KİK Kararı: 2024/UH.I-859

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/026
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 03.07.2024
Karar No : 2024/UH.I-859
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Altıntat Yemek Temizlik İnşaat Nakliye San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dokuz Eylül Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/695435 İhale Kayıt Numaralı “Malzemeli Yemek Hazırlama, Pişirme, Taşıma, Servis, Servis Sonrası Temizlik, Bulaşık Yıkama ve İlaçlama Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Dokuz Eylül Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 27.06.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Malzemeli Yemek Hazırlama, Pişirme, Taşıma, Servis, Servis Sonrası Temizlik, Bulaşık Yıkama ve İlaçlama Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Altıntat Yemek Temizlik İnşaat Nakliye San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 05.06.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.06.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.06.2024 tarih ve 149498 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.06.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/718 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinin (ı) bendinde yer alan istekliler tarafından sunulacak işletme kayıt belgesine ilişkin belirlemenin ihaleye katılımı engellemeye yönelik bir düzenleme olduğu, bu nedenle Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelik’inde belirlenen faaliyet konularına ve Kamu İhale Kanunu’nun 5 ve 12’nci maddelerine aykırı olduğu,

2. İdari Şartname’nin 48.1’inci maddesinde yer alan, belgelerin sözleşme aşamasında sözleşme evrakları ile birlikte idareye sunulacağına ilişkin düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’inci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır…” hükmü,

Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelik’in “Kayıt usul ve esasları” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) (Değişik:RG-8/7/2019-30825 Mükerrer) Depo, perakende, toplu tüketim işletmecileri Ek-2’deki; gıda üreten işletmeciler Ek-3’teki bilgi ve belgeler ile birlikte ıslak imzayla veya elektronik ortamdan ve elektronik imzayla yetkili mercie başvururlar.

(2) (Değişik:RG-24/11/2016-29898) Yetkili merci tarafından başvuru on beş iş günü içerisinde incelenir. Bilgilerin ve belgelerin eksiksiz hazırlanmış olması durumunda, gıda işletmelerine yetkili merci tarafından Ek-5’te yer alan işletme kayıt belgesi, Ek-14’te yer alan kayıt kapsamındaki gıda işletmelerinin faaliyet konuları belirtilerek düzenlenir. Gıda Hijyeni Yönetmeliği hükümlerine uygunluğu açısından ekmek, ekmek çeşitleri, diğer ekmek çeşitleri ve sade pide üreten işletmeler yerinde resmi kontrole tabi tutulur. Yerinde yapılan resmi kontrol sonucunda işletmenin uygun bulunması halinde Ek-5’te yer alan işletme kayıt belgesi, Ek-14’te yer alan kayıt kapsamındaki gıda işletmelerinin faaliyet konuları belirtilerek düzenlenir.

(3) Dosyadaki bilgi ve belgelerin eksik veya yanlış hazırlanmış olması durumunda, eksiklik veya yanlışlık belirtilerek dosya, resmi yazı ile başvuru sahibine iade edilir.

(4) İşletme kayıt belgesi; üzerinde yazılı ticaret unvanı, gerçek ve tüzel kişi, işletme adresi ve faaliyet konusu için geçerlidir. Bu bilgilerden herhangi birinin değişmesi durumunda kayıt belgesi geçerliliğini kaybeder. Gıda işletmecisi, değişiklik durumlarında ilgili bilgi ve belgeler ile işletme kayıt belgesinin aslını bir dilekçeye ekleyerek en geç üç ay içerisinde yetkili mercie yazılı başvuruda bulunur. Yetkili merci tarafından ilgili değişiklik yapılarak işletme kayıt belgesi yeniden düzenlenir...” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in ekinde yer alan “Kayıt Kapsamındaki Gıda İşletmelerinin Faaliyet Konuları” başlıklı Ek-14 listesi aşağıdaki şekildedir:

1. Gıda üretimi yapan işletmeler.
2. Depo, gıda satış ve diğer perakende faaliyet gösteren işletmeler.
3. Toplu tüketim işletmeleri.
4. Yerel marjinal ve sınırlı faaliyetler kapsamındaki işletmeler.
5. İstisnai hükümlere göre faaliyet gösteren işletmeler.
6. Ekmek, ekmek çeşitleri, sade pide üreten işletmeler.

16/11/1997 tarihli ve 23172 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “Türk Gıda Kodeksi Yönetmeliği”ne dayanılarak hazırlanan 2002/34 numaralı Türk Gıda Kodeksi Özel Beslenme Amaçlı Gıdalar Tebliği’nin “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Özel beslenme amaçlı gıdalar: Özel bileşimlerine veya üretim proseslerine bağlı olarak normal tüketim amaçlı gıdalardan açıkça ayırt edilebilen, beyan edilen özel beslenme amaçları için uygun olan ve bu uygunluklarını belirtir şekilde piyasaya sunulan gıdaları, ifade eder.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Ambalajlama ve etiketleme” başlıklı 6’ncı maddesinde “Bu Tebliğ kapsamında yer alan ürünlerin etiketlenmesinde, Türk Gıda Kodeksi Yönetmeliğinin Etiketleme bölümünde yer alan hükümlere ilave olarak aşağıdaki hükümler de geçerlidir.

