KİK Kararı: 2024/UH.I-847

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/026
Gündem No : 29
Karar Tarihi : 03.07.2024
Karar No : 2024/UH.I-847
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Gökan SÜSLÜ,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Tokat İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/233299 İhale Kayıt Numaralı “Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Tokat İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 17.04.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Gökan Süslü’nün 31.05.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.06.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.06.2024 tarih ve 149080 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.06.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/700 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 1'inci kısmında ihale üzerinde bırakılan Temapol İç ve Dış Tic. A.Ş.nin teklif ettiği Abbott marka Architect 12000sr cihazının Teknik Şartname'nin 2.B.2.10’uncu maddesinde belirtilen düzenlemeye uygun olmadığı iddiası yer almaktadır.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir.

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

9. İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları...” hükmü,

“Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “… İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

“İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “…İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri.

…

k) İhale kararının alınmasından sözleşmenin imzalanmasına kadar uygulanması gereken ve bu Kanunda belirtilen usul ve esaslar. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

“Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “… (2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur. …” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Sağlık tesislerimizin ihtiyacı olan 13 kısım sonuç karşılığı laboratuvar hizmeti alınacaktır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f)İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Tokat, Turhal, Erbaa, Niksar, Zile, Reşadiye, Almus Devlet Hastaneleri, Tokat Dr.Cevdet Aykan Ruh Sağlığı Ve Hastalıkları Hastanesi İle Halk Sağlığı Laboratuvarı İlçe Entegre Hastaneleri ” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

ı)Önerilecek reaktif ve cihaz Ürün Takip Sistemi(ÜTS) ve /veya T.C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına (TİTUBB) kayıtlı olmalı ve Sağlık Bakanlığı tarafından onaylı olmalıdır. Onay belgeleri beyan edilmelidir.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

(Belirtilmemiştir.)” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3.1. Sözleşmenin uygulanması süresince;

…

Cihazlara ait ve teknik şartnamede belirtilen aksesuarlar, cihazlarla ilgili teknik doküman giderleri, cihazların montajı ve montaj için gerekli teknik şartnamede belirtilen donanımlar, cihazların kullanımı için gerekli eğitim ve eğitimi verecek personel giderleri, bakım onarım ve kalibrasyon giderleri ilgili hastane depolarına teslim ile teknik şartnameye uygun şekilde hizmetin ifası için gerekli giderler teklif fiyata dahildir…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “…Sağlık Bakanlığı Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğü'nün Tıbbi Cihazlarla İlgili Mal Ve Hizmet Alımı İşlemleri Konulu Genelgesine İstinaden Hizmet Satın Alımına Karar Verilen Tetkik Ve Tedavi Maksadıyla Kullanılan Tıbbi Cihazların Yaşları Sözleşme Süresi Sonu İtibarıyla 15 Yaşını Geçmeyecektir” düzenlemesi,

1’inci kısım Biyokimya ve Hormon-Elisa Teknik Şartnamesi’nin “Reaktiflerle birlikte verilecek cihazların teknik özellikleri” başlıklı 2.B maddesinin şikayete konu 2.10’uncu maddesinde “Cihazların halen aktif olduğu belgelenecektir. Teklif edilecek –cihaz/cihazların yaşı laboratuvarımızda çalıştığı süre içerisinde 15(on beş) yaşından fazla olmamalıdır...” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “ Garanti ve Teknik Servis” başlıklı kısmının 3.C maddesinde “3.C.7. Cihazların gerek teknik gerekse kullanıcıdan kaynaklanan yedek parça dahil tüm tamir, bakım, onarım işlemleri, periyodik bakım ve servis hizmetleri firma tarafından herhangi bir ücret talep edilmeksizin yerine getirilecektir…” düzenlemesi,

“Diğer Hususlar” başlıklı 3’üncü maddesinin 3.A.6 no’lu alt başlıklı maddesinde “Kurumumuzda daha önce çalışılmayan bir cihaz ihaleyi kazandığında ve/veya laboratuvar uzmanlarının gerekli görmesi halinde firma tarafından demonstrasyon çalışması yapılacaktır. Demonstrasyon çalışmasının tarih, saat ve yeri idare tarafından yazılı olarak firmaya bildirildikten sonra 1 hafta içerisinde demonstrasyona hazır olup çalışma başlatılmalıdır. Demonstrasyon çalışması esnasında kullanılan tüm malzemeler ve doğabilecek hasarların yükümlülüğü firmaya ait olacaktır. Demonstrasyon çalışması sırasında kullanılan tüm malzeme (kit, sarf malzeme ve teknik malzeme) firma tarafından ücretsiz sağlanacaktır.” düzenlemesi,

“Kabul ve Muayene” başlıklı 3.D maddesinde “3.D.1. Cihazların kurulumu sırasında gerekli görüldüğü takdirde teklif edilen sistemler ve kitler laboratuvarın belirleyeceği koşullar çerçevesinde denenmesi için hazırlanacak ve laboratuvar sorumluları tarafından denenecektir.

