilemez.

…

TEREYAĞI EVSAFI (POŞET- 20 GR)

Pastörize tereyağı, pastörize edilmiş kremadan tekniğine uygun olarak elde edilen, özel koku ve lezzette, asitlik derecesi süt asidi hesabıyla %0,27 geçmeyecek şekilde olacaktır. Tereyağların rengi, kokusu ve tadı yapıldığı inek sütünün özelliğine uygun olacaktır. Pastörize tereyağlarının ambalajı üzerine, yapımcı firmanın adı, adresi varsa tescil edilmiş markası, yapıldığı sütün adı, içindeki katkı maddeleri, gün ay ve yıl olarak yapım tarihi ve seri numarası yazılı olacaktır. G.M.T.’ne uygun olacaktır.” düzenlemeleri yer almaktadır.

İhale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde, birim fiyat teklif cetvelinin işçilik giderleri, kahvaltı, öğle yemeği, akşam yemeği, diyet öğle yemeği, diyet akşam yemeği, ara öğün, bebek öğün, ramazan iftar menüsü kalemlerinden oluştuğu, normal ve diyet kahvaltıda yer alan yumurtaya ilişkin; evsaflar kısmında en az 60 gr. olması gerektiğinin düzenlendiği, porsiyon gramajlarında ise 50-70 gr. arasında olması gerektiğinin düzenlendiği, bu yönüyle yumurta için gramaj açısından bir çelişki bulunmadığı, isteklilerin 60 gr. şeklinde yumurta için teklif verebileceği,

Piknik tereyağına ilişkin olarak ise normal ve diyet menülerine ilişkin porsiyon miktarlarında 15 gr. olarak düzenleme yapılmışken, malzeme evsaflarında tereyağının (poşet-20 gr.) şeklinde düzenlendiği, dolayısıyla idarece yapılan düzenlemelerin birbirine aykırılık teşkil ettiğinin değerlendirildiği, bu bağlamda bahsi geçen düzenlemelerin istekliler arasında tereddütlere yol açabileceği, ihalede sağlıklı ve objektif bir fiyat teklifi oluşturulmasına engel teşkil ettiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının tereyağına ilişkin düzenleme açısından yerinde olduğu, dolayısıyla şikâyete konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

“Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “ (1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, izleyen günden itibaren başlar.” hükmü,

12.09.2024 tarihli İhale İlanı’nda “4.3.2. Kapasite raporuna ait bilgiler:

İsteklinin Ticaret ve Sanayi Odasından alınmış ve ihale tarihi itibariyle geçerliliği olan; günlük en az 1000 porsiyon kahvaltı ve yemek, günlük en az 150 porsiyon diyet yemek üretimi olan mutfağa sahip olduğunu gösterir kapasite raporu teklifle birlikte sunulacaktır. İş ortaklığında ortaklardan herhangi bir veya birkaçının yeterlilik kriterini sağlaması yeterli kabul edilecektir…” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.2. Kapasite Raporuna ilişkin açıklamalar:

İsteklinin Ticaret ve Sanayi Odasından alınmış ve ihale tarihi itibariyle geçerliliği olan; günlük en az 1000 porsiyon kahvaltı ve yemek, günlük en az 150 porsiyon diyet yemek üretimi olan mutfağa sahip olduğunu gösterir kapasite raporu teklifle birlikte sunulacaktır. İş ortaklığında ortaklardan herhangi bir veya birkaçının yeterlilik kriterini sağlaması yeterli kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren aday/istekli olabilecek/istekliler tarafından iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde (başvuru ihale dokümanının ihale ilanına yansıyan düzenlenmelerine yönelik ise ihale ilan tarihini izleyen 10 gün içinde, başvuru ihale dokümanının ihale ilanına yansımayan düzenlenmelerine yönelik ise ihale dokümanının edinildiği tarihi izleyen 10 gün içinde ve her durumda ihale gününden 3 iş günü öncesine kadar) bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi gerekmektedir.

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasının ihale ilanına yansıyan bir hususa ilişkin olduğu, bu çerçevede başvuru sahibinin bahse konu iddialarını uyuşmazlığa konu hususu öğrendiği 12.09.2024 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde yazılı şekilde ileri sürmesi gerekirken, bu süre geçtikten sonra şikâyet (04.10.2024) ve itirazen şikâyet başvurusunda (17.10.2024) bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.