…

e) Glutensiz gıdalar ve tuzsuz veya tuzu azaltılmış gıdalar ve benzeri kendi ürün tebliğleri yayımlanmamış ürünlerin etiketleri şunları içermelidir:

i) Ürüne özel beslenme özelliğini veren, bileşiminde bulunan özel maddelerin isim ve miktarları veya özel işleme tekniği;

ii) Satılan ürünün 100g veya 100 ml sinde ve gerektiğinde tüketilmesi önerilen ürün miktarında bulunan, kj veya kcal cinsinden enerji değeri, karbohidrat, protein ve yağ içerikleri…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Üniversitemiz öğrenci ve personelinin 01.09.2024-31.08.2026 tarihleri arasında malzemeli yemek hazırlama, pişirme, taşıma, servis, servis sonrası temizlik, bulaşık yıkama ve ilaçlama hizmeti alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

1-Normal yemek 4 çeşit: 2.462.500 öğün.

2-Vegan yemek - 4 çeşit yemek: 25.000 öğün

3-Glutensiz yemek (allergen yemek) - 4 çeşit yemek- (idarenin Buca erkek öğrenci yurdu glutensiz yemek üretim mutfağında yapılacaktır.) : 12500 öğün, toplam. 2.500.000 öğün yemek hizmeti alımı

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer:

Dokuz Eylül Üniversitesi Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı’na bağlı bulunan rektörlük mutfağı, Tınaztepe yerleşkesi merkez mutfağı, dokuz çeşmeler kampüsü iktisadi ve idari bilimler fakültesi mutfağı ve 15 temmuz sağlık ve sanat yerleşkesi tıp fakültesi mutfağı ve Buca erkek öğrenci yurdu glutensiz yemek üretim mutfağında olmak üzere 5 farklı mutfakta yerinde üretilen yemeğin ihale teknik şartnamesinin 6. ve 7. sayfasındaki yemek servisi yapılacak olan mutfaklara dağıtımı, dağıtım sonrası temizliği ve ilçe yerleşkelerde bulunan (urla denizcilik fakültesi iskele kampus yerleşkesi yemekhanesi, Seferihisar spor bilimleri fakültesi yemekhanesi, Bergama meslek yüksekokulu yemekhanesi, torbalı meslek yüksekokulu yemekhanesi, Efes meslek yüksekokulu yemekhanesi, kiraz veterinerlik fakültesi yemekhanesi) yemekhaneleri kapsar” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…ı) İhale konusu işin ya da malın satış faaliyetinin yerine getirilebilmesi için ilgili mevzuat gereğince alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat, faaliyet belgesi vb. belgeler:

Belge Adı

Açıklama

Ortak Girişimlerde

İşletme Kayıt Belgesi

İŞLETME KAYIT BELGESİ; TARIM VE ORMAN MÜDÜRLÜĞÜ TARAFINDAN VERİLMİŞ OLAN GIDA İŞLETMELERİNİN FAALİYET KONULARINA GÖRE; DEPO, GIDA SATIŞ VE PERAKENDE FAALİYET GÖSTEREN İŞLETMELER ve GIDA ÜRETİMİ YAPAN (ÖZEL BESLENME AMAÇLI (GLUTENSİZ) İŞLETMELER (İDARENİN BUCA ERKEK ÖĞRENCİ YURDU GLUTENSİZ YEMEK ÜRETİM MUTFAĞI MEVCUT OLDUĞUNDAN)

Tüm ortakların sunması gerekmektedir.