3.D.2. Cihazların kabul ve muayenesi, hastane muayene kabul komisyonunca yapılacaktır. Muayene sırasında firma yetkilileri hazır bulunacak, muayene komisyonu cihazların şartnameye uygunluğu hakkında ikna edilinceye kadar deneme kullanımı yapılacaktır. Bu kullanımda harcanan reaktifler ve tüm sarf malzemeler firma tarafından ücretsiz karşılanacaktır…”düzenlemesi,

“Tekliflerin hazırlanması” başlıklı 3.E. maddesinde “3.E.3 Önerilecek reaktif ve cihazların Ürün Takip Sistemi (ÜTS) ve/veya T.C İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi bankasına (TİTUBB) kayıtlı olmalı ve Sağlık Bakanlığı tarafından onaylı olmalıdır…”düzenlemesi yer almaktadır.

17.04.2024 tarihinde gerçekleştirilen başvuru konusu ihalede 38 adet doküman indirildiği, 23.05.2024 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararından, ihalenin şikayete konu 1’inci kısmına Temapol İç ve Dış Tic. A.Ş. ve Gökan Süslü olmak üzere iki isteklinin teklif verdiği, 1’inci ve 2’nci en avantajlı durumda olan söz konusu isteklilerden beyan ettikleri belgelerin asılları ile aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği, sunulan belgelerin uygun bulunması üzerine ihalenin Temapol İç ve Dış Tic. A.Ş üzerinde bırakılmasına ve başvuru sahibi olan Gökan Süslü’nün teklifinin ikinci en avantajlı teklif olarak belirlenmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

İdarece Temapol İç ve Dış Tic. A.Ş.ye 19.04.2024 tarihinde gönderilen “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazıda ihalenin itirazen şikâyete konu 1’inci kısmında numune/demonstrasyon değerlendirmesi için teklif ettikleri ürüne/ürünlere ilişkin örneklerin 29.04.2024 tarihine kadar Tokat Devlet Hastanesi Laboratuvarı-Dr.Pervin Balcı adresine ulaştırılması ve 29.04.2024 tarihinde saat 14:00'te Tokat Devlet Hastanesi Laboratuvarı-Dr Pervin Özlem Balcı adresinde hazır bulunmaları gerektiği ifade edilmiş olup, beyan ettiği bilgiler ve/veya bu bilgileri tevsik etmek amacıyla sunduğu belgelerin doğrulanması ve demonstrasyon işlemlerinin başarılı şekilde gerçekleştirilmesi üzerine anılan isteklinin vermiş olduğu teklifin uygun bulunduğu ve ihalenin 1’inci kısmının bu istekli üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İhalenin 1’inci kısmında ihale üzerinde kalan Temapol İç ve Dış Tic. A.Ş.nin yeterlik bilgileri tablosunun “Teklif vermeye yetkili olunduğuna dair bilgiler” sütununun “belge adı ve düzenleyen kurum/kuruluş satırında “Reaktif ve Cihazların ÜTS bilgileri” “belgenin geçerlilik tarihi, sayısı ve geçerlilik tarihi satırında ise “… 6954414702729 cihaz architect i2000sr işlem modulü 380740006235 cihaz archıtect i1000sr işlem modülü 380740097363 cihaz architect c16000 işlem modülü 380740005924 cihaz archıtect c8000 işlem modülü 380740103163 cihaz archıtect c4000 işlem modülü 380740003746 cihaz getein 1600 immunflorecence analyzer 6954414705034, 31.12.2026” bilgisine yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda belirtilen mevzuat hüküm ve açıklamalarından; idareler tarafından yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde aranacak kriterlerin ihale ilanında ve idari şartnamede açıkça belirtilmesi gerektiği, teknik şartnamelerde ise ihale konusu alımların teknik kriterlerine yer verileceği, idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemelerin de teknik şartnamelerde yapılacağı, İdari Şartname’nin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile Teknik Şartname’de belirtilen belgelerin yeterlik kriteri olarak dikkate alınabilmesi için anılan belgelerin İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde açıkça düzenlenmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

İncelemeye konu ihaleye ait İdari Şartname incelendiğinde, İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinin boş bırakıldığı ve 7.5.5’inci maddesinde ise İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgelerin tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmayacağının açıkça belirtildiği, cihazların aktif olma hususunun belgelenmesine yönelik herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği ve dolayısıyla söz konusu belgenin ihalede yeterlik kriteri olarak belirlenmediği görülmüştür.

