KİK Kararı: 2024/UH.I-856

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/026
Gündem No : 36
Karar Tarihi : 03.07.2024
Karar No : 2024/UH.I-856
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Altıntat Yemek Temizlik İnşaat Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Düzce Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/709830 İhale Kayıt Numaralı “01/08/2024-30/06/2026 Tarihleri Arası Düzce Üniversitesi Öğrenci ve Personeline Malzeme Dahil 1300000 Adet 3 Kap/Öğün Öğle ve Akşam Yemeği ile 10000 Adet Kumanya” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Düzce Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 03.07.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “01/08/2024-30/06/2026 Tarihleri Arası Düzce Üniversitesi Öğrenci ve Personeline Malzeme Dahil 1300000 Adet 3 Kap/Öğün Öğle ve Akşam Yemeği ile 10000 Adet Kumanya” ihalesine ilişkin olarak Altıntat Yemek Temizlik İnşaat Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 03.06.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.06.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 13.06.2024 tarih ve 149132 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.06.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/702 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihale dokümanı mevzuata aykırı düzenlendiğinden ihalenin iptal edilmesi gerektiği, şöyle ki;

1. İhale dokümanında yemek üretiminin idarenin mutfağında gerçekleştirileceğinin düzenlendiği, İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde ise “TS 13811- Hijyen ve Sanitasyon Yönetimi Sistemleri” belgesinin sunulmasının yeterlik kriteri olarak belirlendiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 74.4’üncü maddesindeki açıklamalar uyarınca İyi Hijyen Uygulamaları (GPP) gibi kalite ve standarda ilişkin belgeler istenemeyeceğinden söz konusu belgenin istenilmesinin ihale mevzuatına aykırı olduğu,

2. İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde “4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar”ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacağı düzenlenmekle birlikte, açıklamalar kısmında işçilik, akaryakıt, malzeme ve amortismana ilişkin fiyat farkı verilmeyeceğinin düzenlendiği, ihale konusu işin süresi 365 takvim gününü aştığından ihale mevzuatına göre tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunlu olduğundan ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

3. Teknik Şartname’nin “Cezai Hükümler” başlıklı 49’uncu maddesinin a bendinde sözleşmenin feshini gerektiren hususlara ilişkin düzenlemelere yer verildiği, sözleşmenin feshini gerektiren hususlara Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilmesi gerekirken, bu hususların Teknik Şartname’de düzenlenmesinin ihale mevzuatına aykırılık teşkil ettiği ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

“İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir: …

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için; …

8. İhale konusu işin ihale dokümanında belirtilen standartlara uygunluğunu gösteren, uluslar arası kurallara uygun şekilde akredite edilmiş kalite kontrol kuruluşları tarafından verilen sertifikalar, …

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 42’nci maddesinde “(1) İşin niteliği göz önünde bulundurularak ön yeterlik şartnamesi ve idari şartnamede; kalite yönetim sistem belgesi, çevre yönetim sistem belgesi, hizmet yeterlilik belgesi ile deney-analiz-kalibrasyon laboratuvarlarının ve muayene kuruluşlarının kalite yeterliğine ilişkin düzenleme yapılabilir. …

(5) İş ortaklığında, ortaklardan en az birinin kalite ve standarda ilişkin belgeleri sunması yeterlidir. Konsorsiyumda, her bir kısım için istenen kalite ve standarda ilişkin belgeler dokümanda belirtilir. Bu durumda her bir ortağın kendi kısmı için istenen belgeleri sunması zorunludur.” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 65’inci maddesinde “65.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29 uncu maddesinde; idareler tarafından ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere hangi belgelerin istenilmesinin zorunlu olduğu ve hangi belgelerin istenemeyeceği belirtilmiştir. Bunun dışında kalan hallerde, idarelerce ilanda ve dokümanda belirtilmek kaydıyla, anılan maddede yer verilen belgelerden gerekli görülenler ile makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler, kapasite raporu ve kalite ve standarda ilişkin belgelerin ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ilgili maddeleri ve bu Tebliğde yapılan açıklamalar doğrultusunda istenilmesi mümkün bulunmaktadır. Hizmet alımı ihalelerinde istenilecek belgeler, hizmet alımının yaklaşık maliyet değerine göre belirlenmiş olup (Ek-H.1)’de yer alan tabloda gösterilmiştir. …” açıklaması,

“Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 74’üncü maddesinde “74.1. İdareler, ihale konusu işin niteliğini ve uygulama yönetmeliklerinin bu konuyu düzenleyen maddelerini esas alarak, ihale dokümanında kalite ve standart belgelerine ilişkin düzenleme yapabilirler. İhale konusu ile ilgisi bulunmayan veya işin niteliğinin gerektirmediği kalite ve standarda ilişkin belgelerin istenilmesi, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırılık teşkil edecektir.

74.2. İdarece kalite ve standarda ilişkin belge istenmesi durumunda, standarda ilişkin tanıma (kritere), belgenin başvuru veya teklif kapsamında istenmesi halinde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede, yükleniciden istenmesi halinde ise teknik şartnamede yer verilecektir. …

74.4. Hizmet alımı ihalelerinde; Tehlike Analizi ve Kritik Kontrol Noktaları Yönetim Sistemi (HACCP), İş Sağlığı ve Güvenliği Yönetim Sistemi (OHSAS), Bilgi Teknolojisi-Bilgi Güvenliği Yönetim Sistemi, Gıda Güvenliği Yönetim Sistemi (ISO 22000), Sosyal Sorumluluk Standardı (SA 8000), İyi Hijyen Uygulamaları (GPP) gibi kalite ve standarda ilişkin belgeler ve sertifikalar istenmeyecektir.

74.5. Hizmet alımı ihalelerinde kalite yönetim sistem belgesi ve/veya çevre yönetim sistem belgesinin istenip istenmeyeceği, 74.7. maddesindeki açıklama ve aşağıdaki esaslara uygun olarak idarelerce belirlenecektir.

74.5.1. İdarelerin kendi hizmet binalarında veya diğer görev sahalarında gerçekleştirilen hizmet alımı ihaleleri (örneğin; temizlik, özel güvenlik, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi, yemek hazırlama ve dağıtım hizmetleri gibi) ile personel/ öğrenci taşıma hizmetleri ve araç kiralama hizmet alımı ihalelerinde kalite yönetim sistem belgesi istenmeyecektir.

74.5.2. İdarelerin kendi hizmet binalarında veya diğer görev sahalarında gerçekleştirilen hizmetler (örneğin; temizlik, özel güvenlik, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi, yemek hazırlama ve dağıtım hizmetleri gibi) ile niteliği gereği çevre yönetim sistem belgesi istenmesi uygun olmayan hizmet alımı ihalelerinde (personel ve öğrenci taşıma hizmetleri, araç kiralama, mesleki eğitim, toplantı ve organizasyon hizmetleri gibi) çevre yönetim sistem belgesi istenmeyecektir.

74.6. Hizmet yeterlilik belgesinin kuruluş yapısı, planlama faaliyetleri ve sorumluluklar göz önünde bulundurulduğunda; idarelerin kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler (idarelerin hizmet binalarında, servislerce gerçekleştirilecek montaj, bakım ve onarım hizmetleri hariç) ile niteliği gereği hizmet yeterlilik belgesi istenmesi uygun olmayan (personel ve öğrenci taşıma hizmetleri, araç kiralama, mesleki eğitim, toplantı ve organizasyon hizmetleri gibi) ihalelerde bu belge istenmeyecektir. İdareler, hizmet yeterlilik belgesine yönelik düzenlemelerde; hizmet yeterlilik belgesinin hizmet kapsamını ve standardını açık olarak yazmalıdır. …” açıklaması,

“Hizmet alım ihalelerinde yeterliğe ilişkin diğer hususlar” başlıklı 75’inci maddesinde “… 75.4. Yemek hizmeti alımı ihalelerinde, idari şartnamenin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı alt maddesinde, yemek yapımında kullanılacak malzemelerin ve ekipmanların kalite ve standardına ilişkin herhangi bir yeterlik belgesi istenmeyecektir. Ancak, idarelerce gerek görülmesi halinde, sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak teknik şartnamede bu konuyla ilgili düzenleme yapılabilecek; muayene ve kabul işlemleri sırasında ise gerekli denetimler gerçekleştirilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İhale İlanı’nın “Kalite ve standarda ilişkin belgelere ait bilgiler” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “İhaleye katılacak istekli firmalar TSE’den alınmış ihale tarihi itibari ile geçerli aşağıdaki belgeleri ihale dosyasında sunacaklardır. (06.06.2024 tarihli Düzeltme İlanı ile bu paragraf eklenmiştir.)