…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Hizmetin konusu ve kapsamı” başlıklı maddesinde “ a) Dokuz Eylül Üniversitesi Sağlık ve Spor Daire Başkanlığı’na bağlı bulunan rektörlük mutfağı Tınaztepe Yerleşkesi Merkez Mutfağı, Dokuz Çeşmeler Kampüsü İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Mutfağı Ve 15 Temmuz Sağlık ve Sanat Yerleşkesi Tıp Fakültesi Mutfağı ve Buca Erkek Öğrenci Yurdu Glutensiz Yemek Üretim Mutfağında olmak üzere 5 farklı mutfakta yerinde üretim ve ilçe yerleşkelerde (Urla Denizcilik Fakültesi İskele Kampüs Yerleşkesi, Seferihisar Necat Hepkon Spor Bilimleri Fakültesi Yemekhanesi, Bergama Meslek Yüksekokulu Yemekhanesi, Torbalı Meslek Yüksekokulu Yemekhanesi, Selçuk Efes Meslek Yüksekokulu Yemekhanesi ve Kiraz Veteriner Fakültesi Yemekhanesi) malzeme dahil yemek hazırlama, pişirme, ilgili yemekhanelere taşıma, servis, servis sonrası temizlik, bulaşık yıkama ve ilaçlama hizmetlerinin zamanında, eksiksiz ve yürürlükte olan ve/veya yürürlüğe girecek olan ilgili tüm yasal mevzuatlara uygun olarak hizmetin yerine getirilmesini kapsamaktadır…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin 64’üncü maddesinde “Yüklenici, Tınaztepe Merkez Yemekhanesi, Tıp Fakültesi Öğrenci Yemekhanesi, İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Yemekhanesi, Eğitim Fakültesi Yemekhanesi ve Rektörlük Yemekhanesinde vegan menü sunacaktır.

Glutensiz menü ilgili mevzuata uygun olarak hazırlanacaktır. Glutensiz yemek üretimi, Buca Erkek Öğrenci Yurdu Glütensiz Yemek Üretim Mutfağında yapılacaktır. Üretilen glütensiz yemekler ana mutfağa (Tınaztepe Merkez Yemekhanesi, Tıp Fakültesi Öğrenci Yemekhanesi, İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Yemekhanesi, Rektörlük Yemekhanesi) ve Eğitim Fakültesi Yemekhanesine dağıtımları yapılacaktır. Glutensiz menüde üretilen yemeklerin glüten miktarlarının ilgili mevzuatta yer alan limitler dahilinde olduğunun sağlanması yüklenicinin sorumluluğundadır. Glütensiz yemek üretiminde kullanılan tüm gıda ürünlerinin ilgili mevzuata uygun olması gerekmektedir. Glutensiz mutfakta üretimde kullanılan gıda ürünlerinden 1(bir) adet ve günlük menüde üretilen yemeklerden glüten analizleri madde 56’da belirtilen yetkili laboratuvarlarda masrafları yüklenici tarafından karşılanmak üzere yaptırılacak olup, bu analizlerin sıklığı 15 (onbeş) günde (bir) olacaktır. Glutensiz menü ile ilgili yapılacak olan tüm analiz masrafları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Üretilen glütensiz menüler mikrodalgaya dayanıklı ambalaj malzemesi ile ambalajlanması gerekmektedir. Glutensiz menü servisi yapılan her mutfak ve yemekhane için mikrodalga fırın temini yüklenici firma tarafından yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin 28 ve 29’uncu sayfasında iki haftalık örnek glutensiz yemek menüsü ile yemek içerik ve malzeme gramajları düzenlenmiştir.

Başvuru konusu ihaleye ilişkin dokümanda yer alan birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki şekildedir:

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Gıda Mühendisi veya Diyetisyen(Brüt asgari ücretin %50 fazlası) 16 EYLÜL-14 HAZİRAN (Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

4

18

…

…

…

…

…

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

NORMAL YEMEK– 4 ÇEŞİT YEMEK

öğün

2.462.500

2

VEGAN YEMEK - 4 ÇEŞİT YEMEK

öğün

25.000

3

GLUTENSİZ YEMEK (ALLERGEN YEMEK) - 4 ÇEŞİT YEMEK- ( İDARENİN BUCA ERKEK ÖĞRENCİ YURDU GLUTENSİZ YEMEK ÜRETİM MUTFAĞINDA YAPILACAKTIR.)

öğün

12.500

…

…

…

…

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Başvuru konusu ihalenin Dokuz Eylül Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 27.06.2024 tarihinde gerçekleştirilecek “Malzemeli Yemek Hazırlama, Pişirme, Taşıma, Servis, Servis Sonrası Temizlik, Bulaşık Yıkama ve İlaçlama Hizmeti Alımı” ihalesi olduğu, ihale konusu işin Buca Erkek Öğrenci Yurdu Glutensiz Yemek Üretim Mutfağı dahil olmak üzere 5 farklı mutfakta üretim ve ilçe yerleşkelerinde malzeme dahil yemek hazırlama, pişirme, ilgili yemekhanelere taşıma, servis, servis sonrası temizlik, bulaşık yıkama ve ilaçlama hizmetlerinin yerine getirilmesini kapsadığı,

İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinde isteklilerin teklifleri ile birlikte sunmaları gereken işletme kayıt belgelerinin faaliyet konusunun Gıda Üretimi Yapan (Özel Beslenme Amaçlı (Glutensiz) İşletmeler (İdarenin Buca Erkek Öğrenci Yurdu Glutensiz Yemek Üretim Mutfağı Mevcut Olduğundan) ve Depo, Gıda Satış ve Perakende Faaliyet Gösteren İşletmeler şeklinde belirlendiği görülmüştür.