Bu doğrultuda 1’inci kısım “Biyokimya ve Hormon-Elisa Teknik Şartnamesi”nin şikayete konu maddesinde cihazların halen aktif olduğunun belgeleneceği belirtilmekle birlikte, idare tarafından ihale konusu işin yürütümü esnasında kullanılacak cihazların taşıması gereken teknik kriterlere ve bahse konu cihazların kullanımına ilişkin sağlanması gerekli görülen koşullara ayrıntılı şekilde yer verilmesine karşın iddia konusu edilen teknik kriter ve koşulların karşılanıp karşılanmadığının tespitine yönelik olarak herhangi bir katalog, teknik doküman ya da belgenin yeterlik kriteri olarak belirlenmediği tespit edilmiştir.

İhale kapsamında yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen hususlara ilişkin tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında bir değerlendirilme yapılamayacağı ve iddia konusu hususun sözleşmenin yürütümü aşamasına yönelik olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin cihazların aktif olmasının belgelenmesi gerektiği hususuna yönelik iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Bu çerçevede başvuru sahibinin “Biyokimya ve Hormon-Elisa Teknik Şartnamesi”nin 2.B.2.10’uncu maddesine yönelik iddiasının ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif edilen cihaz ile Teknik Şartname’de belirtilen teknik özelliğin sağlanıp sağlanmadığına ilişkin olduğu, cihazların halen aktif olup olmadığına yönelik olarak anlaşılması gerekenin cihazın piyasada aktif olarak bulunması ile servis ve yedek parça tedarikinin aktif olarak devam etmesi olduğu,

Ayrıca bir tıbbi cihazın piyasada arzının olabilmesi adına gerekli olan ÜTS (Ürün Takip Sistemi) ile üretilen veya ithal edilen tıbbi cihazların kayıt altına alınarak anılan cihazların üretim/ithalatından satılıp kullanıldığı yere kadar ürün takibinin yapılabildiği, buradan hareketle de Teknik Şartname’nin 3.E maddesindeki “Önerilecek reaktif ve cihazların Ürün Takip Sistemi (ÜTS) ve/veya T.C İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi bankasına (TİTUBB) kayıtlı olmalı ve Sağlık Bakanlığı tarafından onaylı olmalıdır…”düzenlemesinden teklif edilecek cihazın ürün takip sistemi kaydının bulunması gerektiği ve yine söz konusu içerikle cihazın piyasada aktif olarak bulunup bulunmadığının kontrol altında tutulabileceği,

Bundan başka idarece hazırlanan Teknik Şartname’nin “ Garanti ve Teknik Servis” başlıklı kısmının 3.C maddesindeki cihazların yedek parça dahil tüm tamir, bakım, onarım işlemleri, periyodik bakım ve servis hizmetlerinin firma tarafından yerine getirileceği düzenlemesinden de ihale süresince hizmet ve servisin devam etmesi zorunluluğunun öngörüldüğü,

İdarenin alım konusu cihazı kendi ihtiyaçlarını en etkili ve verimli şekilde karşılayabilmesine imkan sağlayacak şekilde talep edebileceği ve bu hususta takdir yetkisinin bulunduğu, şikayet konusu ihalede demonstrasyonun yeterlik kriteri olarak belirlenmediği, teslim edilecek cihazın Teknik Şartname’ye uygunluğuna yönelik denetimin muayene ve kabul aşamasında yapılacağının açık olduğu, dolayısıyla anılan 1. kısım “Biyokimya ve Hormon-Elisa Teknik Şartnamesi”nin “Reaktiflerle birlikte verilecek cihazların teknik özellikleri” başlıklı 2.B maddesinin şikayete konu 2.10’uncu maddesinde yer alan “Cihazların halen aktif olduğu belgelenecektir. Teklif edilecek cihaz/cihazların yaşı laboratuvarımızda çalıştığı süre içerisinde 15(on beş) yaşından fazla olmamalıdır...” düzenlemesine uygun cihazın muayene ve kabul aşamasında idareye teslim edileceği, söz konusu cihazın Teknik Şartname’de yer verilen düzenlemelere uygun olması halinde idare tarafından teslim alınabileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Öte yandan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.