TS 13075 - İş Yerleri - Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri – Genel Kurallar

TS 13811 - Hijyen ve Sanitasyon Yönetimi Sistemleri ” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 01/08/2024-30/06/2026 Tarihleri Arası Düzce Üniversitesi Öğrenci ve Personeline Malzeme Dahil 1300000 adet 3 Kap/Öğün Öğle ve Akşam Yemeği ile 10000 Adet Kumanya Alımı İşi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 1.300.000 öğün yemek ve 10.000 adet kumanya

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Konuralp Yerleşkesi mutfağı ve tüm yerleşke yemekhaneleri DÜZCE” düzenlemesi,

“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir. …

7.5.3. Bu maddede istenen kalite standartlarına ilişkin diğer belgeler:

Belge Adı

Açıklama

Ortak Girişimlerde

TS 13075 - İş Yerleri - Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri ? Genel Kurallar

Tek ortağın sunması yeterlidir.

TS 13811 - Hijyen ve Sanitasyon Yönetimi Sistemleri

Tek ortağın sunması yeterlidir.

Açıklama

İhaleye katılacak istekli firmalar TSE'den alınmış ihale tarihi itibari ile geçerli yukarıdaki belgeleri ihale dosyasında sunacaklardır.

Tek ortağın sunması yeterlidir.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler: {Belirtilmemiştir} …” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: Düzce Üniversitesi Konuralp Yerleşkesi merkez mutfağı…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “İhale Dahilinde Yapılacak İşler” başlıklı maddelerinde “Madde 1. 01.08.2024-30.06.2026 tarihleri arası 1.300.000 (bir milyon üç yüz bin) öğün yemek hizmeti ile sportif, sosyal ve kültürel faaliyetlerde sunulmak üzere 10.000 (on bin) adet kumanya alımı işidir. Yemek hizmetinin kapsamı Düzce Üniversitesi öğrenci ve personel 3 kap/öğün yemek (mercimek, ezogelin, yayla vb. temel çorbalar yemek hizmetine dahil olup 3 kap içinde değerlendirilmeyecektir.) ile bunların servisi, ilçelere yemeğin taşınması ve servisi, servis sonrası temizlik hizmeti verme işidir.

Düzce Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığına (bundan sonra İdare olarak anılacaktır) bağlı mutfak ve yemekhaneler aşağıda belirtilmiştir. Üniversitemizde öğrenci ve personel sayısının zamanla artması nedeniyle yeni mutfak ve yemekhane kurulması ihtiyacı doğabileceğinden, İdare aşağıda belirtilen mutfak ve yemekhanelere ilave yapabilir.

Mutfak Olan Yerleşkeler: Düzce Üniversitesi Konuralp Yerleşkesi Konuralp/DÜZCE

Ana Yemekhane: Karavana - Düzce Üniversitesi Konuralp Yerleşkesi Konuralp/DÜZCE

Taşımalı Olarak Yemek Hizmeti Verilecek Yerleşkeler: Taşımalı yemek hizmeti teknik şartnamede ayrıntıları belirten araçlar ile;

Düzce Üniversitesi Konuralp Yerleşkesi mutfağından;