İdari ve Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen ilgili maddelerinde yemek üretiminin yapılacağı idareye ait olan mutfaklardan birinin Buca Erkek Öğrenci Yurdu Glutensiz Yemek Üretim Mutfağı olduğu, ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde “glutensiz yemek” öğününe ilişkin ayrı satır açıldığı ve söz konusu satırda açıklama olarak “Glutensiz yemek (allergen yemek) - 4 çeşit yemek - (idarenin Buca erkek öğrenci yurdu glutensiz yemek üretim mutfağında yapılacaktır.)” ifadesinin yer aldığı görülmektedir.

İdare tarafından şikayete cevap yazısında “…Rektörlüğümüz Sağlık Kültür ve Spor Dairesi Başkanlığınca söz konusu belirlemeyi yapmadan önce yeterliliğe esas olacak işletme kayıt belgesinin faaliyet alanının kapsamı konusunda İzmir İl Tarım ve Orman Müdürlüğü’ ne 26.03.2024 tarih ve E-63684380-869-949645 sayılı yazı ile MALZEMELİ YEMEK HAZIRLAMA, PİŞİRME, TAŞIMA, SERVİS, SERVİS SONRAŞI TEMİZLİK, BULAŞIK YIKAMA VE İLAÇLAMA HİZMETİ ALIMI için görüş talep edilmesi üzerine; 17 Aralık 2011 tarihli Resmi Gazetede 28145 sayı ile yayınlanan Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelik’e göre http://ggbs.tarim.gov.tr/ adresi listesinde mevcut olan ve İzmir İl Tarım ve Orman Müdürlüğü tarafından verilen İşletme Kayıt Belgesinin Gıda İşletmelerinin Faaliyet Konularına Göre;

1- Gıda Üretimi Yapan İşletmeler,

2- Depo, Gıda Satış ve perakende Faaliyet Gösteren İşletmeler,

3- Toplu Tüketim İşletmeleri olarak belirlenmiştir.

MALZEMELİ YEMEK HAZIRLAMA, PİŞİRME, TAŞIMA, SERVİS, SERVİS SONRASI TEMİZLİK, BULAŞIK YIKAMA VE İLAÇLAMA HİZMETİ ALIMI ihalesinde yeterlik kriterine esas olacak olan İşletme Kayıt Belgesinin hangi faaliyet alanına girdiği ile ilgili görüşlerine istinaden gelen 28.03.2024 tarih ve E-22771739-300-13789388 sayılı cevabi yazıda “Yürürlükteki 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu gereği "Hazır yemek, tabldot yemek" üretimi yapan işletmeler perakende işletme sayılmakta olup, Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmeliğin Ek-14 ünde yer alan "Depo, Gıda Satış ve Diğer Perakende Faaliyet Gösteren İşletmeler" denildiğinden, Rektörlüğümüz ve bağlı kurumların mutfağında yemeğin pişirilerek bağlı Fakültelere ve Teknik Şartname’de belirlenen ilçelere taşınması hizmetinden oluştuğu, bu bakımdan belirlenen işletme kayıt belgelerinin faaliyet konularının buna göre belirlendiği ve isteklilerin ihale konusu iş için sunacakları işletme kayıt belgelerinin faaliyet konusunun “Depo, Gıda Satış ve Perakende Faaliyet Gösteren İşletmeler” olduğu için idarece söz konusu düzenleme yapılmıştır.

…

Türk Gıda Kodeksi Özel Beslenme Amaçlı Gıdalar Tebliği’ne göre Glutensiz gıdaların Özel Beslenme Amaçlı Gıdalar içerisinde yer alması, üreten işyerlerinin tescil ve izine tabi olduğu ve uymayan işyerleri hakkında yasal işlem yapılacağı, İdarenin Buca Erkek Öğrenci Yurdu Glutensiz Yemek Üretim Mutfağının mevcut olması, üretim yapılması ve ambalajlanması, taşınması, Birim Fiyat Teklif Cetveli II. Ara toplamda 3. Kalem olarak Glutensiz Menü olarak ayrıca belirtilmesi ve Teknik şartnamede hizmetin konusu ve kapsamı (a) maddesinde “Buca Erkek Öğrenci Yurdu Glutensiz Yemek Üretim Mutfağında” yerinde üretim yapılacağından ve Madde 64’de Glutensiz Menü özellikleri belirlendiğinden ayrıca Madde 65’de İki haftalık Glutensiz Örnek Menü belirlendiğinden, ambalajlama yapılarak diğer Fakültelere taşınacağından;… İdarenin Buca Erkek Öğrenci Yurdu Glutensiz Yemek Üretim Mutfağı Mevcut olduğundan; Glütene duyarlı personel ve öğrenciler için glüten intoleransı olduklarını gösterir sağlık raporu bulunan ya da Çölyak hastalığı bulunan personel ve öğrencilerimiz için ilgili mevzuat hükümlerine uygun olarak belirleme yapılmış..” şeklinde ifadelerin yer aldığı,

İdarenin söz konusu belirlemeyi yapmadan önce 26.03.2024 tarih ve E- sayılı yazı kapsamında İzmir İl Tarım ve Orman Müdürlüğü’nden incelemeye konu ihaleye ilişkin yeterliliğe esas olacak işletme kayıt belgesinin faaliyet alanının kapsamı konusunda görüş talep edilmesi üzerine İzmir İl Tarım ve Orman Müdürlüğü’nün 28.03.2024 tarih ve E-22771739-300-13789388 sayılı yazısında söz konusu faaliyet alanının “Hazır Yemek, Tabldot Yemek Üretimi” kategorisinde yer aldığı ve işletme kayıt belgesinde “Depo, gıda satış ve diğer perakende faaliyet gösteren işletmeler” ifadesinin yer aldığından bahsedildiği, bunun üzerine idarece söz konusu düzenlemenin yapıldığı anlaşılmaktadır.

İncelemeye konu ihalenin Dokuz Eylül Üniversitesi Sağlık ve Spor Daire Başkanlığı’na bağlı bulunan Buca Erkek Öğrenci Yurdu Glutensiz Yemek Üretim Mutfağı dahil olmak üzere 5 farklı mutfakta yerinde üretim ve ilçe yerleşkelerinde malzeme dahil yemek hazırlama, pişirme, ilgili yemekhanelere taşıma, servis, servis sonrası temizlik, bulaşık yıkama ve ilaçlama hizmetlerini kapsadığı, bu bakımdan belirlenen işletme kayıt belgelerinin faaliyet konularının buna göre belirlendiği, ihale dokümanında iki haftalık örnek glutensiz yemek menüsüne ve içeriklerine yer verildiği, ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde glutensiz yemek öğünlerine ilişkin ayrı satır açıldığı ve glutensiz yemek üretiminin idarenin bu amaçla sahip olduğu mutfağında yapılacağı hususları birlikte değerlendirildiğinde, isteklilerin ihale konusu iş için sunacakları işletme kayıt belgelerinin faaliyet konusunun esas olarak “Depo, Gıda Satış ve Perakende Faaliyet Gösteren İşletmeler” olarak belirlendiği, bunun yanında ilgili mevzuatında sayılan faaliyet konuları arasında yer alan ve faaliyet konusu “Gıda Üretimi Yapan İşletmeler” olan isteklilerin “Gıda Üretimi Yapan (Özel Beslenme Amaçlı (Glutensiz) İşletmeler” şeklinde belirlendiği, işin kapsamında yer alan glutensiz yemek üretimi gerçekleştirebilecek nitelikte olması amacıyla faaliyet konusunun bu şekilde belirlenmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

… Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

c) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.

d) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan.

e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen.

f) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen.

g) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan.

h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen.

i) 11’inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.

j) 17’nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.

Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d) bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi Başkanlığının uygun görüşünü alarak vergi borcu kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.

Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Sözleşmeye Davet” başlıklı 42’nci maddesinde “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir. Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.

43 üncü madde hükmü gereğince sözleşmeden önce kesin teminat alınmayan danışmanlık hizmet ihalelerinde sözleşmeye davet ise, kesin teminat istenilmeksizin birinci fıkra hükümlerine göre yapılır.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeye davet edilmesi” başlıklı 67’nci maddesinde “(1) Kanunun 41 inci maddesinde belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir.

(2) Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, sözleşme imzalanmadan önce ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.

(3) Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde kalan istekli, yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, ( )… Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere idareye sunulan bilgi ve/veya belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanmaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeyi imzalamaması” başlıklı 68’inci maddesinde “(1) İhale üzerinde kalan isteklinin son başvuru ve/veya ihale tarihinde Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair bilgi ve/veya belgeleri veya kesin teminatı vermemesi ya da sözleşme imzalamaması durumunda, Kanunun 44’üncü maddesi hükümlerine göre, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının, ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekliyle sözleşme imzalanabilir.

(2) Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, ancak sözleşme imzalanmadan önce ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur. İdare, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin son başvuru ve/veya ihale tarihinde Kanunun 10 uncu maddesinin 4’üncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair bilgi ve/veya belgeleri ve kesin teminatı vermesini istemek zorundadır.