1. Düzce Üniversitesi Rektörlüğü Turkuaz Personel Yemekhanesi Konuralp Yerleşkesi/DÜZCE

2. Düzce Meslek Yüksekokulu Şehir Yerleşkesi Merkez/DÜZCE

3. Düzce Üniversitesi Kaynaşlı Yerleşkesi Kaynaşlı/DÜZCE

4. Düzce Üniversitesi Gölyaka Yerleşkesi Gölyaka/DÜZCE

5. Düzce Üniversitesi Çilimli Yerleşkesi Çilimli/DÜZCE

6. Düzce Üniversitesi Cumayeri Yerleşkesi Cumayeri/DÜZCE

7. Düzce Üniversitesi Gümüşova Yerleşkesi Gümüşova/DÜZCE

8. Düzce Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi (Tıp Fakültesi) Öğrenci Yemekhanesi Konuralp Yerleşkesi/DÜZCE

9. Düzce Üniversitesi Üskübü Yerleşkesi Konuralp/DÜZCE

10 Düzce Üniversitesi Akçakoca Bey Siyasal Bilgiler Fakültesi Akçakoca/DÜZCE

11. Düzce Üniversitesi Akçakoca Turizm ve Otel İşletmeciliği Yüksekokulu ve Akçakoca Meslek Yüksekokulu Akçakoca/DÜZCE

12. Düzce Üniversitesi Yığılca Yerleşkesi Yığılca/DÜZCE’ ye yapılacaktır. …

Madde 3: Taşımalı yemek hizmeti verilecek yerleşkelere hizmet verilirken eğitim-öğretim dönemi içinde 4 (dört) adet, eğitim-öğretim dönemi dışında 1 (bir) adet araç kullanılacaktır. Yemek dağıtım hizmetinde kullanılacak araçlar yandan camlı kamyonet veya panelvan minibüs özelliğinde ve en az 2020 model olacaktır. Araçlara ait ruhsatlar ile sigorta ve muayene kayıtlarının bir nüshası iş başlangıcında idareye teslim edilecektir.

Üniversitemizde Konuralp Yerleşkesi, Düzce Meslek Yüksekokulu Şehir Yerleşkesi ve Akçakoca Yerleşkesinde öğrenim gören ikinci öğretim öğrencilerine akşam yemeği hizmeti verilmektedir. Düzce Meslek Yüksekokulu Şehir Yerleşkesi ve Akçakoca Yerleşkesine taşınacak öğle ve akşam yemekleri ayrı ayrı ve taze olarak pişirilecek; öğle ve akşam yemekleri ayrı ayrı taşınacaktır.

Madde 4: Firma, yiyecek malzemelerinin hijyen ve sanitasyon kurallarına uygun olarak mutfak ve yemekhaneye getirilmesi, uygun koşullarda depo edilmesi, yiyeceklerin hijyenik şartlarda hazırlanıp pişirilmesi, yemeğin servisi, bulaşık kaplarının toplanması, yıkanması, çöplerin kaldırılması, mutfak-yemekhane ve çevresinin temizliği ile kullanılan cihaz ve demirbaşların bakım-onarım ve temizliğinden sorumlu olacaktır. …” düzenlemesi,

“Diğer Hususlar” başlıklı maddesinde “… Madde 52: Aşağıda belirtilen yetkili mercilerden alınmış ve ihale tarihi itibariyle geçerliliği olan belgeleri teklifleriyle birlikte sunacaktır.

- TS 13075 - İş Yerleri - Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri – Genel Kurallar

- TS 13811 - Hijyen ve Sanitasyon Yönetimi Sistemleri … ” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin Düzce Üniversitesi tarafından gerçekleştirilen “01/08/2024-30/06/2026 Tarihleri Arası Düzce Üniversitesi Öğrenci ve Personeline Malzeme Dahil 1300000 adet 3 Kap/Öğün Öğle ve Akşam Yemeği ile 10000 Adet Kumanya Alımı İşi” olduğu, başvuruya konu ihalenin ilanının 30.05.2024, düzeltme ilanının ise 06.06.2024 tarihinde yayınlandığı, ihale dokümanı düzenlemelerine göre ihalenin 03.07.2024 tarihinde açık ihale usulü ile e-teklif alınarak gerçekleştirileceği anlaşılmaktadır.

Yukarıda aktarılan doküman düzenlemelerinden; ihale konusu işin Düzce Üniversitesi öğrencileri ve personeline verilmek üzere 01.08.2024-30.06.2026 tarihleri arasında 1.300.000 öğün yemek hizmeti ile 10.000 adet kumanya alımı işi olduğu, yemeklerin idarenin ana yemekhanesine bağlı mutfağında pişirileceği ve bu mutfaktan idarenin 12 farklı birimine taşımalı olarak yemek dağıtımının sağlanacağı, İhale İlanı’nın 4.3.2’nci ve İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddelerinde kalite standardına ilişkin olarak; istekliler tarafından ihale tarihi itibariyle geçerli olan “TS 13075 İş Yerleri - Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri” ile “TS 13811 Hijyen ve Sanitasyon Yönetimi Sistemleri” belgelerinin teklif dosyasında sunulmasının istenildiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve açıklamalarına göre, idarelerin ihale dokümanında kalite ve standarda ilişkin belgelerle ilgili düzenleme yapabilecekleri, ancak kendi hizmet binalarında veya diğer görev sahalarında gerçekleştirilen hizmetler ile niteliği gereği hizmet yeterlik belgesi istenmesi uygun olmayan ihalelerde hizmet yeterlik belgelerinin istenemeyeceği anlaşılmaktadır.

Bu kapsamda yapılan incelemede; TS 13075 numaralı standardın, ham, yarı mamul ve mamul gıda maddeleri, gıda katkı maddeleri ile işlenmeye mahsus yan ürünler ve gıda ambalâjlarının bir yerden başka bir yere taşınmasında uyulacak idari-işletme kuralları ile taşıma araçlarının özellikleri, gıda taşıma hizmeti veren işyerleri ve çalışanların özellikleri ile ilgili kurallarını kapsadığı, ihale konusu iş kapsamında pişirilen yemeğin mutfak dışına taşınması hizmetinin de bulunduğu, dolayısıyla TS 13075 standardına ilişkin düzenlenen hizmet yeterlik belgesinin istenilmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan TS 13811 numaralı standardın, hijyen ve sanitasyon yönetim sisteminin şartlarını kapsadığı, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 74.4’üncü maddesinde aktarılan açıklamalar uyarınca İyi Hijyen Uygulamaları (GPP) gibi kalite ve standarda ilişkin belgeler istenemeyeceğinden bu belgenin istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “…c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn AYn Yn Gn Mn

Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——

İo AYo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

h) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı…

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;

a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

b) AYo: Akaryakıt ürünleri için ihale tarihindeki satış fiyatını,

AYn: Akaryakıt ürünleri için uygulama ayına ait ortalama satış fiyatını,

c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,

ç) Yo, Yn: Diğer katı ve sıvı yakıtlar için, Endeks Tablosunun 19 numaralı “Kok ve Rafine Petrol Ürünleri”, 19.1 numaralı “Kok Fırını Ürünleri”, 19.2 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

d) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Endeks Tablosunun 28 numaralı “Makine ve Ekipmanlar b.y.s.”, 28.1 numaralı “Genel Amaçlı Makineler”, 28.2 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makineler”, 28.3 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleri”, 28.4 numaralı “Metal İşleme Makineleri ve Takım Tezgahları”, 28.9 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

ifade eder…

(7) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, b3 ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir. Bu durumda, her bir endeksin nispi ağırlığı da belirlenir…” hükmü,

“İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” hükmü,

“Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Bu hizmet alımı ihalelerinde aşağıdaki hususlar çerçevesinde düzenleme yapılır.

a) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

b) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan;

1. İhale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı düzenlenen hizmet alımlarında, sadece 6’ncı maddeye göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilir.

2 ) Diğer hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilebilir…” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 01/08/2024-30/06/2026 Tarihleri Arası Düzce Üniversitesi Öğrenci ve Personeline Malzeme Dahil 1300000 adet 3 Kap/Öğün Öğle ve Akşam Yemeği ile 10000 Adet Kumanya Alımı İşi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 1.300.000 öğün yemek ve 10.000 adet kumanya

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Konuralp Yerleşkesi mutfağı ve tüm yerleşke yemekhaneleri DÜZCE” düzenlemesi,

“Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Yemek alımı işi ile ilgili olarak tüm giderler ve çalışan personellerin ücretleri, fazla mesaileri, ihbar ve kıdem tazminatı, iş kanunu ve diğer mevzuat ve yargı organlarınca işçi lehine verilecek tüm hak ve tazminatlar, SGK primleri, yol ve yemek giderleri, kıyafet giderleri, araçların yakıtları ve diğer giderleri, elektrik, su, doğalgaz giderleri, portör muayene ücretleri ve numune analiz giderleri, teknik şartnamede belirtilen giderler teklif fiyata dahildir.