(3) Mücbir sebep halleri dışında, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli de, yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, bu isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, Kanunun 10’uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere idareye sunulan bilgi ve/veya belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, bu isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanmaz.” hükümleri,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İhale üzerinde kalan isteklilerin kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasında sayılan durumlarda olmadığına dair belgeleri sözleşmeden önce sunamaması” başlıklı 17.6’ncı maddesinde “17.6.1. (Değişik: 07/06/2014-29023 R.G./ 4.md.) İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “İhale dışı bırakılma” başlıklı maddelerinde; İhale üzerinde kalan istekliden, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (Değişik ibare: 20/4/2011-27911 R.G./ 11. md.) (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına dair belgelerin sözleşme imzalanmadan önce istenilmesinin zorunlu olduğu ve bu belgelerin, (Ek ibare: 13.09.2019-30887 R.G./1. md., yürürlük:23.09.2019) ihale usulüne göre son başvuru ve/veya ihale tarihinde isteklinin anılan bentlerde belirtilen durumlarda olmadığını göstermesi gerektiği hükme bağlanmıştır…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 41’inci maddesinde “41.1. İhale üzerinde bırakılan istekli, sözleşmeye davet yazısının bildirim tarihini izleyen on gün içinde, ihale tarihi itibariyle mesleki faaliyetini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürdüğüne ve ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgeler ile kesin teminatı verip diğer yasal yükümlülüklerini de yerine getirerek sözleşmeyi imzalamak zorundadır.

…

41.4. Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde bırakılan isteklinin, sözleşmeyi imzalamaması durumunda, geçici teminatı gelir kaydedilerek, hakkında 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere sunulan belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında yasaklama kararı verilmez.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “48.1. İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Malzemeli Yemek/0,79

1- GERÇEKLEŞTİRİLECEK HİZMET İŞİNİN BÜYÜKLÜĞÜ VE TELAFİSİ MÜMKÜN OLMAYAN DURUMLARIN ÖNÜNE GEÇEBİLMEK MAKSADIYLA KURUMUMUZA BAĞLI YEMEK ÜRETİM YERLERİNDE ÜRETİMİ ENGELLEYECEK KOŞULLARIN (DEPREM, YANGIN, SEL VB. AFET DURUMLARI) OLUŞMASI DURUMUNDA VEYA MUTFAĞIN TADİLATA GİRMESİ DURUMUNDA HİZMETİN AKSATILMAMASI KAPSAMINDA, İZMİR İL SINIRLARI İÇERİSİNDE KENDİSİNE AİT YA DA KİRALAMA YOLU İLE TEMİN EDECEĞİ BİR İŞ YERİNİN (YEDEK MUTFAĞIN) BULUNMASI ZORUNLUDUR. BU İŞYERİNİN YÜKLENİCİYE AİT OLDUĞUNU BELİRTEN BELGELER VEYA İŞ YERİNİN İHALE TARİHİ SÜRESİNCE KİRALADIĞINA DAİR NOTER ONAYLI İŞ SÖZLEŞMESİNİ, SÖZLEŞME İMZALANMADAN ÖNCE İDAREYE SUNACAKTIR.

İŞYERİNİN YÜKLENİCİYE AİT OLMASI DURUMUNDA; KİRALAMAYA DAİR NOTER ONAYLI İŞ SÖZLEŞMESİ ARANMAYACAKTIR. AYRICA BU İŞ YERİ (YEDEK MUTFAK) İÇİN YEMEK ÜRETİM KAPASİTESİNİN EN AZ 1500 ÖĞÜN NORMAL YEMEĞİ KARŞILAYACAK KAPASİTEDE YEMEK ÜRETİMİ YAPABİLDİĞİNİ, BELİRTEN KAPASİTE RAPORUNUN YİNE SÖZLEŞME İMZALANMADAN ÖNCE İDAREYE SUNACAKTIR.

2- TÜRK STANDARTLARI ENSTİTÜSÜ VEYA DENGİ AKREDİTE KURULUŞLARDAN ALINAN VE AŞAĞIDA BELİRTİLEN BELGELER, YÜKLENİCİNİN İZMİR İL SINIRLARI İÇERİSİNDE KENDİSİNE AİT YA DA KİRALAMA YOLU İLE TEMİN EDECEĞİ TESİS (YEDEK MUTFAK) İÇİN ARANAN BİR KOŞULDUR. BU BELGELER SÖZLEŞME İMZALANMADAN ÖNCE İDAREYE SUNACAKTIR.

1-TS 13075 İŞYERLERİ-GIDA MADDELERİ TAŞIMA HİZMETLERİ GENEL KURALLAR STANDARDINA UYGUNLUK BELGESİ. (İŞ ORTAKLIĞINDA PİLOT ORTAĞIN VEYA DİĞER ORTAKLARDAN HERHANGİ BİR VEYA BİRKAÇININ YETERLİLİK KRİTERİNİ SAĞLAMASI YETERLİ KABUL EDİLECEKTİR.)