Ayrıca sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olacaktır. İhale karar pulu, KİK Payı, sözleşme damga vergisi vb. teklif edilecek fiyata dahildir. ...” düzenlemesi,

“Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

Fiyat Farkı Açıklamaları

İşçilik, akaryakıt, malzeme ve amortismana ilişkin fiyat farkı verilmeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.08.2024; işi bitirme tarihi 30.06.2026

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

“Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

Fiyat Farkı Açıklamaları

İşçilik, akaryakıt, malzeme ve amortismana ilişkin fiyat farkı verilmeyecektir.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “İhale Dahilinde Yapılacak İşler” başlıklı maddesinde “… Madde 3: Taşımalı yemek hizmeti verilecek yerleşkelere hizmet verilirken eğitim-öğretim dönemi içinde 4 (dört) adet, eğitim-öğretim dönemi dışında 1 (bir) adet araç kullanılacaktır. Yemek dağıtım hizmetinde kullanılacak araçlar yandan camlı kamyonet veya panelvan minibüs özelliğinde ve en az 2020 model olacaktır. Araçlara ait ruhsatlar ile sigorta ve muayene kayıtlarının bir nüshası iş başlangıcında idareye teslim edilecektir.

Üniversitemizde Konuralp Yerleşkesi, Düzce Meslek Yüksekokulu Şehir Yerleşkesi ve Akçakoca Yerleşkesinde öğrenim gören ikinci öğretim öğrencilerine akşam yemeği hizmeti verilmektedir. Düzce Meslek Yüksekokulu Şehir Yerleşkesi ve Akçakoca Yerleşkesine taşınacak öğle ve akşam yemekleri ayrı ayrı ve taze olarak pişirilecek; öğle ve akşam yemekleri ayrı ayrı taşınacaktır. …” düzenlemesi,

“Personelle İlgili Hükümler” başlıklı maddesinde “Madde 21: Üniversitemiz ve bağlı yerleşkelerinde görev yapacak personel bilgisi;

Akademik Takvim İçi Dönemi: 16.09.2024-05.01.2025; 10.02.2025-01.06.2025; 29.09.2025-11.01.2026; 09.02.2026-08.06.2026 tarihleri arasını kapsamakta olup Üniversitede öğrenim gören öğrencilerin örgün olarak eğitime devam ettiği dönemdir. Akademik takvim içi dönemde 1 (bir) gıda mühendisi, 1 (bir) gıda teknikeri, 1 (bir) aşçıbaşı, 10 (on) aşçı, 2 (iki) kasap ile yeterli sayıda servis elemanı, bulaşıkçı, temizlik elemanı ve şoför çalıştırılacaktır.

Akademik Takvim Dışı Dönemi: 18.08.2024-15.09.2024; 06.01.2025-09.02.2025; 02.06.2025-29.06.2025; 16.08.2025-28.09.2025; 12.01.2026-08.02.2026; 09.06.2026-30.06.2026 tarihleri arasını kapsamaktadır. Akademik takvim dışı dönemde 1 (bir) gıda mühendisi, 1 (bir) gıda teknikeri, 1 (bir) aşçıbaşı, 2 (iki) aşçı ile yeterli sayıda servis elemanı, bulaşıkçı, temizlik elemanı ve şoför çalıştırılacaktır.

Yaz Okulu Dönemi: 01.08.2024-17.08.2024; 30.06.2025-15.08.2025 tarihleri arasını kapsamaktadır. Yaz okulu döneminde 1 (bir) gıda mühendisi, 1 (bir) gıda teknikeri, 1 (bir) aşçıbaşı, 4 (dört) aşçı ile yeterli sayıda servis elemanı, bulaşıkçı, temizlik elemanı ve şoför çalıştırılacaktır.

Yüklenicinin, akademik takvim içi dönemde en az 75 (yetmiş), yaz okulu döneminde 25 (yirmi beş) ve akademik takvim dışı dönemde en az 15 (on beş) personel ile işi yürütebileceği idarece öngörülmektedir. Yüklenici personellerinin haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirmek zorunda olmayışı esas alınarak hizmet gerçekleştirilecek olup mevcut hizmet koşullarında idarece öngörülen personel sayısı, isteklilerin personel maliyetine ilişkin öngörüsünün sağlaması amacıyla sunulmaktadır. Dolayısıyla asgari ücret fiyat farkı ödenmeyecektir.

Anahtar teknik personel: Gıda mühendisi ve aşçıbaşına asgari ücretin en az % 30 (otuz) fazlası; gıda teknikeri, aşçı ve kasaplara asgari ücretin en az % 20 (yirmi) fazlası ücret ödenecektir.

İdare gerekli gördüğü takdirde yemekhanelerde çalışacak personelin yerlerini değiştirebilecektir.

Yüklenici tarafından 4857 Sayılı İş Kanununun 30.maddesi gereğince akademik takvim içi dönemde 2 (iki), yaz okulu döneminde 1 (bir) engelli işçi hazırlık, servis ve temizlik personeli olarak Konuralp Yerleşkesinde istihdam edilecek olup yukarıdaki personel sayısına dahil edilecektir.

Sosyal Tesisler binasının (tuvaletler, girişler, bürolar da dahil tüm alanlar) temizliğinden sorumlu personel görevi dışında sadece bulaşıkhanede çalıştırılacaktır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında, bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği, ayrıca aynı fıkranın (a) bendine göre sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu, (b) bendine göre ise bu süreden daha kısa süreli hizmet ihalelerinde fiyat farkı verilip verilmeyeceği noktasında idarenin takdir yetkisi bulunduğu, ihale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı düzenlenen hizmet alımlarında, sadece 6’ncı maddeye göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verileceği, diğer hizmet alımlarında ise tüm girdiler için düzenlemeye yer verilebileceği anlaşılmıştır.

Anılan Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde yer alan formüller kullanılarak hesaplanması gerektiği, söz konusu formüllerde yer alan fiyat farkı hesaplamasında kullanılacak olan katsayılardan (a1) katsayısının haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6’ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı, (a2) katsayısının haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını, (b1) katsayısının akaryakıtın ağırlık oranını, (b2) katsayısının diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını, (b3) katsayısının malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını (c) katsayısının ise makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı ifade ettiği,

Aynı Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinin üçüncü fıkrasında ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesinin ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesinin zorunlu olduğu anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin 46’ncı maddesi ile Sözleşme Tasarısı’nın 14’üncü maddesinde fiyat farkı verileceğine ilişkin “4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesine yer verilmekle birlikte, maddenin devamında işçilik, akaryakıt, malzeme ve amortismana ilişkin fiyat farkı verilmeyeceğinin düzenlendiği, ayrıca söz konusu düzenlemede fiyat farkına ilişkin olarak ağırlık oranlarına yönelik sabit katsayılara da yer verilmediği görülmüştür.

Yapılan incelemede başvuruya konu ihalede işin süresinin 01.08.2024-30.06.2026 tarihleri arasında olduğu, dolayısıyla söz konusu ihalede sözleşme süresi 365 takvim gününü aştığından tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu, ancak idare tarafından fiyat farkı ödeneceği yönünde düzenleme yapılmış olmasına karşılık, işçilik, akaryakıt, malzeme ve amortismana ilişkin fiyat farkı verilmeyeceğinin düzenlendiği, bu doğrultuda başvuruya konu ihalede tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi gerekmesine rağmen buna yer verilmediği, ayrıca söz konusu ihalede fiyat farkı ile ilgili olarak ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenmediği anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de …26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri 26.4

1

2

3

….