2-TS 13027 GIDA ÜRETİM VE SATIŞ YERLERİNDE HİJYEN SANİTASYON İÇİN GENEL KURALLAR STANDARDINA UYGUN HİZMET BELGELERİ TEKLİF İLE BERABER SUNACAKTIR. (İŞ ORTAKLIĞINDA PİLOT ORTAĞIN VEYA DİĞER ORTAKLARDAN HERHANGİ BİR VEYA BİRKAÇININ YETERLİLİK KRİTERİNİ SAĞLAMASI YETERLİ KABUL EDİLECEKTİR.)

3-TS 8985 İŞ YERLERİ ? YEMEK FABRİKALARI VE TOPLU YEMEK MUTFAKLARI STANDARTLARA UYGUN HİZMET STANDARDI. (İŞ ORTAKLIĞINDA PİLOT ORTAĞIN VEYA DİĞER ORTAKLARDAN HERHANGİ BİR VEYA BİRKAÇININ YETERLİLİK KRİTERİNİ SAĞLAMASI YETERLİ KABUL EDİLECEKTİR.)

4-TS 6914 İŞ YERLERİ ? GIDA MADDELERİ İMAL EDEN HAZIRLAYAN DEPOLAYAN YERLER İÇİN GENEL KURALLAR STANDARDI (İŞ ORTAKLIĞINDA PİLOT ORTAĞIN VEYA DİĞER ORTAKLARDAN HERHANGİ BİR VEYA BİRKAÇININ YETERLİLİK KRİTERİNİ SAĞLAMASI YETERLİ KABUL EDİLECEKTİR.)

5-TSE COVID ? 19 GÜVENLİ ÜRETİM BELGESİ; COVİD-19 İLE MÜCADELE KAPSAMINDA TÜRK STANDARTLARI ENSTİTÜSÜ, GÜVENLİ ÜRETİM BELGESİ STANDARDI. (İŞ ORTAKLIĞINDA PİLOT ORTAĞIN VEYA DİĞER ORTAKLARDAN HERHANGİ BİR VEYA BİRKAÇININ YETERLİLİK KRİTERİNİ SAĞLAMASI YETERLİ KABUL EDİLECEKTİR.)

3- İŞ YERİNİN SİGORTALANMASI: İŞ VE İŞ YERİNİN KORUNMASI İÇİN TEKNİK ŞARTNAMEDE MUHTEVİYATI BELİRTİLEN ALANLAR VE BU YERLER İÇİNDE BULUNAN TÜM DEMİRBAŞLAR İÇİN 10.000.000,00-TL TEMİNAT LİMİTLİ YANGIN, SU BASMASI, DEPREM, HIRSIZLIK, MALİ MESULİYET VE BESİN ZEHİRLENMELERİ GİBİ DURUMLARA KARŞI İHALE HİZMET SÜRESİNİ KAPSAYAN SİGORTA YAPTIRACAKTIR. YÜKLENİCİ YAPTIRACAĞI SİGORTA POLİÇESİNİ VE ÖDEME MAKBUZUNU SÖZLEŞME İMZALANMADAN ÖNCE İDAREYE SUNACAKTIR.

4- İŞLETME ONAY BELGESİ; TARIM VE ORMAN MÜDÜRLÜĞÜ TARAFINDAN VERİLMİŞ OLAN ÜRETİCİYE AİT İŞLETME ONAY BELGESİ SÖZLEŞME İMZALANMADAN ÖNCE İDAREYE SUNACAKTIR. İŞLETME ONAY BELGESİ;

1- ET ÜRÜNLERİ

2-ÇİĞ SÜT VE SÜT ÜRÜNLERİ

3-TAVUK(KANATLI VE TAVŞANIMSILARIN ETİ)

4-BALIKÇILIK ÜRÜNLERİ

5-YUMURTA VE YUMURTA ÜRÜNLERİ

İLE İLGİLİ OLARAK AYRI AYRI SUNULACAKTIR. ÜRETİCİNİN BEYANI İŞLETME ONAY BELGESİNİN EKİNDE YAZILI OLARAK SUNULACAKTIR. KURUMLARA MALZEME TESLİMATINDA İŞLETME ONAY BELGESİ İSTENİLEN ÜRÜNLERDE(ET, SÜT VE SÜT ÜRÜNLERİ, TAVUK, BALIK, YUMURTA V.B.)İŞLETME ONAY BELGESİ OLMAYAN ÜRÜNLERİN KABULU YAPILMAYACAKTIR. İŞLETME ONAY BELGESİ GEÇERLİLİĞİ TARIM VE ORMAN BAKANLIĞI SAYFASINDAN YAPILACAK, İPTAL EDİLMİŞ İŞLETME ONAY BELGELERİNE AİT ÜRÜNLER İADE EDİLECEKTİR.