16.1.3.1. …………………………………….26.5

16.1.4. (Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Cezai Hükümler” başlıklı 49’uncu maddesinde “Madde 49: Yüklenici firma sözleşme süresi içinde işi hiçbir aksama ve noksanlığı meydan vermeksizin yürütecektir. Herhangi bir konuda aksama ve noksanlık meydana gelmesi halinde aşağıdaki cezai müeyyideler uygulanacaktır;

a- Hizmetle ilgili herhangi bir kusur bulunması; hizmete ait sözleşme, idari şartname ve teknik şartnamenin herhangi bir hükmüne göre işin tekrar eden kısımlarına uyulmaması hallerinde yüklenicinin hak edişinden ceza olarak kesilecektir. Bu durumlarda en az 10 (on) gün süreli yazılı ihtar yapılarak aksaklığın tespit edildiği günden başlayarak her takvim günü için ve her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin % 0,01 (on binde biri) tutarında ceza uygulanacaktır. Bu aykırılıkların 10 (on)'dan fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır. …” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

1

Hizmetle ilgili herhangi bir kusur bulunması; hizmete ait sözleşme, idari şartname ve teknik şartnamenin herhangi bir hükmüne göre işin tekrar eden kısımlarına uyulmaması hallerinde

On Binde
1

20

2

Yüklenici firma herhangi bir sebepten dolayı yemek hizmetini yerine getiremez ise

On Binde
1

10

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

Yemek yiyenlerde vuku bulacak yemekten kaynaklı toplu besin zehirlenmesi şikâyetlerinde, klinik bulgu ve müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30 unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30 unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin itirazen şikayet başvurusuna konu olan 49’uncu maddesinin (a) bendinde; hizmete ait sözleşme, idari şartname ve teknik şartnamenin herhangi bir hükmüne göre işin tekrar eden kısımlarına uyulmaması hallerinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin on binde biri tutarında ceza uygulanacağının düzenlendiği görülmüştür.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tabloda ise söz konusu hususa yer verilerek “1. Hizmetle ilgili herhangi bir kusur bulunması; hizmete ait sözleşme, idari şartname ve teknik şartnamenin herhangi bir hükmüne göre işin tekrar eden kısımlarına uyulmaması” halinin özel aykırılık hali olarak belirlendiği, bu fiilin işlenmesi durumunda kesilecek cezaya ilişkin sözleşme bedelinin on binde biri tutarında ceza uygulanacağının ve sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının 20 olarak belirlendiği görülmüştür.

Anılan Tasarı’nın 16.1.5’inci maddesinde ise 16.1.2’nci maddesinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezaların ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanamayacağı, aynı Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesinde ise, söz konusu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık halleri ile 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının ilk sözleşme bedelinin on binde biri olacağı, aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın %50 artırımlı uygulanacağı düzenlenmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceğinin belirtildiği, dolayısıyla ihalelerde sözleşmeye aykırılık halleri ile cezalara ilişkin düzenlemelerin Sözleşme Tasarısı’nda düzenlenmesi gerektiği, bu bağlamda başvuruya konu ihalede itirazen şikayet başvurusuna konu olan Teknik Şartname’nin 49’uncu maddesinin (a) bendine yer alan sözleşmeye aykırılık halleri ve cezalara ilişkin düzenlemelere, aynı zamanda Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’inci maddesinde yer alan tablonun 1’inci satırında özel aykırılık hali olarak yer verildiği görüldüğünden başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tablonun 1’inci satırında “1. Hizmetle ilgili herhangi bir kusur bulunması; hizmete ait sözleşme, idari şartname ve teknik şartnamenin herhangi bir hükmüne göre işin tekrar eden kısımlarına uyulmaması” şeklindeki özel aykırılık halinin somut fiil şeklinde belirlenmediği, 16.1.2’nci maddesinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezaların ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanamayacağının 16.1.5’inci maddesinde düzenlendiği, bu itibarla, sözleşme, idari ve teknik şartname düzenlemelerini de kapsayan sözleşme hükümlerine uyulmaması halinin 16.1.1’inci madde kapsamında olacağı dikkate alındığında başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi kapsamında eşit muamele yönünden incelenecek herhangi bir husus bulunmamaktadır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.