5- ET VE ET ÜRÜNLERİ İLE SÜT VE SÜT ÜRÜNLERİ HİZMETİN YÜRÜTÜLDÜĞÜ TESİSLERE FRİGOFRİK SOĞUTMALI ARAÇLARLA GELECEKTİR. KESİNLİKLE ÜRÜNLERİN SOĞUK ZİNCİRİ BOZULMAYACAKTIR. İSTEKLİLER YEMEK VE GIDA MALZEMELERİ TAŞIMASINA UYGUN EN AZ 2 ADET FRİGORİFİK YEMEK TAŞIMA ARACINA AİT İLİŞİKİN BELGELERİNİ SUNACAKLARDIR. İSTEKLİNİN KENDİ MALI OLAN MAKİNE TEÇHİZAT VE DİĞER EKİPMAN; RUHSAT DEMİRBAŞ VEYA AMORTİSMAN DEFTERİNDE KAYITLI OLDUĞUNA DAİR NOTER TESPİT TUTANAĞI YA DA YEMİNLİ MALİ MÜŞAVİR, SMMM SM RAPORU İLE TEŞVİK EDİLİR. KİRALAMA YOLU İLE EDİNİLMİŞ ARAÇLARIN KİRA SÖZLEŞMELERİNİN SUNULMASI VE İHALENİN İLK İLAN VEYA DAVET TARİHİNE KADAR OLAN KİRALARININ ÖDENDİĞİNİN BELGELENMESİ ŞARTIYLA İSTEKLİNİN KENDİ MALI SAYILIR. İŞ ORTAKLIĞINDA MAKİNE TEÇHİZAT VE EKİPMAN ORTAKLARDAN BİRİ, BİRKAÇI VEYA TAMAMI TARAFINDAN SAĞLANABİLİR. KİRALAMA YOLUYLA TEMİN DURUMUNDA, ARAÇ SAHİBİ İLE ANLAŞTIĞINA DAİR DÜZENLENEN BELGEYİ, İHALE UHDESİNDE KALMASI DURUMUNDA SÖZLEŞME İMZALANMADAN ÖNCE İDAREYE SUNACAKTIR…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından ilk olarak düzenlenen İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde, iddia konusu sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulması istenen belgelerin, “sözleşme imzalanması aşamasında sözleşme evrakları ile birlikte” sunulması gerektiği düzenlemesinin yer aldığı, ancak başvuru sahibi dahil diğer istekli olabilecekler tarafından ihale dokümanına şikayet başvuruları üzerinde idarece zeyilname yayınlandığı ve 14.06.2024 tarihinde istekli olabileceklere tebliğ edildiği, söz konusu idareye sunulması gereken belgelerin ne zaman sunulması gerektiğine ilişkin ifadenin “sözleşme imzalanmadan önce sunulması gerektiği” şeklinde değiştirildiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinde ihaleye katılım aşamasında aranan belgelerden Kurum tarafından taahhütname sunulmasına imkân tanınanlara ilişkin olarak kanıtlayıcı belgeler ile yine Kanun’un bahse konu maddesi kapsamında sayılan diğer belgelerin ihale üzerinde kalan istekli tarafından sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulacağı, söz konusu belgelerin sözleşme imzalanmadan önce idareye verilmemesi veya sunulan bilgi ve/veya belgelerin taahhüt edilen durumlara aykırı hususlar içermesi halinde ihale üzerinde bırakılan isteklinin ihale dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedileceği anlaşılmaktadır.

Bu itibarla yapılan değerlendirme neticesinde 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun yukarıda aktarılan maddesinde sözleşmenin imzalanması öncesinde sunulması gereken belgelerin neler olduğunun hüküm altına alındığı, dolayısıyla idarelerce sözleşmenin imzalanması öncesinde ihale üzerinde bırakılan istekliden istenilebilecek belgelerin belirli olduğu anlaşılmıştır.

Ancak, incelemeye konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde yüklenicinin yedek mutfağa sahip olduğu veya kiraladığına ilişkin sözleşmenin, söz konusu mutfağa ilişkin kapasite raporu ile Türk Standartları Enstitüsü ya da dengi bir akredite kuruluştan alınan anılan Şartname maddesinde sayılan belgelerin, yüklenici tarafından iş yerinin sigortalandığına dair sigorta poliçesi ve ödeme makbuzlarının, üreticiye ait işletme onay belgesinin ve istekliler tarafından yemek ve gıda malzemelerinin taşınması amacıyla kullanılacak olan araçların kiralama yoluyla temini durumunda kira sözleşmesinin sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulması gerektiği yönünde düzenleme yapıldığı görülmüş olup, 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinde sayılmayan söz konusu belgelerin sözleşmenin öncesinde idareye sunulmasının istenilemeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.